公司法選修課考核

1、選修課公司法考核題目：股東抽逃出資的防與治 系：物流 業(yè)：機械系 級：2010 級級：港機 101名：院專年班姓學號：201010210007二一二年十二月三日股東抽逃出資的防與治摘要：公司的成立，象征著人類社會和經(jīng)濟的發(fā)展，而責任和有限公司作為公司的形式中占據(jù)個數(shù)最多和資本最多的兩大主要形式，他們的穩(wěn)定性與公平性也在很大程度上反映出一個國家的社會和經(jīng)濟發(fā)展的水平。而股東抽逃出資則會對這兩大類型公司的穩(wěn)定性與公平性造成很大的沖擊。：公司法、瑕疵出資、股東、抽逃出資、刺破面紗責任和（責任）的成立，是社會經(jīng)濟發(fā)展的一大進步，他保障了公司創(chuàng)始人和股東的利益，不會出現(xiàn)在商業(yè)投資中傾家蕩產(chǎn)的情況，公司責

2、任和權(quán)利的按照出資的或的，充分體現(xiàn)了其公平性，而最大的損失也只是以投入的錢作為上限，這一層保障再加上種瓜得瓜的公平性激勵了的人投入商業(yè)中去，同時反向刺激著社會和經(jīng)濟的發(fā)展，這是一個良性發(fā)展，股東作為公司的基礎，按時足額出資是整個公司良性發(fā)展的前提。但股東抽逃出資卻破壞了這一基礎，會對公司的其他股東、員工、出現(xiàn)的現(xiàn)象，同時也會變相損害公司債券人的利益，和經(jīng)濟市場的秩序。一、股東抽逃出資是部分人利用體系中的，降低投資風險，謀求最大經(jīng)濟利益的行為，是一個損人利己破壞公平性的行為，要想預防和根治股東抽逃出資這一現(xiàn)象，首先就得了解什么是股東，什么是抽逃出資，然后再可對癥下藥，預防和根治雙管齊下。1）什么

3、是股東股東是公司存在的基礎，是公司的要素，沒有股東，就不可能有公司。通俗的說，股東是指持有公司或向公司出資者。在多數(shù)國家，凡是向公司出資取得的，不論公司類型，均稱為股東。而股東的出資一旦在公司成立后，就變?yōu)榱斯镜?，股東喪失了對其的所，同時成為，獲得股東的相應權(quán)利。然而在責任不同。在和中，其股東的意義近似相同，但也有中，股東與股東間的關(guān)系僅僅只有資合的關(guān)系，不存在信任的基礎，在英美稱為公開公司或公眾公司，因此其可以進行隨意的轉(zhuǎn)讓，與個人的而在無關(guān)，持有公司的即可認定為股東，沒有過多的異議。公司中，股東與股東之間的關(guān)系不僅僅是資合的關(guān)系，還有人合的關(guān)系，這就確定了，公司的成立與運營是建立在股東之

4、間信任的基礎上，在歐了家有的稱之為封閉公司或私人公司，既然是基于人的信任，自然就決定公司的股東性不強。除非是在特殊的情況下（超過半數(shù)的全體股東同意），較少會出現(xiàn)納入新股東的情況，所以一般公司中的股東多為公司的發(fā)起人。但是也正是因為建立在信任的基礎上，股東之間的操作相對隨意，經(jīng)常出現(xiàn)的轉(zhuǎn)讓或認定并沒有按照嚴格的程序，以至于在之后由于某些原因，信任關(guān)系破裂后，引起股東認定的糾紛。根據(jù)公司法的規(guī)定，名冊，記載股東的公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書，并置備股東或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書等事項。公司法同時規(guī)定：公司的股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，應由公司將受讓人的或者名稱、住所以及受讓的出資額

5、記載于股東名冊。據(jù)此，非依上述規(guī)定辦理過戶手續(xù)者，其轉(zhuǎn)讓對公司不發(fā)生法律效力。由此可見，公司的股東應為向公司出資，并且其名字登記在公司股東名冊者。2）什么是抽逃出資抽逃出資屬于瑕疵出資的一種。瑕疵出資表現(xiàn)形式共有三種：未出資、少出資、瑕疵出資。其中未出資的性質(zhì)最為惡劣，但是也最容易被發(fā)現(xiàn)，而抽逃出資因為其擁有很強的隱蔽性所以其造成的危害和糾紛也最多。在司法實踐中，目前抽逃出資的方式主要有一下幾種：1、公司驗資后，將貨幣出資用于償還股東個人債務或他人個人債務，這常常表現(xiàn)為發(fā)起人或股東用借款或來的出資抽回，歸還原主。作為資本，一旦公司設立后，就將借2、公司驗資后，非因經(jīng)營或正常業(yè)務開支又沒有正當理

6、由抽走貨幣出資。3、把他人的實物“借”來出資，公司一經(jīng)，再將它歸還原來的權(quán)利人。4、公司驗資后，將已辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)再無償或以不合理的低價轉(zhuǎn)讓給他人。二、淺談如何預防（防范）所謂預防即防患于未然，由于我國現(xiàn)在的司法體系在公司法方面尚不完善，存在著許多的，而且有關(guān)部門的力度也并不理想，所以要預防股東抽逃出資，有些事只能由與之利益切身相關(guān)的人自己來留意，來操作。因為在抽逃出資中最易受到利益損害的就是其余股東和可能的債權(quán)人，所以本文將試從這兩個角色進入手行預防。其余股東如何防范：1）增強股東自身的法律意識害人之心不可有，防人之心不可無，想要預防某些利欲熏心

7、的股東抽逃出資最基本的辦法還是增強各個股東的法律意識，能夠做到時刻互查，因為一旦某一個股東抽逃出資，最直接的利益損失就是各股東，未出資或少出資的股東相當于享有了和出資股東一樣的權(quán)利，這顯然，這種空手套的行為如果公司其他股東的法律意識足夠強，肯定能夠從某些地方查出端倪便可及時發(fā)現(xiàn)，及時制止，如果初期沒有發(fā)現(xiàn)，之后與債權(quán)債務糾纏后再通過司法程序討回利益就會平添許多剪不斷理還亂的麻煩。2）建立完善的公司章程既然僅依靠外部的制約力量還不夠，那只能依靠自治，作為公司的“”和國家法律對公司內(nèi)部的補充和細化，公司的章程在制定時應聘請專業(yè)的相關(guān)律師，在所有的公司股東在場的情況下進行制定。同時，對于公司的的也應

8、該制定一套完善的定期的自查互查的規(guī)章制度，這樣即使出現(xiàn)了個別股東抽逃出資的現(xiàn)象，也能在最短的時間內(nèi)發(fā)現(xiàn)并進行處理，亡羊補牢為時未晚。另外，關(guān)于抽逃出資的懲罰也應該做一個明確規(guī)定，以增加的成本從而遏制。3）對用來出資的或物的歸屬在抽逃出資中普遍的情況，就是用來出資的的現(xiàn)金款項是借來的，自然公司成立后必然要還；其次以實物出資的實物，盡管有相關(guān)的憑證，但是并未全部或部分支付價款，所以實物的所仍處于待定狀態(tài)，而等拿到驗資后就立刻將出資的事物物歸原主的情況也屢見不鮮。以上兩種情況，一旦公司正式成立之后，資本將在短期內(nèi)不復存在，而登記機關(guān)也很難發(fā)現(xiàn)，所以只能由其余股東自己去留意，去多多余股東用來出資的，因

9、為公司的發(fā)起人多互相之間有所了解，所以對其或物的歸屬也相對更容易一些。4）聘請可靠的財務一個公司脈就是，主管財務的人應該不僅具有優(yōu)秀的，更應該有優(yōu)秀的人品，處處都為公司著想，同時自身意志堅定。根據(jù)公司法第34 條之規(guī)定：股東在公司登記后，不得抽回出資。股東不得抽回出資的義務是資本維持原則的體現(xiàn)，實行這一原則的目的在于維持公司資本，保護公司債權(quán)人的利益及交易安全。所以為了規(guī)避這一法律，抽逃出資則往往被應收帳款所掩蓋。在年檢時，又不能以經(jīng)營虧損而不予年檢，所以對這種變相的抽逃資本也就成為無可奈何。公司的抽逃行為在高明的企業(yè)會計下可以變相中，這種方法為正常的應收帳款，進而實現(xiàn)了抽逃目的，在所有的抽逃

10、出資最為隱蔽，最難以發(fā)現(xiàn)。若非知情者，則很難從賬本中發(fā)現(xiàn)貓膩。所以想要預防這種抽逃出資的方法多只能依靠財務會計自身的自律，以及同公司中其余會計的。所以在聘請錄用財務時應進行嚴格的，或采用身邊的，一個居心叵測的會計想要蠶食一個公司是很容易的?？赡艿膫鶛?quán)人如何防范：對合作交易公司股東抽逃出資的另一個可能的直接受害人就是與被抽逃出資的公司進行合作或交易的其他公司。有些公司在成立伊始就不是以合法營業(yè)為目的，在會計師出具驗資后就通過各種途徑撤回出證，但并沒有真正屬于公司的資，變成一個名副其實的皮包公司，空有經(jīng)營，之后就開始到處行騙，與其他公司進行合作和交易，一旦拿到實物或者錢后就立刻人間蒸發(fā)，當工商局來

11、進行抵債時，卻發(fā)現(xiàn)整個公司沒有任何的資產(chǎn)可以抵債，辦公地點也是短租的，然后被騙公司只能進行“地毯式”地，但往往收效甚微，只能吃啞巴虧，而皮包公司的原版人馬則打一槍換一個地方，再次行騙屢屢得手。其實在與這一類公司合作交易時，如果能多長一個心眼，就不容易被騙，到公司的辦公地點實地一下，辦公室是不是除了一張桌子和幾張證明就一無所有，其公司員工是否有應有的工作態(tài)度，辦公室是不是短期租賃的，也可以通過其他迂回的方式來探明合作公司是否真的有足夠的經(jīng)濟實力。如果市場上的公司普遍都具有足夠的防范性，那么這種大幅度抽逃出資的皮包公司就沒有市場，或者說要花費很多的成本才能行騙成功，沒有利益可言，那么也可以在一定程

12、度上防范抽逃出資現(xiàn)象。三、淺談如何根治想要根治股東抽逃出資僅僅依靠與之利益相關(guān)的人自身主義肯定遠遠不夠，必定要使用國家的力量，的力量。雖說絕對的根治并不可能，但是可以無限接近于根治，讓抽逃出資成為個案，而不是像現(xiàn)在這樣是一個有現(xiàn)成“公式”可以套用并謀取利益的工具。1）加大懲處力度根據(jù)公司法（2005 年頒布）第二百零九條：公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責令改正，處以所抽逃出根據(jù)刑法第一百五十九條：公司發(fā)起人、股東額 5%以上 10%以下的罰款；公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)大、嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期或者拘役

13、，并處或者單處虛假出額或者抽逃出額百分之二以上百分之十以下罰金。 由此可見無論抽逃出資的程度如何嚴重，所的最重的的經(jīng)濟處罰只有應出資的百分之十罰金再加上本金也就是總共 110%的規(guī)定出資。依照現(xiàn)在經(jīng)濟發(fā)展的速度，把抽逃后資投資其他地方賺回百分之十可以說毫無，更何況如果在被發(fā)現(xiàn)前公司，股價上漲，所能帶來的利潤也能輕松抵消罰金，這種“既能使其在生意興隆時坐享其成，又能使其在經(jīng)營失敗時逃之夭夭的靈丹妙藥”自然導致有大批的人鋌而走險。因此對于這類的抽逃出資行為應當采用“刺破公司面紗”的法則并增加基礎懲罰金金額額的措施，對于抽逃出資的懲罰因呈取階梯狀，根據(jù)抽逃程度逐步增加懲罰力度直至消公司的獨立，讓抽逃

14、出資者不僅要補全規(guī)定出資更要對公司的債務承擔無限連帶責任。加大抽逃出資的懲處力度是最有效的遏制段。2）加大力度股東抽逃出資現(xiàn)象難以根治的另一大原因就是難以發(fā)現(xiàn)。現(xiàn)采取的年檢制度還不夠完善，力度也不夠大，時間也較為固定，這樣給予會計充分的條件來“制作”合適的賬本來蒙混過關(guān)。針對此項，可以適當采取其他更靈活的檢查制度例如隨即時間，只在檢查前 1 到 2 天進行通知，增加做假賬的難度。3）增加的宣傳抽逃出資者能夠常在河邊走而又不濕鞋的還有一個原因是現(xiàn)金社會上關(guān)于這方面防范的敏感性和法律意識還不夠，如果工商局在公司時或者每次年檢時或其他時候可以向股東主動提供一些法律信息，那么可以使原先沒有意識的股東增加防范意識，使原先就打算作惡的股東明白違法的當然前提是懲罰的力度夠大，否則只是一句玩笑而已。，給予強力的威懾，總結(jié)：某些唯利是圖的人，甚至是高級知法犯法的根本原因還是在于有利可圖，利用公司的獨立這層面紗再加上抽逃出資這段就可以一本萬屢禁不止的