企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)與防范PPT資料58頁(yè)課件

1、企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)與防范 陶程一、合同的重要性合同就是企業(yè)下鍋的“米”，再好的企業(yè)也難為無(wú)米之炊。合同本身的質(zhì)量決定交易是否安全，直接影響到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。 合同是企業(yè)通向市場(chǎng)的橋梁和紐帶，橋的一端是出售產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)，另一端是購(gòu)買產(chǎn)品或服務(wù)的用戶或顧客。對(duì)某一具體企業(yè)而言，這種作為“賣方”和“買方”的兩重身份都擁有，并且時(shí)刻在交替重疊，即企業(yè)在出售自己的產(chǎn)品或服務(wù)的同時(shí)，又在購(gòu)買他人的產(chǎn)品或服務(wù)?？梢院敛豢鋸埖卣f(shuō)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是“合同（訂單）經(jīng)濟(jì)”，企業(yè)馳騁市場(chǎng)、提高產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)份額（市場(chǎng)占有率），也就是尋求訂單、希望得到更多訂單的過(guò)程。 企業(yè)要開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須配置各種資源，購(gòu)買原材料、

2、能源，購(gòu)買或租賃設(shè)備，購(gòu)買或自建或租賃辦公用房或廠房，引進(jìn)技術(shù)，融資，外包業(yè)務(wù)，銷售產(chǎn)品或服務(wù)，保管、儲(chǔ)運(yùn)產(chǎn)品等，就會(huì)涉及到買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、租賃合同、借款合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、技術(shù)合同等；產(chǎn)品和服務(wù)實(shí)行經(jīng)銷或代理制的，將涉及到委托合同、行紀(jì)合同等；在資本運(yùn)營(yíng)、外引內(nèi)聯(lián)、實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略等過(guò)程中，還可能涉及大量的并購(gòu)重組合同、合資合作合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同等 。合同是企業(yè)的“命門(mén)”，企業(yè)要練就金剛不壞之身、東方不敗似的蓋世武功，就必須千方百計(jì)護(hù)住自己的“命門(mén)”，花大力氣、下真功夫搞好合同管理，防范和化解合同法律風(fēng)險(xiǎn)。合同行為并不局限于與合同相對(duì)人簽署

3、合同這樣一個(gè)靜態(tài)的時(shí)間點(diǎn)，而是一個(gè)動(dòng)態(tài)、連續(xù)的過(guò)程，包括：合同樣本的制定、技術(shù)性條款的設(shè)立、合同相對(duì)人資信狀況的調(diào)查、合同條款的談判、特別條款的約定、合同的簽訂、合同內(nèi)容的履行、爭(zhēng)議事項(xiàng)的發(fā)生及解決等一系列環(huán)節(jié)。企業(yè)合同管理即是圍繞這一系列具體環(huán)節(jié)而展開(kāi)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防和實(shí)時(shí)控制活動(dòng)。 案例：在甲公司眾多的供應(yīng)商中，乙公司只是一個(gè)年供貨量不到百萬(wàn)的c類供應(yīng)商，且和甲公司有2年以上的合作經(jīng)歷，賬面欠該供應(yīng)商的貨款一直維持在20萬(wàn)左右。因本公司重點(diǎn)供應(yīng)商的賬面欠款常常在1000萬(wàn)以上，主要原材料的欠款也都在100萬(wàn)以上，因此對(duì)與乙公司的合同日常管理，公司相關(guān)人員并未作足夠的重視。就是這樣的一家小供應(yīng)商，

4、在2019年經(jīng)濟(jì)大蕭條形勢(shì)下，在甲公司正遭遇市場(chǎng)淡季，資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難時(shí)，向其當(dāng)?shù)氐姆ㄔ禾峤涣艘蠹坠局Ц度控浛詈瓦`約金的請(qǐng)求，其所在地法院隨即凍結(jié)了本公司基本賬戶。 其他供應(yīng)商得知消息后，紛紛向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，要求支付貨款，致使甲公司資金凍結(jié)，財(cái)務(wù)無(wú)法周轉(zhuǎn)，陷入被動(dòng)局面。如果當(dāng)初在對(duì)乙公司合同履行進(jìn)行監(jiān)管，及時(shí)處理，這件事是不會(huì)發(fā)生的。二、合同的法律風(fēng)險(xiǎn) 合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，是指企業(yè)在訂立、履行合同的過(guò)程中，未來(lái)實(shí)際結(jié)果與預(yù)期目標(biāo)發(fā)生差異而導(dǎo)致企業(yè)必須承擔(dān)法律責(zé)任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。它往往是由于企業(yè)外部的合同法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)主體及其員工未按照法律法規(guī)的規(guī)定或合同的約

5、定行使權(quán)利、履行義務(wù)而造成的。合同風(fēng)險(xiǎn) 種類標(biāo)的物意外毀損或滅失風(fēng)險(xiǎn)，即指貨物發(fā)生毀損或滅失時(shí)買方是否還應(yīng)支付貨款的風(fēng)險(xiǎn)，但因市場(chǎng)行情變化而發(fā)生的降價(jià)屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，除非顯失公平或構(gòu)成情勢(shì)變更而免責(zé)。合同的主體不適格、合同的整體或部分條款即合同的內(nèi)容因違反法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定所導(dǎo)致的期待利益不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，又稱合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，它包括合同內(nèi)容約定不明確所產(chǎn)生的爭(zhēng)議對(duì)合同最終全面履行所帶來(lái)的嚴(yán)重影響等。利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行欺詐是合同的主要法律風(fēng)險(xiǎn)，主要形式有 ：人去樓空：是三無(wú)公司在經(jīng)濟(jì)交往中慣用的騙術(shù)。這些人往往以簽訂數(shù)額巨大的購(gòu)銷合同取得對(duì)方的歡心，爾后以少量預(yù)付款騙取大宗貨物，

6、或以少量貨物騙取巨額資金，最后就人去樓空逃之夭夭。搞文字游戲，伺機(jī)混水摸魚(yú)，蒙到一個(gè)算一個(gè)某食品加工廠在一家大報(bào)上登載廣告，尋求產(chǎn)品加工者。一批生產(chǎn)廠家與之簽訂了加工承攬合同。合同規(guī)定，承攬方向定做方交付合同保證金400至8000元不等，并要交技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)1000元，第一批發(fā)件300套，由承攬方25天內(nèi)加工組裝成品，待驗(yàn)收合格后再發(fā)第二批散件2萬(wàn)套。如驗(yàn)收不合格，則合同解除。合同還附上驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)以定做方認(rèn)可為標(biāo)準(zhǔn)。承攬方接到散件后，業(yè)工細(xì)作，但驗(yàn)收時(shí)，卻無(wú)論如何也不會(huì)合格。這樣一個(gè)個(gè)被解除了合同，合同保證金、技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)等白白損失。騙者以某單位承包人、業(yè)務(wù)員等合法身份對(duì)外簽訂經(jīng)濟(jì)合同，待貨物到手后，

7、則以低價(jià)傾銷出去，收入自然歸已，爾后改換面孔溜之大吉，損壞合同雙方的利益。假戲真做，玩“空頭支票”。履行經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，以支票付款提貨，有意交付不符合要求的支票，利用銀行支票承付的時(shí)間差騙取貨物。這也是一種很長(zhǎng)見(jiàn)的詐騙行為，以至現(xiàn)在相當(dāng)多的企業(yè)規(guī)定收到支票3天后方可發(fā)送貨物，以防“空頭支票”的假戲真做。在經(jīng)濟(jì)交往中以虛假中介騙人。譬如上述的合同騙局中，幾乎都有一個(gè)中介機(jī)構(gòu)在為對(duì)方作介紹，即使合同圈套被識(shí)破，中介合作作為一個(gè)獨(dú)立的合同也已執(zhí)行完畢，追回中介費(fèi)的法律依據(jù)不足，只能白白損失了事。 案例：某咨詢公司與某合資綢廠簽訂了中介合同，合同規(guī)定，由咨詢公司對(duì)其訂購(gòu)的德國(guó)箭桿綢機(jī)進(jìn)行全考察，編制可行性

8、報(bào)告，并介紹一家紡織設(shè)備公司負(fù)責(zé)對(duì)綢機(jī)的技術(shù)參數(shù)鑒定，咨詢公司職責(zé)履行完畢。合同簽訂后，合資綢廠交納了15萬(wàn)元中介費(fèi)。在履行合同中，合資綢廠很快發(fā)現(xiàn)，所謂對(duì)綢機(jī)的技術(shù)參數(shù)鑒定的合同是一個(gè)地道的騙局，要求追回中介費(fèi)，則被中介方以合同條款中“非定購(gòu)方責(zé)任”為由而拒絕，苦處難言。在合同履行過(guò)程中設(shè)置陷阱。在對(duì)產(chǎn)品（商品）的驗(yàn)收、咨詢和運(yùn)輸環(huán)節(jié)中挖空心思設(shè)置圈套，以少充多、以次充好，以假充真等等 。在市場(chǎng)購(gòu)銷交往中，手法大多以送貨要收條為名，讓對(duì)方在驗(yàn)收單上簽字，或偷梁換柱以劣質(zhì)貨換下已驗(yàn)收待提運(yùn)的產(chǎn)品（商品），或突然襲擊，制造倉(cāng)促、混亂局面，干擾對(duì)方正常履行職責(zé)，并利用對(duì)方人員經(jīng)驗(yàn)不足、責(zé)任心不強(qiáng)、

9、法律知識(shí)欠缺以及異地情況不熟等弱點(diǎn)，使對(duì)方上當(dāng)，達(dá)到非法得利的目的。 三、在簽訂合同過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防如何有效地防范合同風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)的法律意識(shí)，加強(qiáng)內(nèi)部管理，有針對(duì)性地構(gòu)建企業(yè)事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救的全方位的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，是減少和避免企業(yè)糾紛最有效的途徑。在簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)著重注意以下方面： 1、重視合同的形式 合同法基于合同自治原則，規(guī)定當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但是由于口頭合同在發(fā)生糾紛時(shí)難于證明事實(shí)真相，難于分清是非和責(zé)任，因此，一般采用合同書(shū)的形式。信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）也是法律允許的。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，

10、最好在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式；當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。例如，按照城市房地產(chǎn)管理法“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面轉(zhuǎn)讓合同”的規(guī)定，那么口頭轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的合同就無(wú)效。2、嚴(yán)格審查對(duì)方的主體資格 首先,一定要考慮交易對(duì)方的主體資格、履行合同的能力、信用情況等，對(duì)對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料以及信用作一些必要的調(diào)查，不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件來(lái)證明。 其次，不能同企業(yè)的科室、車間等內(nèi)部部門(mén)簽訂合同。例如某配件廠與某制造廠一車間簽訂加工承攬合同，合同上蓋的是車間的章，結(jié)果有多半產(chǎn)品質(zhì)

11、量未達(dá)標(biāo)，于是配件廠要求該車間承擔(dān)違約責(zé)任，該車間卻以自己不具備合同主體為由進(jìn)行抗辯，法院判決合同無(wú)效。再次，關(guān)于分公司和子公司有否簽訂合同的權(quán)利的問(wèn)題。根據(jù)公司法規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。因而子公司是有權(quán)利簽訂合同并承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。 而分公司可不可以呢？根據(jù)民事訴訟法規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)中對(duì)其他組織作了進(jìn)一步規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，法人依法設(shè)立并領(lǐng)

12、取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)就屬于其他組織的一種。由此可見(jiàn)，分公司有訴訟主體資格，可以成為民事訴訟的當(dāng)事人，是可以簽訂合同的 。 3、合同內(nèi)容要明確和完整 應(yīng)嚴(yán)格審查合同內(nèi)容，使權(quán)利、義務(wù)對(duì)等，條款規(guī)范，約定明確，以利履行。例如，對(duì)質(zhì)量有特殊要求，但在合同中沒(méi)有約定并且沒(méi)有達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的話，那么在就質(zhì)量問(wèn)題發(fā)生糾紛時(shí)，一般就會(huì)以國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。所以必須在合同中約定好貨物的品種、規(guī)格、型號(hào)、等級(jí)等，以防止糾紛的產(chǎn)生，即便糾紛產(chǎn)生，合同中已有的約定也對(duì)自己有利 。履行地點(diǎn)和方式，也會(huì)涉及到風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的轉(zhuǎn)移問(wèn)題 比如說(shuō)貴陽(yáng)的甲公司和?？诘囊夜竞炗喠艘环葙I賣合同，約定由乙公司向貴陽(yáng)的甲公司提供海鮮，

13、交貨地點(diǎn)在海口某某飛機(jī)場(chǎng)，那么，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)，如因延遲航班而致使海鮮壞了或者飛機(jī)失事海鮮毀損等，就由貴陽(yáng)的甲公司承擔(dān)。相反，如果交貨地點(diǎn)約定在甲公司的冷凍倉(cāng)庫(kù)，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)以及從飛機(jī)場(chǎng)到甲公司的冷凍倉(cāng)庫(kù)的風(fēng)險(xiǎn)就由?？诘囊夜境袚?dān)。所以，在簽訂合同過(guò)程中，要充分運(yùn)用談判技巧盡量爭(zhēng)取避免己方的風(fēng)險(xiǎn)。 在合同中，包括違約金的計(jì)算方法都應(yīng)明確。如果合同中沒(méi)有明確約定違約金的數(shù)額或計(jì)算方法，法院一般就會(huì)視為雙方當(dāng)事人放棄違約金權(quán)利，而不予支持。而且應(yīng)該針對(duì)合同內(nèi)容中不同的違約行為設(shè)定不同程度的違約條款和違約責(zé)任。用語(yǔ)要嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范。在簽訂合同時(shí)不要使用模棱兩可詞和多音多義詞 如：“還欠款”的“還

14、”字有兩種讀音，就有兩種完全不同的意思，一種意思是已經(jīng)償還了欠款，另一種意思是仍然欠款，沒(méi)有償還。 要注意定金、訂金和預(yù)付款表達(dá)的法律意義不一樣，定金具備擔(dān)保的性質(zhì)，主要功能在于擔(dān)保合同的履行，給付定金并不是履行債務(wù)的行為。而訂金的性質(zhì)實(shí)則預(yù)付款，不具有定金的法律作用和意義，預(yù)付款是預(yù)先支付的一部分價(jià)款，不具備擔(dān)保性質(zhì)，給付預(yù)付款本身就構(gòu)成了履行債務(wù)的行為。 合同履行不能或履行遲延時(shí)，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無(wú)權(quán)要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應(yīng)雙倍返還定金；就預(yù)付款而言，無(wú)論是由于給付方違約還是收受方違約而解除合同時(shí)，收受方均應(yīng)如數(shù)退還預(yù)付 款。 4、注意合同的生效條件依法

15、成立的合同，自成立時(shí)生效。一般情況下，承諾生效時(shí)合同就生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等生效手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同法規(guī)定的幾種特殊的生效合同： 附條件的合同。根據(jù)合同法第45條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件，既可以約定生效條件，也可以約定解除條件。 附期限的合同。根據(jù)合同法第46條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限，既可以約定生效期限，也可以約定終止期限。 限制民事行為能力人訂立的合同。該類合同屬于效力待定合同，其有無(wú)效力取決于限制民事行為能力人的法定代理人的追認(rèn)與否。對(duì)該類合同，相對(duì)人有催告權(quán)，善意相對(duì)人還有撤銷權(quán)。 未被追認(rèn)的由沒(méi)有代理權(quán)的人訂立的合同。合同對(duì)被代理

16、人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。 表見(jiàn)代理合同。該類合同比較特殊，即行為人雖然沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 單位代表人越權(quán)訂立的合同，除非相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，如果經(jīng)過(guò)了權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。5、關(guān)于合同的擔(dān)保 有的單位注冊(cè)資金只有500萬(wàn)元，但是可能簽訂3000萬(wàn)元的合同，這樣的合同風(fēng)險(xiǎn)是很大的。如何防范這樣的風(fēng)險(xiǎn)，最好的辦法就是使用擔(dān)保條款，讓對(duì)方提供足夠的擔(dān)保。 根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定：擔(dān)保的方式

17、有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。簽訂抵押擔(dān)保合同的，必須要辦理抵押登記，因?yàn)樵趯?duì)方有多個(gè)債權(quán)人時(shí)，如果僅僅簽訂抵押合同而沒(méi)有辦理抵押登記，就不能夠優(yōu)先受償。有的企業(yè)將自己并不享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，或者是抵押的標(biāo)的物本身即不符合我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定，為禁止用于抵押的財(cái)產(chǎn)或標(biāo)的物本身就是法律禁止流通物，這樣的抵押合同無(wú)效，造成債權(quán)人財(cái)產(chǎn)流失。 。但如果交易對(duì)方提供的是擔(dān)保人，應(yīng)該注意審查擔(dān)保人的實(shí)力和誠(chéng)信。還有些企業(yè)認(rèn)為由行政機(jī)關(guān)或其所屬事業(yè)單位提供擔(dān)保更加可靠，但事實(shí)上按照擔(dān)保法有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及事業(yè)單位不具有對(duì)外擔(dān)保資格，這樣的擔(dān)保形同虛設(shè)，是最不可靠的。 6、或裁或決應(yīng)當(dāng)明確 我國(guó)

18、實(shí)行“或裁或決”制度，選擇仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁和向法院提起訴訟是相互排斥的。在合同中應(yīng)明確發(fā)生爭(zhēng)議后的解決方式，即選擇仲裁或者訴訟，還要明確哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)或者法院，但二者不能同時(shí)選擇，否則選擇無(wú)效。 選擇仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁可以在合同中進(jìn)行約定，也可以在發(fā)生糾紛后雙方當(dāng)事人再協(xié)議選擇。選擇時(shí)不能用模糊詞語(yǔ)，諸如“發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)提交仲裁機(jī)構(gòu)裁決、用仲裁方式解決糾紛”的約定是無(wú)效的，而必須明確是哪個(gè)仲裁委員會(huì)，如貴陽(yáng)仲裁委員會(huì)。和法院的二審終審制不一樣，仲裁是一裁終局，不能反悔再向法院提起訴訟，除非法律規(guī)定的仲裁裁決無(wú)效的情形，仲裁裁決生效后，當(dāng)事人必須履行裁決。民事訴訟法規(guī)定，發(fā)生合同糾紛管轄法院是被告住所地

19、、合同履行地。同時(shí)也規(guī)定可以協(xié)議選擇管轄法院。但是選擇管轄法院不能選擇兩個(gè)（包括兩個(gè)）以上的法院，不能違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。比如說(shuō)，某公司想在花溪修一幢房子，標(biāo)的為3000萬(wàn)元，雖然說(shuō)房子是不動(dòng)產(chǎn)，按理說(shuō)可以選擇花溪區(qū)法院，但是，這種選擇違反級(jí)別管轄，3000萬(wàn)元的標(biāo)的應(yīng)該屬于省高級(jí)人民法院管轄，就算雙方在合同中約定了管轄法院為花溪區(qū)法院也是無(wú)效的。四、合同履行過(guò)程中發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)救措施 1、在合同履行過(guò)程中，避免合同修改帶來(lái)新的法律風(fēng)險(xiǎn)。 合同簽訂時(shí)，評(píng)審其商務(wù)和技術(shù)要件、文本條款等，不存在法律風(fēng)險(xiǎn)或法律風(fēng)險(xiǎn)可控，但在合同履行過(guò)程中，雙方協(xié)商變更合同主體和修改合同內(nèi)容，卻可能產(chǎn)生新的法

20、律風(fēng)險(xiǎn)，所以企業(yè)必須有效控制和規(guī)范合同修改程序，將合同修改與合同簽訂同樣對(duì)待，避免合同修改帶來(lái)新的法律風(fēng)險(xiǎn)。 2,及時(shí)協(xié)商變更、撤銷或解除合同。 根據(jù)合同實(shí)際履行情況及市場(chǎng)的波動(dòng)變化，對(duì)原合同的標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格、履行期限等內(nèi)容進(jìn)行變更是一種普遍現(xiàn)象。變更合同就是對(duì)合同內(nèi)容的修改和補(bǔ)充，必須雙方進(jìn)行協(xié)商。如果發(fā)現(xiàn)簽訂合同之時(shí)，己方意思表示不真實(shí)，包括重大誤解、顯失公平、對(duì)方以欺詐或脅迫手段或乘人之危使己方違背真實(shí)意思訂立合同，則可行使撤銷權(quán)，行使方式主要是請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷合同，撤銷權(quán)的除斥期間為一年。 如果發(fā)生了不可抗力、情勢(shì)變更、對(duì)方當(dāng)事人嚴(yán)重違約以及約定的解除事由等，不

21、能或不宜履行合同、繼續(xù)合同關(guān)系，可通過(guò)雙方協(xié)商或一方行使解除權(quán)解除合同，可以不經(jīng)過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院。 3、及時(shí)行使法定抗辯權(quán)利 合同法賦予合同當(dāng)事人三大抗辯權(quán)，即先履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，對(duì)于降低交易風(fēng)險(xiǎn)起著極為重要的作用。如合同中明確約定了履行次序，已方作為先履行一方，有足夠證據(jù)證明對(duì)方出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)或?yàn)l臨破產(chǎn)等情況，可以行使不安抗辯權(quán)； 如已方作為后履行一方，在對(duì)方未先履約或履行不符合約定時(shí)，可以行使先履行抗辯權(quán)；如合同中未明確約定履行次序，雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期，一方在對(duì)方履行之前或?qū)Ψ铰男胁环霞s定時(shí)，可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。 有些企業(yè)簽訂合同后并不關(guān)注對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況

22、的變化和實(shí)際履約情況，自己履行了義務(wù)卻因?qū)Ψ教潛p、破產(chǎn)或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)而無(wú)法收回投資的案件并不罕見(jiàn)。 例如：某貿(mào)易公司與某建材廠簽訂買賣合同，定期向其發(fā)貨，貨到付款。后因建材廠經(jīng)營(yíng)不善，接連幾次付款遲延，該公司明知這種情況，卻繼續(xù)發(fā)貨，最終建材廠無(wú)力支付貨款。如果該公司在知道對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化時(shí)，及時(shí)行使不安抗辯權(quán)，就可以避免上述損失。4、要在訴訟時(shí)效期間行使訴權(quán) 合同的訂立和履行是一種多方面、諸因素交織在一起的復(fù)雜的過(guò)程。在這一過(guò)程中，難免會(huì)發(fā)生這樣或那樣的爭(zhēng)議。根據(jù)合同法規(guī)定，合同爭(zhēng)議解決的途徑是：協(xié)商、調(diào)解、仲裁或起訴。協(xié)商、調(diào)解末成，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)仲裁或起訴。仲裁或起訴都是有時(shí)效期限的，在訴訟

23、時(shí)效期限內(nèi)當(dāng)事人若不主張權(quán)利，則將喪失勝訴權(quán)。 有些企業(yè)負(fù)責(zé)人只管簽合同，而并不派專人去監(jiān)督合同自簽訂至履行的整個(gè)過(guò)程，直到有些債權(quán)無(wú)法追回訴至法院時(shí)，才知道已經(jīng)過(guò)了訴訟時(shí)效。很多企業(yè)一般都會(huì)存在三角債務(wù)，但只要二者還能繼續(xù)維繼交易關(guān)系或者是企業(yè)自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚，彼此就不會(huì)開(kāi)口要賬。可是一旦關(guān)系破裂或者企業(yè)經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)危機(jī)，不得不去收賬時(shí)，往往有相當(dāng)一部分債權(quán)已經(jīng)超過(guò)了訴訟時(shí)效，除非對(duì)方自愿償還，否則即使通過(guò)法律途徑也無(wú)法要回錢(qián)來(lái)。 有一些企業(yè)雖然派人去負(fù)責(zé)收債，但多數(shù)情況下是無(wú)功而返，也沒(méi)有與債務(wù)人達(dá)成還債協(xié)議，以致在訴訟時(shí)沒(méi)有任何可以證明訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)，法院不予保護(hù)。 五、加強(qiáng)合同管理 1

24、、合同管理規(guī)章 要想將合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制打造成為一種長(zhǎng)效機(jī)制，就必須把合同風(fēng)險(xiǎn)防范納入企業(yè)各項(xiàng)管理制度、工作流程之中，要通過(guò)規(guī)章制度來(lái)規(guī)范各部門(mén)、各崗位在合同風(fēng)險(xiǎn)防范中的職責(zé)，建立和完善合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度體系，如合同管理辦法、合同專用章管理規(guī)定、授權(quán)委托書(shū)證管理規(guī)定、合同審查、會(huì)簽、審批管理規(guī)定、合同糾紛調(diào)處管理規(guī)定等，使企業(yè)合同管理的各項(xiàng)活動(dòng)全部納入法制化、規(guī)范化運(yùn)作的軌道。 2、加強(qiáng)對(duì)使用印章的管理。 合同法規(guī)定，企業(yè)法定代表人的簽名或蓋章只要具備其一，合同便具有法律效力。嚴(yán)格印章的使用程序，簽訂合同必須使用合同專用章；合同專用章由專人使用、保管；合同專用章應(yīng)由合同歸口管理部門(mén)刻制、編號(hào)、

25、發(fā)放、備案；防止掌管印章的人由于人情關(guān)系等原因隨意向他人出具蓋有印章的空白合同、介紹信，或者將印章借與他人使用而不問(wèn)其具體用途。3、授權(quán)委托書(shū)證管理。 企業(yè)對(duì)外簽訂合同，應(yīng)由其法定代表人或授權(quán)代理人進(jìn)行。未經(jīng)授權(quán)，任何人不得以企業(yè)名義對(duì)外簽約，包括除法定代表人之外的其它領(lǐng)導(dǎo)層人員。而法定代表人直接簽約不多，主要是委托代理人辦理，這就有必要建立一整套合同授權(quán)委托制度。根據(jù)實(shí)際情況，供銷業(yè)務(wù)人員宜發(fā)放授權(quán)委托證，可在一定時(shí)間內(nèi)多次使用，其它人員發(fā)放授權(quán)委托書(shū)，一事一用。 授權(quán)委托書(shū)證的授權(quán)范圍、代理權(quán)限、有效期限、辦理?xiàng)l件、程序等都必須明確，并且要特別對(duì)授權(quán)委托證的年審、使用、在合同注明編號(hào)、遺失補(bǔ)辦和交還程序，對(duì)方授權(quán)委托書(shū)證的出具存底等做出規(guī)定，并嚴(yán)格管理。授權(quán)及時(shí)收回，定期換發(fā)新的代理授權(quán)證明，防止被授權(quán)人濫用權(quán)力。對(duì)離職人員的授權(quán)憑證如蓋有企業(yè)公章的空白合同書(shū)、介紹信等要及時(shí)收回，告知交易伙伴本企業(yè)人員的變動(dòng)情況，以防一些已經(jīng)喪失授權(quán)的人員仍然冒用原單位的名義與他人簽訂合同。 4、合同文本管理。 企業(yè)常用的合同文本，必須事先起草印制好，并依法適時(shí)修改，如產(chǎn)品或服務(wù)銷售常用的買賣合同、物資采購(gòu)常用的買賣合同、外包業(yè)務(wù)常用的承攬合同等，其它合同文本也有必要準(zhǔn)備好規(guī)范文本。一事一用的重要合同，要爭(zhēng)取起草權(quán)，以便