【培訓(xùn)資料】上市公司收購重組涉及的相關(guān)協(xié)議及主要條款分析—基本類型與結(jié)構(gòu)、實(shí)施

1、上市公司收購重組相關(guān)協(xié)議及實(shí)施主要內(nèi)容：第一章上市公司收購重組的根本結(jié)構(gòu)第二章上市公司收購重組涉及的相關(guān)協(xié)議及主要條款分析第三章上市公司收購重組的實(shí)施 內(nèi)容提要：一、上市公司收購的交易要素1上市公司收購交易中的買方2上市公司收購交易中的賣方3上市公司收購交易中的標(biāo)的收購交易中的上市公司股份4上市公司收購交易中的支付對價5將要素組織起來的交易建構(gòu)把這些要素在不同的交易里邊建構(gòu)起來，這也許會產(chǎn)生非常復(fù)雜的合同文本。我曾經(jīng)遇見過一個不是特別大的交易，買方、賣方都是民營企業(yè)，之前還都比擬熟悉，說起來還是遠(yuǎn)房親戚，我中間代表其中的一方，一開始也了解了這個交易不是特別復(fù)雜，所以根據(jù)一般的情況，寫了一個資產(chǎn)

2、的收購協(xié)議。代表中間一方去跟對方談的時候，對方一看說你這個律師寫的太復(fù)雜了，我這個不用這么復(fù)雜，你就寫上三條，買方、賣方，我賣你什么，你給我多少錢，就行了。其實(shí)它說的是一個很樸素的問題，任何交易就這點(diǎn)東西，在法律上為什么大家覺得特別復(fù)雜呢？其實(shí)有些情況下是我們自己把它想的復(fù)雜了，我們在任何一個交易里邊，我們只要抓住這幾點(diǎn)，根本上明白50%應(yīng)該差不多，任何一種特定的東西，其實(shí)在邏輯上來說，就這幾點(diǎn)。它復(fù)雜在哪兒？復(fù)雜在這個買方是誰，賣方是誰，買的東西是什么，我付你什么東西。這個就延伸出我們在經(jīng)濟(jì)活動中，有時候聽起來非常困難的一些交易，聽起來感覺有些人很有創(chuàng)新，其實(shí)它的創(chuàng)新到最后也僅僅是在這些最簡

3、單的邏輯結(jié)構(gòu)里邊，根據(jù)不同特點(diǎn)的交易所設(shè)計(jì)出來，邏輯很簡單，但是經(jīng)濟(jì)活動的買方都是各種各樣的個體，賣方也一樣，買的東西也很復(fù)雜，取決與這些東西。在這個過程里邊，因?yàn)轭}目講的是收購重組，所以簡單分兩類，一個是收購，一個是重組。收購就是買上市公司，重組可能就是與上市公司本身為主體的作為一個賣方、買方的一次資產(chǎn)交易或者股權(quán)交易，所以在前面有一些根本的分類。根本上還是按兩分，第一個是講收購本身的分類，收購本身的分類看起來根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，肯定分類千差萬別，但簡單來說都是因?yàn)樯厦嬷v的那幾個要素的不同，而產(chǎn)生不同的分類，這些東西都是一些邏輯上的東西，對我們實(shí)務(wù)上來說影響不是特別大，因?yàn)槟阍谧龅臅r候首先考慮的

4、并不是它是什么，而是客戶想要什么，我覺得這一點(diǎn)我們可能從法學(xué)院出來，在實(shí)務(wù)里邊有的時候恰恰想的是兩個不同的邏輯思維，在法學(xué)院想的是，它是什么？可是一旦你從是實(shí)務(wù)工作的時候，首先考慮的一個問題就是客戶需要什么，所以我們對任何一個交易的分類，包括我現(xiàn)在所列舉的，它實(shí)際上是一種事后的，我們都為了考慮一些宏觀的分析來做的一個分類，而在實(shí)務(wù)里邊我們的思維不應(yīng)該是這樣的。二、上市公司資產(chǎn)重組的交易要素1上市公司資產(chǎn)重組的買方2上市公司資產(chǎn)重組的賣方3上市公司資產(chǎn)重組的標(biāo)的其他公司股權(quán)或資產(chǎn)4上市公司資產(chǎn)重組的支付對價5將交易要素組織起來的交易建構(gòu)重組的交易要素和前面講的差不多，但是，這個地方差異就在于，上

5、市公司重大資產(chǎn)重組的時候，它的審批程序上來說，因?yàn)椴煌那闆r有一些不同的審批程序，所以在這個地方給大家點(diǎn)一下。因此，也在我今天所給大家探討的問題里邊，根本上來說，還是以上市公司重大資產(chǎn)重組作為一個交易的典型，因?yàn)檫@個應(yīng)該是比擬復(fù)雜的，也是大家作為一個商業(yè)律師比擬關(guān)心的話題，但實(shí)際上來說，我自己認(rèn)為，它的特殊性是在什么位置？因?yàn)樗闹黧w中間有一個上市公司相關(guān)，所以導(dǎo)致的一些審批程序可能有不同，但像我剛剛描述的那種小交易，其實(shí)在法律上來說，我們考慮的問題應(yīng)該來說有70%、80%是一致的，我們大的重組、收購也好，我們在日常經(jīng)濟(jì)活動里邊，所面臨的仍然還是少數(shù)，任何一個律師我想即使是一個專門以上市公司效

6、勞領(lǐng)域的律師，其實(shí)我們有時候面臨的仍然是客戶問你的一些金額并不是特別大，可能操作起來也不是特別復(fù)雜的交易，所以在這個里邊，作為我們律師而言，法律結(jié)構(gòu)法律框架，我認(rèn)為大的重組和小的重組、收購，其實(shí)我覺得80%的東西差不多都是類似的。就像我們律師考試一樣，你到最后考的東西，大局部遇到的都是一些似乎很平常的東西，我們重要的恰恰可能就是從一些平常的東西上面來看出我們對于法律問題的深度、廣度和理解力的問題。對這些要素的分類，對我們來說，進(jìn)入一個具體的交易，那我們?nèi)绾蝸砩婕斑@個交易結(jié)構(gòu)？如何來根據(jù)不同的交易結(jié)構(gòu)來起草制作合同，其實(shí)我自己來理解一個根本的方法就是，我們要和交易對手要根據(jù)不同的情況，在法律規(guī)定

7、方式內(nèi)，在財(cái)務(wù)本錢可承受的范圍內(nèi)，充分協(xié)商以尋求共贏的交易結(jié)構(gòu)。資產(chǎn)重組中的標(biāo)的資產(chǎn)。資產(chǎn)的變化程度可能會導(dǎo)致協(xié)議的側(cè)重點(diǎn)不同，導(dǎo)致雙方的權(quán)利義務(wù)也會有很大的差異，在這里邊我主要可能會講到這幾方面。三、收購與重組的結(jié)合這種模式在證券市場上來說是非常受的關(guān)注的，因?yàn)樗鼘θ魏我环降挠绊懚挤浅４蟆＿@個地方給大家講一些根本體會，一個協(xié)議我們到后面的時候可能有的時候會因?yàn)橛行┖唵?，可能有的會寫得特別詳細(xì)，而有些話條款可能在當(dāng)事人看來就是一些套話、廢話，但是有時候想作為一個律師來說，可能有些套話廢話也是必要的，當(dāng)然我們?nèi)绾伟盐者@個分寸，在一個協(xié)議文本里邊，我們究竟是如何來把握使用那些套話、廢話，或者那些可

8、能增減，并沒有一個定論，曾經(jīng)有一個人說過一句話：“在實(shí)務(wù)里面法律是沒有標(biāo)準(zhǔn)答案的。那么在我們做一個協(xié)議的時候也一樣，它沒有一個標(biāo)準(zhǔn)答案，這個完全是根據(jù)實(shí)際情況，所以在這個時候，我覺得對的可能就是當(dāng)事人所接受的，兩邊交易的雙方大家都接受的就是對的。我們律師所做的協(xié)議實(shí)際上來說是商業(yè)交易的一種形式，我們重要的是要把交易的實(shí)質(zhì)落實(shí)下來，所以商業(yè)的交易是我們律師所起草協(xié)議的實(shí)質(zhì)，不能脫離交易方案的協(xié)商、設(shè)計(jì)與溝通來制作合同文本；要力爭表達(dá)交易相關(guān)各方的利益關(guān)切。所以我們在任何一個具體操作的時候我們可以參照一些范本，范本僅僅是一個參考，但不能對范本產(chǎn)生依賴，我曾經(jīng)預(yù)見過這樣一個事情，當(dāng)時我代表一方和非常

9、一個大的金融機(jī)構(gòu)來探討一個資產(chǎn)交易，然后因?yàn)槲覀冞@一方相對弱勢一些，所以整個交易的合同文本早期是金融機(jī)構(gòu)的律師起草的，我們看了之后覺得也寫的非常好，各方面也都涉及到了，洋洋灑灑幾十頁，特別是大的律師事務(wù)所寫的范本，根本上來說不至于對某一方特別偏愛，因?yàn)樗欠侗?，所以拿出來之后我們覺得也可以，但是我研究之后，和對方提出，是不是改一個不同的表述方式，另外一個架構(gòu)就是不同的條文之間，側(cè)重點(diǎn)或者對某一局部的強(qiáng)調(diào)，我覺得那樣對我們雙方更清晰，對這個特定的交易可能更合理，但是和我們談的畢竟不是一個決策的人物，它說對不起，這是我們長期法律參謀所起草的，我們所有的交易都是這樣的一個范本，不能改。當(dāng)然因?yàn)橐膊皇?/p>

10、多大的問題，后來我們的客戶覺得只要不是造成法律風(fēng)險的事項(xiàng)，也可以接受，到后來因?yàn)槠渌?，我們這個交易沒有做成。它把那個資產(chǎn)賣給了另外一方，過了一段時間我從其他渠道了解到，這個金融機(jī)構(gòu)和新的買方談的時候所用的架構(gòu)，實(shí)際上是我們在前面的所想的那個方式，對它進(jìn)行修整完善后的方式，后來一想為什么？這就是對一個范本，每個人在具體談的時候立場不同，所以我們一開始它同意某種方式，或不同意某種方式的時候，它的出發(fā)點(diǎn)未必會認(rèn)為你提的不對，或者你提的不好，所以特別我們在商業(yè)談判的時候，和做一個訴訟律師，我下面總結(jié)的也許不對，但是我覺得有些意義。如果我們在打官司過程里邊，如果你作為一個訴訟律師，代表中間的一個原告

11、或者被告，你在沒有明確，或者沒有清楚對方的意圖時候，你的策略可能直接說反對。在商業(yè)里邊如果我們在一個大的交易里邊，如果我們參與這樣的談判，你代表一方，你在沒有明確對方意圖的時候，或者說也許某種考慮在談判上會有不同策略，你在不清楚的時候，想促成這個交易達(dá)成的話，最好的策略是請對方再說一遍，而不是直接的跳出一個反對意見，或者說表現(xiàn)出你那就是錯的，你在法律上理解就是錯的，既是對方在法律上理解是錯的，但是我覺得大家的重要目的是協(xié)助協(xié)議的達(dá)成。經(jīng)常情況之下，我想有時候也會發(fā)生這樣的事情，可能兩方的律師大家爭的不可開交，可能還會吵架。這也是維護(hù)客戶的利益，但是有一點(diǎn)，我覺得很多時候的吵架，可能很多情況下是

12、為了某種面子，有些是意義不大，可能跟某個人的性格有關(guān)。對我自己來說，一個合同，比方這個地方先寫哪一條后寫那一條，我覺得并不會影響你的實(shí)際利益，一個合同不可能雙方共同寫，可能某一方先起草，對方另一方來協(xié)助修改，這種情況可能更多一些，所以如果不是你起草，而是對方起草的時候，它提出的一些對協(xié)議的安排模式，對于條款的羅列順序，和你不是特別一致的話，我個人覺得如果不影響雙方的權(quán)利義務(wù)，沒有大的法律風(fēng)險，其實(shí)能接受就接受，因?yàn)樵谶@種情況下，可以降低你很多的交易本錢。包括一些根本的法律問題，比方說可能不是屬于雙方對法律的有些地方規(guī)定的不是特別清楚，在這個時候你是這么理解的，對方是那么理解的，但是如果不同的理

13、解是一個反的方向，我覺得法律不至于出現(xiàn)這種問題，其實(shí)大家理解的可能就是灰度的差異是80%，還是70%的問題，在這種情況之下，如果你能通過其他的條文，或者能夠通過其他的方式來把這些東西，使它的影響變的很小，其實(shí)我個人覺得，在一個合同文本里邊考慮的是什么？還是交易的實(shí)質(zhì)。就像是選擇訴訟還是仲裁，這種情況你完全可以交給客戶去決策，你只要告訴它有什么樣風(fēng)險，可能有甚么樣的好處，剩下的事情，它究竟想選擇仲裁還是選擇訴訟，其實(shí)對律師來說，我覺得不重要。這個就是我們在制作一個協(xié)議的時候，要考慮的重點(diǎn)是什么，作為一個律師法律重點(diǎn)是什么。后邊講了一些具體協(xié)議類型，這個也是簡單的一個方式，但是這個地方可能構(gòu)成一些

14、所謂的雙方單項(xiàng)交易和一些非常復(fù)雜的交易，這樣的一些差異。第一章上市公司收購重組的根本類型與結(jié)構(gòu)一、上市公司收購的交易要素在講要素的時候，我簡單給大家介紹一下，我自己理解，一個是買方和賣方，這個地方的收購交易指的是上市公司收購交易，也就是說上市公司作為標(biāo)的，就是你買的是一個上市公司，在這個地方買方可能會有一個出入，它并完全是合同簽的那一方，因?yàn)樵谧C監(jiān)會的要求里邊，權(quán)益披露里邊你要披露收購人的一致行動人，有的時候沒有，沒有就沒有，但是要考慮到這個問題。作為賣方來說可能有幾類，不同的賣方會導(dǎo)致你的交易架構(gòu)和合同的起草有出入，賣方在這個地方可能有上市公司控股股東，賣的是直接持有上市公司股份，還有是上市

15、公司的實(shí)際控制人，也就是說它本身并不是上市公司的直接股東，但是它是實(shí)際控制人，這個時候它可能賣的是什么？賣的是上市公司控股股東的股權(quán)，就是把控股股東賣掉了。還有一種情況就是上市公司本身，上市公司本身作為一個賣方，實(shí)際上來說就是在非公開發(fā)行股份的時候，簽署的一些合同，就是在非公開發(fā)行股份購置資產(chǎn)的合同一方，就是上市公司本身，這個交易有可能會導(dǎo)致上市公司本身的控制權(quán)發(fā)生變化，所以在這個時候，也構(gòu)成上市公司的收購。還有一種狀況就是上市公司的其他股東，這個是在特殊交易里邊遇到的，我們在這個合同里邊一般就不提了。支付的對價，其實(shí)也不外乎這幾類，有貨幣、證券、承當(dāng)債務(wù)等，不同的結(jié)構(gòu)里邊不一樣，不重點(diǎn)講了。

16、然后這個標(biāo)的買的是什么，因?yàn)槲覀冎袊彩亲C券市場初級階段，改來改去天天改，然后剛剛前幾年搞了一次最大的改革，就是股權(quán)分置。目前還有極少數(shù)的上市公司沒有完成股權(quán)分置，所以在股權(quán)分置改革之前，它所說的分幾類，上市公司的股份性質(zhì)就分為流通股、非流通股，現(xiàn)在來說股權(quán)分置改制之后，只有兩類，流通股和限售流通股，這個主要的差異導(dǎo)致價格會出現(xiàn)很大的變化。這個地方講的就是因?yàn)闃?biāo)的的不同，因?yàn)樯鲜泄竟煞莸男再|(zhì)不一樣，它的轉(zhuǎn)讓方式不同，如果是流通股，嚴(yán)格說來，流通股交易所一般不允許協(xié)議轉(zhuǎn)讓，只有在特殊情況下允許協(xié)議轉(zhuǎn)讓。但是，恰恰限售流通股是相反的。這個地方我可以給大家介紹一個不同的方式，可能大家平常也不會特別

17、關(guān)注，它既不是協(xié)議轉(zhuǎn)讓，也不是通過證券交易所的電子系統(tǒng)進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓，它采取的是托管的方式，這個地方必須特殊一點(diǎn)。賣方本身持有的是一種限售流通股，限售流通股嚴(yán)格說來，本身就不能轉(zhuǎn)讓，因?yàn)樽C監(jiān)會有明確的要求，在特定情況下可以，這個時候它就采用了托管的方式。股份托管及禁售期屆滿后轉(zhuǎn)讓協(xié)議，其實(shí)這個東西也有人把它叫為期權(quán)，類似一種期權(quán)，就是到了一定期限，我再賣給你，或者稱之為一種有生效條件的，或者說是未來的再轉(zhuǎn)讓的一種股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，它同時為了防止說合同因?yàn)楫吘故墙燮跐M后才能轉(zhuǎn)讓，它防止“一女二嫁，它就說先把這個東西托管給買方，但股份托管這個概念，實(shí)際上在法律上來說也是爭議比擬多的概念，它是一個法律概念

18、嗎？但是操作大家通常都是這么操作的，我想這個地方不在于它叫什么，關(guān)鍵是這種方式。我已經(jīng)約定過幾年把這個東西賣給你，所以在這個時候，你就喪失了對股份的處置權(quán)，它就明確約定為了表達(dá)這種行為，所以它把它稱之為托管也未嘗不可。我把這個股份給了你之后，賣方不能在行使股權(quán)處置權(quán)之外的股東權(quán)利，其股權(quán)處置權(quán)應(yīng)受協(xié)議約定的約束，賣方所行使的股份處置權(quán)以外的其他股東權(quán)利要依法行使，協(xié)議生效以后，上市公司每年的分配，應(yīng)得的利潤可能就應(yīng)該歸買方所有，預(yù)先把這個錢先拿到，那么這種合同的有效性，其實(shí)也有人有不同意見，當(dāng)然這些東西都是一些爭議，但實(shí)務(wù)上還是時有發(fā)生。它的核心就在于限售期或者禁售期，這個東西能否處置，能否賣

19、，我能否和一個人約定未來再轉(zhuǎn)讓給它，這個協(xié)議本身是否有效，其實(shí)我們從公司法證券法上來看，沒有明確的限制，有時候有特殊的爭議可能會有，也有個別的情況說這個可能沒有效力，但是可能都是因?yàn)榉浅Ｌ囟ǖ那闆r，這個地方我就找到了一個案例。江蘇省高級人民法院的判決，但它所針對的限售股份是老的公司法下的發(fā)起人股，就是成立三年以后發(fā)起人股不能轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)在是一年。但是這種限售是法定限售，公司法所明確約定的，但是上市公司的這種限售，包括前面這局部限售，說起來很多情況下是證監(jiān)會和交易所的規(guī)章或者標(biāo)準(zhǔn)性文件所限定的，或者當(dāng)事人自我意愿所限定的，并不是一個法定的要求。法定的就是這個，一個是發(fā)起人，股東公司成立之日起一定期限

20、內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓，還有一種就是老股，股份公司在上市之前，老股東持有的股份，你在上市后的一定期限內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓，就不是公開發(fā)行的那一局部，所以我覺得江蘇省高級人民法院的判例，我覺得有一定的參考意義，因?yàn)樵诜ǘǖ南奘蹆?nèi)，簽署這樣的合同，也被認(rèn)定為有效。判決的主旨是這樣的，股份的發(fā)起人在公司成立后三年內(nèi)，與他人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定待公司成立三年后為受讓方辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并在協(xié)議中約定將股權(quán)委托受讓方行使的，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不違反公司法原第一百四十七條第一款的規(guī)定。協(xié)議雙方在公司法所規(guī)定的發(fā)起人股份禁售期內(nèi)，將股權(quán)委托給未來的股權(quán)受讓方行使，也并不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且在雙方正式辦理股權(quán)登記過戶前，上述行為

21、并不能免除轉(zhuǎn)讓股份的發(fā)起人的法律責(zé)任，也不能免除其股東責(zé)任。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同合法有效。事實(shí)：原告與被告都是南京浦東建設(shè)開展股份的發(fā)起人、股東。2002年9月浦東公司成立，2004年10月22日，雙方正式簽署了?股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議?，被告承諾在股份轉(zhuǎn)讓手續(xù)辦理完畢之前，授權(quán)原告代行被告作為股東的一切權(quán)利，承當(dāng)一切義務(wù)。由于雙方發(fā)起人之一，?股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議?簽訂時尚不滿三年，雙方還簽訂了?過渡期經(jīng)營管理協(xié)議?。關(guān)于國有股份轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定，這種是因?yàn)橘u方的不同，所導(dǎo)致的國資委有一個特殊的監(jiān)管，對價格、轉(zhuǎn)讓程序也好，有不同的方式，這個是因?yàn)橘u方的原因?qū)е碌摹Ｔ谶@個里邊有一個案例，就是這樣一個國有股東，采用了公開爭

22、議的方式來協(xié)議轉(zhuǎn)讓，所以這種東西也只是在國有股東里邊有這種特殊的方式，作為一般的非國有股東，既然是協(xié)議就是雙方協(xié)定的事情，但是這種采取的是公開爭議的方式，這個是因?yàn)閲Y委有特殊的要求。二、上市公司收購的根本方式或者分類1商業(yè)交易與非商業(yè)交易2協(xié)議收購與要約收購3直接收購與間接收購4信托或者其他資產(chǎn)管理方式5涉及外資的間接收購境內(nèi)間接收購、境外間接收購6間接收購中的要約收購7管理層收購8反向收購9反收購商業(yè)交易,收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。非商業(yè)交易,投

23、資者因行政劃轉(zhuǎn)、執(zhí)行法院裁決、繼承、贈與等方式取得上市公司控制權(quán)。協(xié)議收購收購人與上市公司的現(xiàn)有股東控股股東、主要股東簽署股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。案例：它通過信托的方式，這個是一種通過把上市公司的收購和信托法下的一些交易模式結(jié)合起來，中信投資控股通過信托方式委托中信信托投資進(jìn)行本次股權(quán)收購活動，并有中信信托受托持有上市公司的相關(guān)股份，這種模式實(shí)際上來說，在上市公司證券市場里比擬少，畢竟這種信托模式究竟如何運(yùn)用，是另外一個話題，大家了解一下就可以了。這個地方叫間接收購，間接收購里邊有一個比擬有意思的方式，就是說間接收購不是直接買上市公司的持有股份，你買上市公司的控股股東，在這個地方區(qū)別在哪？導(dǎo)致如果你有要

24、發(fā)出要約收購的時候，可能會有兩種情況，因?yàn)槟阗I的是上市公司的控股股東，那誰來發(fā)出這個要約收購，在操作里邊其實(shí)兩個都有，一個是收購上市公司控股股東的那個間接收購人，同時向上市公司股東發(fā)出要約收購。另外一個還有一種案例，就是委托控股股東來向上市公司發(fā)出要約收購，這一點(diǎn)來說是在具體操作的時候會發(fā)生的一種情況，但是對我們所講的協(xié)議，如果通過不同的方式，對你的協(xié)議內(nèi)容會有不同的影響。作為一個外資可能會分為兩種，有境內(nèi)間接收購，有境外間接收購，這個比擬復(fù)雜一點(diǎn)。如果是境外間接收購有的時候可能對我們中國律師來說影響不是特別大，因?yàn)榫惩獾臇|西主要通過境外的法律所操作的，但是，到現(xiàn)在的法律狀態(tài)下，如果是很多年以

25、前，跟中國法律關(guān)系不大，作為現(xiàn)在來說，這個關(guān)系越來越大。反向收購實(shí)際上來說，它實(shí)際上主要是一種會計(jì)概念，因?yàn)樵诜傻募軜?gòu)里邊，買方就是買方，賣方就是賣方，對我們來說它的會計(jì)意義更大，為什么會導(dǎo)致，這個是因?yàn)樽鳛橐粋€買方是上市公司收購了別人的資產(chǎn)，但是它向?qū)Ψ劫Y產(chǎn)的賣方發(fā)行股份，導(dǎo)致資產(chǎn)的賣方成為上市公司的控股股東，所以外表上是上市公司收購了他人的資產(chǎn)，但結(jié)果構(gòu)成了第三方或其他人對上市公司的收購，所以一般來說這個成為反向收購，法律上來說沒有這個詞，這個是會計(jì)意義。為什么會導(dǎo)致這樣？是因?yàn)椴煌姆绞皆跁?jì)處理上有很大的區(qū)別，這個區(qū)別導(dǎo)致一個什么？會計(jì)上這個公司的資產(chǎn)記入報表時候，它的記價的基準(zhǔn)不同

26、，對它未來的收益和它的分?jǐn)傆泻艽蟮挠绊?，這個在會計(jì)上有一套非常完整的處理模式。反向收購如果從我們的商業(yè)交易的角度來說，邏輯上分為三種。非上市公司通過購置“空殼上市公司實(shí)現(xiàn)借殼上市。非上市公司借殼上市，“殼公司中除現(xiàn)金和金融資產(chǎn)外無其他非貨幣性資產(chǎn)。上市公司和非上市公司通過資產(chǎn)置換，置出全部資產(chǎn)負(fù)債，另外增發(fā)股票收購非上市公司資產(chǎn)負(fù)債股權(quán)，非上市公司實(shí)現(xiàn)借殼上市。反收購主要是先給大家提一下，反收購實(shí)際上不是一種收購，對上市公司在法律操作上有一些影響，它主要針對上市公司的董事會有一個要求，但是在中國反收購模式，目前來看短期之內(nèi)不會有特別多的案例。這是當(dāng)年搞過一個案例，但是我自己覺得有點(diǎn)虎頭蛇尾，后

27、來被股東大會給否決了，這個是資產(chǎn)重組的方式，重組的方式邏輯上講了幾個交易的結(jié)構(gòu)，那么來說也是根據(jù)不同的交易要素進(jìn)行的一個邏輯分類，有購置、出售，那上市公司的對方，可能是有關(guān)聯(lián)人、非關(guān)聯(lián)人，標(biāo)的資產(chǎn)有分類，后面我再詳細(xì)講。這個可以簡單看一下，這個是我把它分成的幾種邏輯結(jié)構(gòu)。一個就是站在上市公司的立場上，上市公司以貨幣作為對價收購股權(quán)類資產(chǎn)，一個是上市公司以貨幣作為對價收購非股權(quán)類資產(chǎn)，還是以股份作為對價收購股權(quán)類，以股份作為對價收購非股權(quán)類，一個是出售股權(quán)類獲得貨幣，出售非股權(quán)類獲得貨幣。這個地方就是比擬復(fù)雜的就是資產(chǎn)置換，資產(chǎn)置換來說，同時既是買方又是賣方，對價可能也是多種多樣的，這種交易所造

28、成的協(xié)議就會非常復(fù)雜。三、資產(chǎn)重組中的標(biāo)的資產(chǎn)這也是我們在各種各樣的協(xié)議里邊，所重點(diǎn)關(guān)注的就是標(biāo)的資產(chǎn)，標(biāo)的資產(chǎn)的不同導(dǎo)致我們的協(xié)議可大可小。如果我們單純買個桌子，可能比擬簡單，比擬復(fù)雜的在法律上有意義的，我覺得有這樣幾類，這個幾類可能不完全是獨(dú)立的，有些地方可能也有重合，但是我在下面會強(qiáng)調(diào)說為什么會把它分開，單獨(dú)講的意義。單向資產(chǎn)，我們買個房子買個地這就單項(xiàng)資產(chǎn)，商標(biāo)專利都屬于，這是需要權(quán)屬登記的，有一個登記的過程，還有一個就是在建工程，在建工程有時候也是很復(fù)雜，因?yàn)樗婕笆┕し?，涉及政府的一些許可證書的審批過程，還有涉及一些如何界定這個東西到底值多少錢，它在哪兒？它有什么？因?yàn)樵诮üこ痰慕?/p>

29、限，有時候在實(shí)務(wù)里邊不是很好界定，在合同里邊就必須把它界定清楚。還有一種比擬特殊的就是貨幣，在發(fā)行股份購置資產(chǎn)中的資產(chǎn)是否包括貨幣？這是一個不同角度可能會有不同理解的話題，下面我們再提到。一般來說大家在法律上都覺得資產(chǎn)不包括貨幣，下面比擬特殊的就是業(yè)務(wù)資產(chǎn)，什么叫業(yè)務(wù)資產(chǎn)，就是轉(zhuǎn)讓一個分公司，也不一定是個分公司，也可能是個部門，分公司的概念可能更容易理解一些，一個正常經(jīng)營的企業(yè)，都在正常經(jīng)營，它下面并沒有一個子公司，我這個業(yè)務(wù)不做了，我把人債權(quán)債務(wù)機(jī)器設(shè)備，那些都還在運(yùn)轉(zhuǎn)，我把這些東西賣給你。還有一種就是會計(jì)上的特殊主體，這也是一個會計(jì)概念，這個在上市公司證監(jiān)會規(guī)定里邊有一個特殊意義，還有一個

30、比擬特殊的就是債權(quán)債務(wù)，買的別不是一些實(shí)務(wù)，是一些合同權(quán)益，或者是一些債權(quán)、債務(wù)、應(yīng)收款、應(yīng)付款，這個怎么處理，或者說這些東西如何作為一個標(biāo)的在合同里邊說明，還有一種就是被剝離出去的，它不是合同你買賣雙方的一局部，不在買賣的標(biāo)的資產(chǎn)里邊，但是在交易里邊它要把它給剔除出去，這個對協(xié)議上來說也有很大影響。那么我們在考慮這些標(biāo)的資產(chǎn)的時候，在落實(shí)到文字里邊，重點(diǎn)關(guān)注的是什么？作為一個通類，任何一個標(biāo)的資產(chǎn)，我們所要考慮的第一個問題就是，這個資產(chǎn)的權(quán)屬是否完整，賣方是否有權(quán)利把它給賣掉，買方能否把它完整的拿到這局部資產(chǎn)。不完整的情況有什么？抵押、質(zhì)押，或者其他人有權(quán)屬爭議，或者政府正在查這局部資產(chǎn)，比

31、方說違法建筑，這是最典型的，或者說它建了一個生產(chǎn)線，沒有批文，先開工后報批，可能它要面臨行政處分，這些都會導(dǎo)致它的權(quán)屬不完整，而法定優(yōu)先權(quán)，可能有的時候會被無視，房子可能容易想的到，它是不是出租，承租人有優(yōu)先購置權(quán)的問題，我自己把它叫為法定優(yōu)先權(quán)。還有一些法定優(yōu)先權(quán)，就是在建工程，施工方、承包方對這個在建工程有一個法定的優(yōu)先權(quán)，但這個法定優(yōu)先權(quán)和租房子的法定優(yōu)先權(quán)又有區(qū)別，所以這些不同的權(quán)屬完整性會對我們的協(xié)議約定產(chǎn)生影響，也會對你代表買方或者賣方做一個具體交易的時候，都應(yīng)該考慮到這些問題。下面一個可能權(quán)屬本身沒爭議，沒什么問題，也沒抵押，但是它應(yīng)該取得的證書是否完備，如果它涉及立項(xiàng)環(huán)保行業(yè)準(zhǔn)

32、入用地規(guī)劃建設(shè)施工等等這些報批事項(xiàng)，我們都應(yīng)該去了解，都需要在合同里邊約定，在交易實(shí)施的過程中，它也應(yīng)該把這些文本移交過來，如果需要變更，那么我們也要去變更，這一系列的過程都會影響我們在合同里邊的權(quán)利義務(wù)約定會產(chǎn)生比擬大的區(qū)別。另外一個比擬特殊，要考慮的重點(diǎn)就是，債權(quán)債務(wù)的處理，如何處理，是不是已經(jīng)取得了，如果你要轉(zhuǎn)讓債務(wù)，是不是已經(jīng)取得了債權(quán)人的通知，如果你要轉(zhuǎn)讓債權(quán)，按法律的規(guī)定似乎不需要取得債務(wù)人的同意，但是這個不是絕對的，有些特定情況下，對一個債權(quán)的轉(zhuǎn)移，可能債務(wù)人也有發(fā)言權(quán)。如果我們在轉(zhuǎn)讓一個公司的股權(quán)的時候，如果它是一個，按照法律規(guī)定來說，其他股東有一個優(yōu)先購置權(quán)的問題，作為一個股

33、份有限來說，法律上沒有規(guī)定，但是也許他們在章程里邊，也許他們的股東協(xié)議里邊也約定了優(yōu)先權(quán)的問，所以在我們買這個標(biāo)的資產(chǎn)是一個公司的股權(quán)的時候，而其他股東的優(yōu)先權(quán)也要考慮。作為一個上市公司而言，有一個更特殊的問題，就是如果我們在這個交易完成之后，上市公司本身并不直接從事生產(chǎn)經(jīng)營，它持有的所有的資產(chǎn)在母公司報表里邊全是長期投資，在這種情況之下，那么證監(jiān)會就有要求，你不能買的都是小股東的股權(quán)，這樣的話，你未來上市公司的收益，完全要依賴于他人，因?yàn)槟惚旧聿皇且粋€基金。如果我們在買一個公司的股權(quán)，原股東對這個公司的股權(quán)是不是出資不實(shí)，是不是有出逃資金的問題，這些可能都要在協(xié)議里邊提到。還有一種情況可能是

34、對上市公司很重要，就是我們買這個東西，它本身是不是完整的，比方說我買一個房子，這個上市公司證監(jiān)會里邊有一個要求，但是如果不是上市公司，可能就是買方、賣方自己愿意的問題。有的時候所謂資產(chǎn)的完整性，會非常的特殊，舉個例子，買一大樓，它說我買多少層，這個大樓假設(shè)20層，我買中間第219層，后來它說你怎么不把第一層賣給我，人家說一層我沒法買給你，一層是別人的，那這房子你趕買嗎？按照規(guī)定一層我必須要用，因?yàn)榇箝T在一層，萬一我買了人家不讓我過怎么辦？似乎從法律上來說，它不能不讓你過啊，你有通行權(quán)利。但是，法律的規(guī)定和實(shí)務(wù)里邊的不太一樣，它要不讓你過你總不能跟他打官司，在這種情況下，這種風(fēng)險法律上來說也許能

35、解決，但實(shí)務(wù)上未必能解決，我們曾經(jīng)涉及過一個案例，我們代表一個江蘇的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)去買它的一個公司，業(yè)務(wù)做的很好，它那個地方比擬特殊，江蘇有很多民營企業(yè)都是鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)開展起來的，離村子都不遠(yuǎn)，那個地方水系興旺，很多貨物的運(yùn)輸都是走河的，然后廠門口也有路，后來我們?nèi)タ戳酥?，一開始我們沒去之前，都覺得這個挺好的，去了之后發(fā)現(xiàn)一個問題，那個路不是市政路就在那個村邊。我們就說原來你們這個東家都是本地人，如果你把這個工廠賣給我們對外人了，這個村民把路口一堵，就無路可走了，現(xiàn)在它也沒說問你要多少錢過路費(fèi)，所以大家那時候想總是感覺心理沒譜，是提心吊膽，不管它給你多少承諾，所以所謂資產(chǎn)的完整性，我們有時候就可能要多

36、想一點(diǎn)，并不完全是法律意義上的資產(chǎn)完整性。劃撥地，劃撥地也是中國一個非常復(fù)雜的土地制度下的另類，當(dāng)然政府這幾年有時候出了更多的關(guān)于土地、房子的權(quán)利結(jié)構(gòu)，經(jīng)濟(jì)適用房、保障房、限價放，這些東西都導(dǎo)致在你法律的非常復(fù)雜，其實(shí)一個交易的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，經(jīng)常是把你的權(quán)利要標(biāo)準(zhǔn)化，權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)化可以促進(jìn)財(cái)產(chǎn)的流通，如果有很多針對同樣的實(shí)務(wù)標(biāo)的的權(quán)利，不是標(biāo)準(zhǔn)化的，對整個交易的本錢會非常高。像英國的18、19世紀(jì)的法律改革，它有一個重要的一點(diǎn)就是把它封建了，在英國中世紀(jì)的時候封建體制下的那種復(fù)雜的不同層次的權(quán)利，把它標(biāo)準(zhǔn)化，層次清晰化。這個劃撥地嚴(yán)格說來，賣方你要先把土地出讓金交了，你不交就沒法轉(zhuǎn)讓，但是實(shí)務(wù)里邊如果

37、不是上司公司，可能大家自己愿意事情可能到還好，因?yàn)榭赡軙葦M廉價，這一點(diǎn)主要是證監(jiān)會要求的。四、債權(quán)債務(wù)的處理及其他相關(guān)權(quán)利義務(wù)債權(quán)債務(wù)的處理及其他相關(guān)權(quán)利義務(wù)處理是否合法有效，實(shí)施和履行是否存在法律障礙或風(fēng)險，這個地方我剛剛已經(jīng)提到了，關(guān)于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，債務(wù)的轉(zhuǎn)讓是不是要取得其他人同意的問題，這個地方從合同法上來說，債務(wù)轉(zhuǎn)移需要債權(quán)人同意，債權(quán)轉(zhuǎn)移通知，通知是一個怎么通知法？需要簽書面的還是發(fā)個公告，但是有一種特殊的，最高法院曾經(jīng)出過一個司法解釋，關(guān)于企業(yè)改制，債權(quán)債務(wù)處置都需要對方的同意，那個規(guī)定就明確指企業(yè)改制，但什么叫企業(yè)改制，有的時候，可能也仁者見仁智者見智。當(dāng)然為了最可能的降低風(fēng)險起

38、見，我們在一項(xiàng)交易里邊，如果能取得越多越好的債權(quán)人、債務(wù)人同意，當(dāng)然是最好，但是有時候會發(fā)現(xiàn)本錢不行，你沒有那樣的本錢，不管是金錢本錢還是時間本錢都做不到。其他的權(quán)利義務(wù)可能會有一些特殊性，特許經(jīng)營權(quán)、特種行業(yè)許可，可能比擬特殊，這種情況只能根據(jù)具體情況具體分析了，我們在做實(shí)務(wù)里邊腦子里邊要有這個概念。這個地方就是關(guān)于權(quán)屬登記的單項(xiàng)資產(chǎn)，房屋、土地、采礦、專利商標(biāo)等等，這個地方就是新的物權(quán)法出來以后，有一個叫預(yù)告登記，這個對于買方而言是一個保護(hù)機(jī)制，上市公司股份轉(zhuǎn)讓也有一個保護(hù)機(jī)制，就是你在登記公司那邊，深圳分公司和上海分公司都有這個功能，類似物權(quán)法的預(yù)告登記，都是可以做的。物權(quán)法我想給大家念

39、一下，當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。一般情況下，在一個非常大的交易里邊，特別是類似于上市公司這種交易，因?yàn)樗?、公告，其?shí)有時候公告的效力非常大，如果它不做，我想它在市場上也混不下去了，所以有的時候我們在涉及一個上市公司需要披露交易的時候，不管是和賣方、買方，如果加一條，你這個協(xié)議要是不披露，這個對雙方的約束是非常大的。例子：在前兩年股權(quán)分置改制的時候，股權(quán)分置改制實(shí)

40、際上賦予了小股東大股東上市公司一個談判的過程，因?yàn)槟阋魍惚仨毾蛞郧暗牧魍ü晒蓶|支付對價，這個時候中間會在你是一個沒有股改的上市公司經(jīng)營不下去了，來進(jìn)行上市公司收購的時候，進(jìn)行重大資產(chǎn)置換的時候，新來的控股股東要把資產(chǎn)裝進(jìn)去，這個時候它肯定也要做一些承諾，在這個潛臺詞里邊會有一個潛臺的對手，就是持有流通股股份特別大的散戶。他有時候會給你談，你要承諾你未來的效益有多少，多長時間給你分紅，甚至一般來說證監(jiān)會有一個根本的要求，但是它既然跟你談，它肯定會要求比證監(jiān)會的多。一開始你覺得我只要容許它就行了，反正別人也不知道，這個時候最大的疏忽就是，它要你必須公告，不是向我一個人作出的承諾，你向市場上所有

41、的小股東作出的承諾，你一定要把它演化成這樣一個公告的責(zé)任，這對它的約束非常大。因?yàn)槿绻f不行，這個到時候完成不了，因?yàn)樽C監(jiān)會會找它麻煩。在建工程，我們在做一個標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的時候，可能我們要查驗(yàn)它的工程投資核準(zhǔn)，建設(shè)工程規(guī)劃許可，建設(shè)工程用地許可，環(huán)保影響評價、施工許可、竣工驗(yàn)收等；以及工程施工合同、設(shè)備采購合同等。所以在建工程作為一個標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的時候，它所面臨的問題會更大一些，經(jīng)常在一些實(shí)務(wù)里邊會遇到很多企業(yè)不管是國有企業(yè)，還是民營企業(yè)，經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)這些手續(xù)未必是完整的，也許這些手續(xù)不完整，但是它也在正常運(yùn)行，沒人找它麻煩，如果我們作為一個要公告的交易，我們作為當(dāng)事人的律師，那么我們

42、就需要要求它去滿足這些根本的要求，所應(yīng)該有的文件，它能補(bǔ)的盡量要它補(bǔ)。因?yàn)橐坏┥婕吧鲜泄镜氖虑?，中國的地方政府都覺得是個好事，大家都不會攔著好事，所以之前缺點(diǎn)什么就會給你補(bǔ)，大不了就是交點(diǎn)錢。當(dāng)然也會發(fā)生一些事情，就是你無法彌補(bǔ)，恐怕這個時候你只能放棄，因?yàn)榕冻鰜碇?，地方政府可能沒意見，可能中央政府有意見，所以大家經(jīng)常也會發(fā)生這種問題。案例：2021年12月外高橋600648發(fā)行股份購置房地產(chǎn)資產(chǎn)，它的權(quán)證證書不完整，不完整的情況下就有一個特殊的承諾，它說作為資產(chǎn)的原有權(quán)利人有一個承諾。對于本次擬注入的標(biāo)的公司局部尚未辦妥房地產(chǎn)權(quán)證的房產(chǎn)，外高橋集團(tuán)和東興投資承諾將按照完善房地產(chǎn)權(quán)證的具

43、體時間表，積極協(xié)調(diào)相關(guān)政府部門、催促標(biāo)的公司盡快辦妥房地產(chǎn)權(quán)證；標(biāo)的公司辦理上述房地產(chǎn)權(quán)證過程中所發(fā)生的后續(xù)相關(guān)費(fèi)用由外高橋集團(tuán)和東興投資按照在本次重組前實(shí)際持有標(biāo)的公司股權(quán)比例承當(dāng)；上述房產(chǎn)假設(shè)由于尚未辦妥房地產(chǎn)權(quán)證而導(dǎo)致的任何糾紛及該等糾紛給上市公司所造成的損失，由外高橋集團(tuán)和東興投資按照本次重組前實(shí)際持有標(biāo)的公司股權(quán)比例承當(dāng)。在整個上市公司的重組里邊，其實(shí)這種都成為瑕疵，這種瑕疵實(shí)際上來說，可以有，不能太多，數(shù)量上金額上都不能太多，太多了就構(gòu)成障礙，少一點(diǎn)不是障礙，但是屬于重點(diǎn)關(guān)注問題。特別是在政府主導(dǎo)沖突里邊，它所關(guān)心的是，反正上市公司不好了，我要把它弄好了，這樣的話社會安定一些，但是

44、作為我們律師來講，我們不能考慮那些問題，這個我們在下面會講到。你一定要詳細(xì)的清晰的來界定雙方對完善彌補(bǔ)瑕疵的權(quán)利和義務(wù)，針對不同的瑕疵可能有不同的完善方式。外高橋集團(tuán)進(jìn)一步承諾，上述房產(chǎn)未能在承諾期限內(nèi)辦理完畢房地產(chǎn)權(quán)證，那么由外高橋集團(tuán)按照本次評估價值以現(xiàn)金方式購回。對于標(biāo)的公司持有的用于動遷戶安置的動遷房，為降低本錢，防止重復(fù)征稅，暫不變更房屋權(quán)利人，待向動遷戶出售時直接將房產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移至動遷戶名下。外高橋集團(tuán)承諾上述動遷房如發(fā)生任何糾紛并給上市公司造成損失的，由外高橋集團(tuán)按照其本次重組前實(shí)際持有標(biāo)的公司的股權(quán)比例承當(dāng)向上市公司補(bǔ)償相關(guān)損失。案例：北京航天長峰股份原名為北京旅行車股份，200

45、0 年，長峰科技工業(yè)集團(tuán)公司及二四所、二六所、七六所共同受讓了原股東持有的股權(quán)，實(shí)施重大資產(chǎn)重組，置入來自四家新股東的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時置換出公司原有全部人員及與汽車制造相關(guān)的全部資產(chǎn)，轉(zhuǎn)變?yōu)橹饕?jīng)營軍民兩用數(shù)字化電子產(chǎn)品和數(shù)字化醫(yī)療產(chǎn)品。2004年增發(fā)公告，七六所和二四所擁有國防科工委頒發(fā)的軍品科研生產(chǎn)許可證，通過資產(chǎn)置換，其相應(yīng)的科研、生產(chǎn)能力已經(jīng)轉(zhuǎn)移至本公司，該資產(chǎn)置換行為得到了國防科工委的批準(zhǔn)。由于軍品科研生產(chǎn)許可證不能轉(zhuǎn)讓，且軍工事業(yè)單位體制改革尚未完成，本公司未取得國防科工委頒發(fā)的軍品科研生產(chǎn)許可證，但本公司從事軍工科研生產(chǎn)經(jīng)營活動已獲得國防科工委的許可。2005年底以前完成軍工事業(yè)單

46、位體制的改革工作，屆時本公司申領(lǐng)軍品科研生產(chǎn)許可證的障礙將隨之消除，并可按有關(guān)程序申領(lǐng)軍品科研生產(chǎn)許可證。2021年，江西昌河汽車股份與中國航空工業(yè)集團(tuán)公司重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購置資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易也是涉及軍工行業(yè)的審批。案例：石家莊市國資委2005年1月12日與HARPER &HARPER LTD、永和房地產(chǎn)、江山房地產(chǎn)簽署?石家莊東方熱電集團(tuán)國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議?，出讓熱電集團(tuán)75%的國有股權(quán)熱電集團(tuán)持有東方熱電000958 58%股份。熱電集團(tuán)所從事的業(yè)務(wù)為公共效勞業(yè)，其資產(chǎn)中包括城市熱力管網(wǎng)資產(chǎn)，為限制向外商轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)業(yè)，必須由中方控股，各方簽署?熱力管網(wǎng)資產(chǎn)特別約定?：受讓方處置城市熱力管網(wǎng)

47、資產(chǎn)，必須經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后的新公司董事會全體董事一致同意；不得以熱力管網(wǎng)資產(chǎn)設(shè)定抵押擔(dān)保；石家莊市國資委在以下條件下有權(quán)按本次熱電管網(wǎng)資產(chǎn)評估值32,125 萬元回購或指定其他主體購置熱電管網(wǎng)資產(chǎn)，受讓方轉(zhuǎn)讓所持新公司股權(quán)導(dǎo)致新公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，新公司主業(yè)發(fā)生變化導(dǎo)致企業(yè)不能正常供熱，新公司無法持續(xù)經(jīng)營或經(jīng)營終止無法繼續(xù)提供供熱效勞，國家政策法律法規(guī)要求必須由國家收回時，各方協(xié)商一致時，新公司董事會決議或企業(yè)行為出現(xiàn)嚴(yán)重妨害社會公共利益時。發(fā)行股份購置資產(chǎn)中的“資產(chǎn)，是否包括貨幣？發(fā)行股份購置資產(chǎn)，也就是說上市公司發(fā)行股份購置資產(chǎn)，我理解就是，這里邊所說的說的貨幣實(shí)際上有下面幾種情況。含義

48、：貨幣是否是“標(biāo)的資產(chǎn)原有組成局部？比方說我買一個分公司、車間、一局部資產(chǎn)，它不是一個獨(dú)立的經(jīng)營主體、法人主體，但是在會計(jì)上可以獨(dú)立核算的一個主體，在這種情況下，因?yàn)槟阗I的本身就是有房子、地、機(jī)器、設(shè)備，它本身有應(yīng)收款、應(yīng)付款、銀行存款，所以這個問題不存在，因?yàn)槟阗I的是一個整體資產(chǎn)，這個時候包括貨幣也沒有問題。貨幣是否與“標(biāo)的資產(chǎn)同一持有人？持有人是關(guān)聯(lián)方還是非關(guān)聯(lián)方？這個感覺起來問題是問的有點(diǎn)怪，但是從審核機(jī)制來考慮，這個問題就好理解。審核機(jī)制：重大資產(chǎn)重組機(jī)制或非公開發(fā)行股票機(jī)制?上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)那么?第6條：“發(fā)行方案涉及中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的，重大資產(chǎn)重組應(yīng)當(dāng)與發(fā)行

49、股票籌集資金分開辦理。?重大資產(chǎn)重組管理方法?第41條，“特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購置資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購置資產(chǎn)。第44條“上市公司申請發(fā)行股份購置資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)提交并購重組委審核。資產(chǎn)認(rèn)購與募集資金，上市公司公開發(fā)行新股募集資金，同時，控股股東以資產(chǎn)認(rèn)購。大連港股份為H股公司，A股發(fā)行之時，公開發(fā)行一局部,向大連港集團(tuán)定向配售數(shù)量一局部；大連港集團(tuán)以其持有的大連港集團(tuán)莊河碼頭100%股權(quán)等多家子公司股權(quán)與港口業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)及負(fù)債認(rèn)購。上市公司公開發(fā)行新股募集資金，同時，獨(dú)立第三方以資產(chǎn)認(rèn)購?！纠碚摻Y(jié)構(gòu)】，上

50、市公司非公開發(fā)行新股募集資金，同時，第三方以資產(chǎn)認(rèn)購。王府2021年12月：本次發(fā)行對象為成都工投資產(chǎn)經(jīng)營和公司控股股東北京王府井國際商業(yè)開展，其中，王府井國際以現(xiàn)金認(rèn)購,成都工投以其持有的成都王府井百貨(注冊資本37317.03萬元，其中公司持股86.49%) 股權(quán)認(rèn)購。上市公司非公開發(fā)行新股募集資金，同時，控股股東以資產(chǎn)認(rèn)購。香江控股2021年9月?2021年度非公開發(fā)行股票預(yù)案?，公司擬向包括公司控股股東南方香江在內(nèi)的不超過十家特定對象非公開發(fā)行股票。其中，南方香江以其持有的森島三公司全部股權(quán)認(rèn)購。深圳中航地產(chǎn)股份?2021年度非公開發(fā)行股票預(yù)案?，本次非公開發(fā)行的特定對象為中國航空技術(shù)

51、國際控股或其控制的一家下屬企業(yè)、本公司控股股東中國航空技術(shù)深圳，其中，中航國際認(rèn)購方以現(xiàn)金認(rèn)購；深圳中航以其持有的深圳市中航華城置業(yè)開展100%、以對中航地產(chǎn)的6億元債權(quán)認(rèn)購。銀座集團(tuán)股份2021?非公開發(fā)行股票預(yù)案?，本次非公開發(fā)行的發(fā)行對象為公司關(guān)聯(lián)方山東銀座商城股份和山東世界貿(mào)易中心，以及合計(jì)不超過10名的符合相關(guān)規(guī)定的特定對象。銀座商城和世貿(mào)中心以其持有的淄博銀座100%的股權(quán)作價認(rèn)購局部本次非公開發(fā)行股份；本次非公開發(fā)行的其余局部股份由其他投資者以現(xiàn)金認(rèn)購。重大資產(chǎn)重組審核機(jī)制，在重大資產(chǎn)重組過程中，有現(xiàn)金融資，但是認(rèn)購方均是發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方。如世茂股份、深能源、上海醫(yī)藥等。有可能非關(guān)

52、聯(lián)方也可以在上市公司重大資產(chǎn)重組時，以現(xiàn)金參與認(rèn)購，但是比例不超過25%。企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)那么-非貨幣性交易，非貨幣性交易，指交易雙方以非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行的交換。這種交換不涉及或只涉及少量的貨幣住資產(chǎn)即補(bǔ)價。貨幣性資產(chǎn)，指持有的現(xiàn)金及將以固定或可確定金額的貨幣收取的資產(chǎn)，包括現(xiàn)金、應(yīng)收賬款和應(yīng)收票據(jù)以及準(zhǔn)備持有至到期的債券投資等。非貨幣性資產(chǎn)，指貨幣性資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，包括存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)投資以及不準(zhǔn)備持有至到期的債券投資等。在實(shí)務(wù)中，也有可能在換出非貨幣性資產(chǎn)的同時，支付一定金額的貨幣性資產(chǎn)；或者在換入非貨幣性資產(chǎn)的同時，收到一定金額的貨幣性資產(chǎn)。此時所收到或支付的貨幣性資產(chǎn)，稱為補(bǔ)價。

53、如果只涉及少量的貨幣性資產(chǎn)，那么仍屬于非貨幣性交易。一般以25%作為參考比例。如果支付的貨幣性資產(chǎn)占換入資產(chǎn)公允價值的比例或，占換出資產(chǎn)公允價值與支付的貨幣性資產(chǎn)之和的比例不高于25小于等于25，那么視為非貨幣性交易。說明：深色的為本次發(fā)行前的結(jié)構(gòu)；左側(cè)淺色的為本次發(fā)行增加的，持股比例為發(fā)行后比例。世貿(mào)地產(chǎn)的體系省略了一些中間控股公司。2008年1月9日，上海市外資委?關(guān)于同意上海世茂建設(shè)向上海世茂企業(yè)開展增資的批復(fù)?；2008年3月14日商務(wù)部?關(guān)于同意上海世茂股份變更為外商投資股份的批復(fù)?。商務(wù)部批文主要內(nèi)容“1原那么同意上海世茂股份以下簡稱公司向發(fā)行A股，以其持有的境內(nèi)九家外商投資企業(yè)的

54、100%股權(quán)認(rèn)購；2同意公司變更為外商投資股份；3同意公司的經(jīng)營范圍；4同意上海世茂建設(shè)向上海世茂企業(yè)開展增資74999.2 萬元人民幣，上海世茂企業(yè)開展變更為外商投資再投資企業(yè)；5九家工程公司及公司已投資的上海世浦建材、昆山世茂華東商城開發(fā)變更為外商投資再投資企業(yè)，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定辦理變更手續(xù)。五、標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)務(wù)資產(chǎn)標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)務(wù)資產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓方直接擁有的處在正常經(jīng)營狀況的業(yè)務(wù)資產(chǎn),業(yè)務(wù)資產(chǎn)完整性與獨(dú)立性：采購、生產(chǎn)、銷售、相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)等,查詢生產(chǎn)經(jīng)營許可、相關(guān)重大業(yè)務(wù)合同、重大債權(quán)債務(wù)處理、平安生產(chǎn)、勞動保護(hù)等。職工安置程序,債權(quán)人同意程序,生產(chǎn)經(jīng)營許可變更程序,標(biāo)的資產(chǎn)與轉(zhuǎn)讓方剩余資產(chǎn)在財(cái)務(wù)指標(biāo)上的

55、配比。交易涉及的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)假設(shè)受到合同、協(xié)議或相關(guān)安排約束具有不確定性的，如特許經(jīng)營權(quán)、特種行業(yè)經(jīng)營許可等，公司應(yīng)補(bǔ)充說明落實(shí)相關(guān)約束或安排的具體措施，并提供已經(jīng)取得相關(guān)有權(quán)部門的文件。完整經(jīng)營實(shí)體與模擬計(jì)算，完整經(jīng)營實(shí)體，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：經(jīng)營業(yè)務(wù)和經(jīng)營資產(chǎn)獨(dú)立、完整，且在最近兩年未發(fā)生重大變化；在進(jìn)入上市公司前已在同一實(shí)際控制人之下持續(xù)經(jīng)營兩年以上；在進(jìn)入上市公司之前實(shí)行獨(dú)立核算，或者雖未獨(dú)立核算，但與其經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的收入、費(fèi)用在會計(jì)核算上能夠清晰劃分；上市公司與該經(jīng)營實(shí)體的主要高級管理人員簽訂聘用合同或者采取其他方式，就該經(jīng)營實(shí)體在交易完成后的持續(xù)經(jīng)營和管理作出恰當(dāng)安排。標(biāo)的資產(chǎn)債權(quán)，中

56、糧屯河：向特定對象發(fā)行股份購置資產(chǎn)暨債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán) 2021年，中糧屯河向公司控股股東中糧集團(tuán)發(fā)行股份，中糧集團(tuán)以其持有的對中糧屯河的債權(quán)認(rèn)購上述增發(fā)股份，截至?債權(quán)轉(zhuǎn)股份協(xié)議?簽署日，中糧集團(tuán)累計(jì)直接持有中糧屯河的債權(quán)為124,000 萬元，中糧集團(tuán)擬以其中的122,800萬元作為對價，認(rèn)購中糧屯河向其發(fā)行的不超過20,000萬股的股份。2006年12月14日，中糧屯河、中糧集團(tuán)、中糧財(cái)務(wù)三方簽署相關(guān)?債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書一?，中糧財(cái)務(wù)將對中糧屯河138,950 萬元借款中的78,000 萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給中糧集團(tuán)；2007年1月10日，中糧屯河、中糧集團(tuán)、中糧財(cái)務(wù)三方簽署相關(guān)?債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書二?，中糧財(cái)

57、務(wù)將對中糧屯河剩余的60,950萬元債權(quán)中的10,000 萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給中糧集團(tuán)。該等借款利率在基準(zhǔn)利率的根底上浮30%。在股權(quán)分置改革完成以后，借款利率恢復(fù)至基準(zhǔn)利率。此外，中糧集團(tuán)委托中糧財(cái)務(wù)向中糧屯河提供了36,000 萬元貸款，貸款利率為7.956%，用于番茄原料的收購。剝離，剝離是什么含義？這個我稍微給大家提議一下，就是說剝離和我剛剛講的標(biāo)的資產(chǎn)實(shí)際上是兩面，因?yàn)槲覀冊谧鲆粋€比擬大重組的時候，有些資產(chǎn)可能上市公司不需要，或者在原轉(zhuǎn)讓方可能有一些無效的資產(chǎn)，或者賬上有實(shí)際沒有的那些東西，可能都存在剝離，因此這個剝離實(shí)際上存在兩種，一個是賬上有的，實(shí)際沒有的，實(shí)際上是從賬上剝離。還有一種

58、賬上有，實(shí)際上也有，但是那東西上市公司不需要，或者不符合本次組重組的交易目的，可能需要剝離。這個剝離的方法，一般來說是有幾種，我覺得一個是轉(zhuǎn)讓，還有一種就是國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)模式。案例：2007年公用科技和公用集團(tuán)的吸收合并，那個就是在吸收合并之前，公用集團(tuán)本身搞了一次剝離，因?yàn)樗行┵Y產(chǎn)不屬于重組的范圍，然后就從公用集團(tuán)，用資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的方式給轉(zhuǎn)出去了，因?yàn)樗菄匈Y產(chǎn)。這個地方就是債權(quán)債務(wù)處理，債權(quán)債務(wù)處理實(shí)際上就是下面這幾塊，前面提到過財(cái)務(wù)處理的原那么，但是我們分類的話有這樣幾種：1明確表示不同意的債權(quán)人；2沒有明確表示意見的占比擬小的；3聯(lián)系不上或債權(quán)人對本次重組債權(quán)處理方式不發(fā)表意見的；4因前

59、期聯(lián)系不上或發(fā)表意見不及時，但后來在審核過程中又明確同意或不同意意見的。案例：兗州煤業(yè)600188股份重大資產(chǎn)購置報告書 ，收購澳大利亞上市公司Felix。根據(jù)?安排執(zhí)行協(xié)議?，目標(biāo)公司將向其股東支付1.00澳元/股的現(xiàn)金股利，并在向擬剝離的SA Coal注入1,000萬澳元的現(xiàn)金后，將其持有的全部SA Coal的股份以股利的形式分配給目標(biāo)公司的股東。上述股利分配資金將來自目標(biāo)公司經(jīng)營產(chǎn)生的自有現(xiàn)金。六、收購與重組的結(jié)合收購和重組相結(jié)合的模式，一個是吸收合并，然后有重大資產(chǎn)置換，一個發(fā)行股份購置資產(chǎn)，使第三方成為控股股東，后面有一個分立，分立也是目前獨(dú)此一家。第二章上市公司收購重組的相關(guān)協(xié)議一

60、、協(xié)議制作的原那么這個地方講的就是復(fù)雜交易，我們在建構(gòu)一個復(fù)雜交易的時候，我們的協(xié)議如何來進(jìn)行組織，我們舉個比擬邏輯上的方式，就是我剛剛畫的那張表，就是邏輯分類，原控股股東、新控股股東、上市公司、上市公司子公司、原控股股東子公司，新控股股東子公司、其他股東，所有這些相關(guān)在里邊的，有一種最復(fù)雜的模式，就是你把所有各方放在一個合同里邊簽一份協(xié)議，可行嗎？其實(shí)也未必不可以，但是我自己不贊成這種模式，因?yàn)槟阋怯腥姆剑踔廖辶疆?dāng)事人的話，或者既有買又有賣，又有發(fā)行股份、購置資產(chǎn)、出售，然后對價也是多樣的，你放到一個合同里邊經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)這個合同沒法讀，也許你能夠把它建構(gòu)出來，權(quán)利義務(wù)也能規(guī)定的很清楚，