法學(xué)論文西方國家股份有限公司和有限責(zé)任公司的基本法律特征

1、西方國家股份有限公司和有限責(zé)任公司的基本法律特征沈四寶 對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院 教授股份有限公司和有限責(zé)任公司， 是西方國家中最常見和最基本的兩類公司企業(yè)組織，也是國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)中最活躍的兩個(gè)法律主體。由于這兩類公司的歷史悠久、作用顯著，早已在西方國家公司法上形成了其固有的特征。 在長期的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)中， 這些法律特征對發(fā)展中國家的公司法和外資法的形成也產(chǎn)生了深刻的影響。隨著我國對外經(jīng)濟(jì)交流的進(jìn)一步發(fā)展， 隨著“平等互利、 講求實(shí)效、形式多樣、共同發(fā)展”四項(xiàng)原則的進(jìn)一步落實(shí)，可以預(yù)見，今后將有更多的外國公司來我國舉辦合資企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)，進(jìn)行合作開發(fā)、合作生產(chǎn)、補(bǔ)償貿(mào)易和租賃業(yè)務(wù)等投資活動(dòng)，與

2、此同時(shí)，我國在國外的直接投資項(xiàng)目也會(huì)逐步展開， 不斷增加。 所有這些將成為我國發(fā)展同世界各國， 尤其是發(fā)展同第三世界各國經(jīng)濟(jì)友好往來的一種極其有效而可取的途徑。因此，深人研究西方國家的公司法，進(jìn)一步搞清楚股份有限公司和有限責(zé)任公司這兩類企業(yè)組織的基本法律特征，明確它們之間的聯(lián)系和區(qū)別， 這是國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域內(nèi)的一項(xiàng)重要而基本的課題，本文就上述問題，淺述看法如下 :（一）股份有限公司，在英國稱為 company limited by shares ，在美國稱為share corporation ,在西歐國家稱為 public company 是西方國家規(guī)模最大的一類公司。 絕大多數(shù)跨國公司， 就是

3、采取股份有限公司這一形式。股份有限公司，從法律意義上說，就是指依法定程序向公眾發(fā)行股票來籌集其資本的一種公司企業(yè)。 這類公司的主要特征是 : 全部資本劃分為等額的股份，其股東的責(zé)任僅限于他們各自出資額，股票可以在社會(huì)上公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓。由于股份有限公司是資本主義國家里作用最大， 地位最重要的一種公司， 因此， 許多西方國家的公司法一般都有專門的條款對其下定義。如英國現(xiàn)行公司法第一條第二款第一項(xiàng)規(guī)定: “股份有限公司可被視為依公司章程規(guī)定， 股東的責(zé)任僅限于他們各自對其持有的股票的股金中尚未交清的數(shù)額的公司。”這個(gè)定義強(qiáng)調(diào)了三點(diǎn) : 一，股東的責(zé)任是有限的，二，公司是發(fā)行股票的，三，股東責(zé)任的

4、最大限度是他尚未交清但應(yīng)交付的股金（ 股東已經(jīng)交付的股金當(dāng)然屬于其責(zé)任范圍內(nèi) ） 。英國公司法的這一定義有一定的典型性， 因?yàn)樗压煞莨镜闹饕c(diǎn)都概括了進(jìn)去。從法律的角度看，作為股份公司，與其它的公司形式相比較有如下幾個(gè)基本特征:第一、 股份有限公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓， 其股票可以在社會(huì)上（ 主要通過證券交易所或銀行） 公開出售。 一般來說， 只要愿意支付股金，任何人都可以獲得股票而成為股東。 而且對股東人數(shù)一般無特殊 限制。第二、股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)是相分離的。股東對公司債 務(wù)不負(fù)任何個(gè)人責(zé)任，一旦公司破產(chǎn)或解散后進(jìn)行清算，公司債權(quán)人 只能對公司的資產(chǎn)提出要求而無權(quán)直接向股東起訴。

5、只有公司才以公 司本身的全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。第三、絕大多數(shù)公司的擁有者和管理者是相分離的。負(fù)責(zé)股份公司一切日常營業(yè)活動(dòng)的不是股東，而是由一個(gè)專門的班子一董事會(huì)和 經(jīng)理負(fù)責(zé)。其中經(jīng)理通常要以自己的全部財(cái)產(chǎn)對自己給公司造成的行 為負(fù)責(zé)，經(jīng)理對因其失職而造成的公司經(jīng)濟(jì)損失一般負(fù)有連帶責(zé)任。第四、公司的帳目必須公開。各國公司法一般都規(guī)定，股份有限 公司必須在每個(gè)財(cái)政年度終了時(shí)公布公司年度報(bào)告， 其中包括董事會(huì) 的年度報(bào)告，公司損益表和資產(chǎn)負(fù)債表等。第五、股份有限公司的股本較大，資金雄厚，規(guī)模龐大，競爭力 強(qiáng)，股東人數(shù)眾多。由于股份公司有如上幾個(gè)重要特征。因此，股份公司是資本主義 國家經(jīng)濟(jì)生活中作

6、用極大的一種公司形式。股份公司的產(chǎn)生，是有其深刻的經(jīng)濟(jì)根源和歷史根源的， 它是隨 著資本主義生產(chǎn)的發(fā)展應(yīng)運(yùn)而生的。 在資本主義自由競爭階段，產(chǎn)業(yè)規(guī)模日益膨脹， 要求企業(yè)的資金也隨著加速擴(kuò)大， 這種對資本高度集 中的要求， 僅靠原先獨(dú)資性質(zhì)的或合伙性質(zhì)的企業(yè)是很難實(shí)現(xiàn)的。 即使有可能實(shí)現(xiàn)， 由單個(gè)人或一個(gè)家庭來承擔(dān)資金如此龐大的企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)，一般也是他們無法接受的。因?yàn)樵讵?dú)資企業(yè)或合伙企業(yè)中， 經(jīng)營規(guī)模要受到單個(gè)資本家或幾個(gè)數(shù)量有限的資本家所擁有的資本額的限制， 其經(jīng)營規(guī)模的進(jìn)一步擴(kuò)大要受到原企業(yè)積累的最大可能以及原企業(yè)主與合伙人進(jìn)一步投資的可能的制約， 而股份有限公司這種組織形式能夠突破這種限制

7、。 這種公司形式對企業(yè)主來說最方便: 一方面，股份公司聚集了大量小私有者的資金并將其交給大資本家支配， 能使資本集中起來; 另一方面，股份公司的債權(quán)人不得對股東提高有關(guān)公司債務(wù)的任何要求， 加上股東人數(shù)眾多， 從而使企業(yè)主大幅度地降低了承擔(dān)公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。資本積聚，一般通過兩種方式 : 一種方式叫做資本積累，即個(gè)別資本家把榨取工人的一部分剩余價(jià)值進(jìn)行擴(kuò)大再生產(chǎn)， 從而使資本不斷積累。 但僅靠資本積累來擴(kuò)大資本和擴(kuò)大再生產(chǎn)， 速度是很緩慢的 ;另一種方式就是通過資本的集中，這種方式能使資本迅速地增大起來， 股份有限公司就是通過集中的方式來擴(kuò)大資本的最有效方式。 因?yàn)楣煞莨就ㄟ^發(fā)行股票，

8、 能夠在短期內(nèi)把分散在社會(huì)上的大量或小量的貨幣資源， 傾刻之問聚集到一起而達(dá)到經(jīng)營大規(guī)模生產(chǎn)所需要的資本額。 對此， 馬克思在 資本論 一書中曾作過精辟而生動(dòng)的論述，他寫道 : “假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修建鐵路 的程度，那末恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！?（ 馬克思思格斯全集第 23 卷688 頁）同時(shí)， 股份公司的形式還可使企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)的規(guī)模不再受企業(yè)本身積累的限制。 如某個(gè)股份公司形式的企業(yè)， 當(dāng)擴(kuò)大再生產(chǎn)需要大量的追加資本而本身的積累不能滿足這樣要求時(shí)， 它可以進(jìn)一步發(fā)行股票或債券，再次從社會(huì)上籌集資本來滿足這種需要

9、。例如 : 美國最大的公用事業(yè)公司美國電話電報(bào)公司為了進(jìn)一步擴(kuò)大業(yè)務(wù)對資金的需要，于1976年一次就發(fā)行股票 1， 200萬股。僅這次發(fā)行，該公司就能夠集聚資金6 億 2 千 5 百萬美元 （ 按發(fā)行時(shí)該公司股票市價(jià)計(jì)算） 。同時(shí)，該公司還準(zhǔn)備發(fā)行大量債券。該公司于1976年在資本市場上籌集的資金共達(dá)26 億美元。如果單靠自己積累，不知要經(jīng)過多少年才能達(dá)到。 可見， 股份公司的形式有利于資本主義企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)，使某個(gè)產(chǎn)業(yè)部門能夠在短期內(nèi)以更快的速度發(fā)展。因而， 隨著資本主義生產(chǎn)的發(fā)展和企業(yè)規(guī)模的日益擴(kuò)大， 股份公司這種組織形式獲得了十分廣泛而迅速的發(fā)展。關(guān)干股份公司的基本特征， 列寧曾寫道。

10、“成千上萬個(gè)互不相識的股東組成了一個(gè)企業(yè)。 大資本合并了分散在世界各地的股東們的不大的零星資本，變得更加雄厚了?！?（ 資本主義財(cái)富的增長列寧全集第 19 卷）西方國家公司法， 主要規(guī)定的對象就是股份有限公司。 在現(xiàn)今資本主義國家， 股份公司是大壟斷企業(yè)的主要組織形式， 它們在實(shí)際上主宰著西方各國的政治經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活。（2）有限責(zé)任公司，在英國稱為 limited liabilities company ，在美國稱為 closed corporation , 在西歐稱為 private company 是西方國家中數(shù)量最多的一類公司形式。許多中小企業(yè)往往采取這類形式。在西方國家，所謂有限責(zé)任公

11、司，一般是指股東人數(shù)較少，不公開發(fā)行股票，股東責(zé)任有限的一種公司企業(yè)。一般來說，有限責(zé)任公司僅是指只有較少股東的中小型企業(yè)。 在這樣的公司中大部分股東積極地參與管理公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)， 他們的股份不僅僅是單純的投資， 在許多情況下還是他們生計(jì)的主要來源。有限責(zé)任公司在數(shù)量上往往要大大超出股份有限公司， 如在西德的 200 萬公司企業(yè)中，有限責(zé)任公司占了總數(shù)的95%。這些有限責(zé)任公司雇傭的工人占私營企業(yè)總雇工的60%，但他們的實(shí)收股本還不到其總資本的一半。 這并不是說， 每個(gè)有限責(zé)任公司都只有少量的股本和只擁有很少的資產(chǎn)。 有限責(zé)任公司的股本的最高數(shù)目是沒有法律限制的， 而且在事實(shí)上某些有限責(zé)任公司

12、的發(fā)行股本要大大超過許多股份有限公司。在這里，決定公司是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，只是部分地取決于它們股本數(shù)目， 而最重要是取決于他們籌集資本的 途徑和方式。如果一個(gè)公司資本主要來源只限于少數(shù)人或一個(gè)小圈 子， 則這個(gè)公司就是有限責(zé)任公司， 但如果這個(gè)公司是通過向公眾公開發(fā)行股票來征集資金的，則該公司就屬于股份有限公司。有限責(zé)任公司一般有如下幾個(gè)主要特征:第一，公司不得發(fā)行股票。股東各自的出資額，一般由他們之間協(xié)商確定。 在他們各自交付了其應(yīng)付的股金之后， 由公司出具書面的股份證書， 作為他們各自在公司中所享有的權(quán)益的憑證。 公司內(nèi)部細(xì)則禁止公司邀請公眾公開認(rèn)購其股份， 也不允許其股份在證

13、券交易所公開出售。第二， 公司的股份一般不得任意轉(zhuǎn)讓。 萬一發(fā)生特殊情況需要轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)全體股東的一致同意。西方國家公司法一般還規(guī)定，如一股東欲轉(zhuǎn)讓其股份，其他股東應(yīng)具有先買權(quán)。在英國， 公司內(nèi)部細(xì)則授權(quán)董事會(huì)可以隨意拒絕登記股份轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)書，另一方面，即使在細(xì)則規(guī)定的范圍內(nèi)，董事會(huì)同意轉(zhuǎn)讓股份，在此種情況下， 原有股東必須擁有先買權(quán)。 他們有權(quán)以原先在公司內(nèi)部細(xì)則中規(guī)定的價(jià)格或以董事會(huì)估定的價(jià)格購買之， 有時(shí)此種先買權(quán)可適用已死亡了股東的股份和破產(chǎn)者（ 法人 ） 的股份。 其繼承者只能排在第二位而不能優(yōu)先取得股份的繼承權(quán)。第三， 公司的股東人數(shù)較少。 西方國家公司法對有限責(zé)任公司股東人數(shù)都有最

14、高限額的規(guī)定。 如英國公司法規(guī)定， 有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過50 人。 美國有的州規(guī)定不超過30 人， 法國規(guī)定不超過 50 人，如超過50 人，有限責(zé)任公司必須轉(zhuǎn)變成股份有限公司，或干脆予以解散。 在其它西歐國家， 有限責(zé)任公司股東的人數(shù)不僅較少，而且他們之間的關(guān)系也比較密切， 這類公司一般都是親朋熟友之間或同一家屬成員之間籌資而成的 ; 或者是相互比較了解和信賴的人員之間通過認(rèn)購股份組成的。 一旦組建公司后， 一般不準(zhǔn)隨便增加股東數(shù)量。第四， 股東可以作為公司雇員直接參加公司管理， 法律允許公司所有權(quán)和行政管理權(quán)合二為一。此類公司由于股東關(guān)系密切，因此，由他們組成的管理機(jī)構(gòu)比較靈便、

15、精干，行動(dòng)迅速。出現(xiàn)僵局的危險(xiǎn)較少。有限責(zé)任公司的設(shè)立、營業(yè)、解散、結(jié)業(yè)都比較簡單。營業(yè)規(guī)模也有限，其帳目可以不公開，尤其是公司資產(chǎn)負(fù)債表一般不公開。但這類公司的缺點(diǎn)是難以一下籌措 （ 向公眾 ） 很多資金， 因而公司規(guī)模一般較小，在市場上的競爭能力與股份公司相比要弱得多。（3）有限責(zé)任公司和股份有限公司比較， 它們有不少異同點(diǎn)， 其最主要的共同點(diǎn)是: 它們都具有獨(dú)立的法人資格，而且股東對公司債務(wù)的責(zé)任都是有限的，其責(zé)任都僅限于股東各自的出資額。但是， 由于這兩類公司經(jīng)營活動(dòng)方式以及處理內(nèi)外事務(wù)手段的不同， 而且由于股東們的權(quán)利和義務(wù)的不一樣， 致使這兩類公司在法律地位上也有很大的區(qū)別。這些不

16、同點(diǎn)主要有:1。 有限責(zé)任公司的董事們通常擁有該公司的全部或主要的股份，從廣義上說，管理者也就是擁有者，但在股份有限公司中，由于股權(quán)分散，股東人數(shù)眾多，因此，不僅擁有公司大量股本的股東作為公司董事的現(xiàn)象比較罕見， 而且作為大多數(shù)股東來說， 實(shí)際上是無權(quán)參加公司管理的， 從這個(gè)意義上來說， 公司的大多數(shù)股東往往是與管理者相分離的。在有限責(zé)任公司中，股東為了逃避稅收，常出現(xiàn)把公司的股份分散開來的現(xiàn)象。 但這樣做的結(jié)果就等于把有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)化成股份有限公司了。 在這種情況下， 新成立的股份公司的大部分董事才會(huì)握有大量公司股票 ;2。有限責(zé)任公司的股份一般都不允許隨便轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司的內(nèi)部細(xì)則往往都

17、規(guī)定股份轉(zhuǎn)讓限制的條款。 加上這類公司的股東一般還是公司的董事，因此，常常發(fā)生這類情況 : 只有當(dāng)其終止董事職務(wù)后， 他們才可能轉(zhuǎn)讓其股份。 有限責(zé)任公司出現(xiàn)向外轉(zhuǎn)讓股份是非常稀少的現(xiàn)象， 而股份公司的股票在證券交易所是掛號登記的， 通常以不固定的價(jià)格進(jìn)行合理的買賣，是允許在市面上自由流通的。3。有限責(zé)任公司中不擔(dān)任董事職務(wù)的少數(shù)股東地位要比股份有限公司中注冊過的在冊股東地位弱得多。 在有限責(zé)任公司中， 如果不擔(dān)任董事職務(wù)的股東不滿意公司的管理，他們不得隨便出售其股份，事實(shí)上，這類股東會(huì)發(fā)現(xiàn)， 其股份的唯一購買者就是董事們。而這些董事們卻處于對股份強(qiáng)行定價(jià)的地位; 另外，上述股東不能有效地反對

18、這些董事們連選連任， 因?yàn)楣緝?nèi)部細(xì)則通常規(guī)定他們可以擔(dān)任董事終生， 或者他們的任期要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過股份公司董事（ 三年 ） 的任期。 這類公司的內(nèi)部細(xì)則還特別強(qiáng)調(diào)， 凡掌握公司已發(fā)行股本一半以上股份的董事有權(quán)繼續(xù)其職務(wù)。4。一般來說，有限責(zé)任公司的聯(lián)合或合并要比股份公司困難得多。這是因?yàn)?: 有限責(zé)任公司董事手中握有公司的大多數(shù)股份，在股東大會(huì)有決定性的發(fā)言權(quán)和決策權(quán)， 有限責(zé)任公司的內(nèi)部細(xì)則規(guī)定股份轉(zhuǎn)讓的限制，這樣就阻止了某些股東要求公司合并的企圖，最后，由于有限責(zé)任公司缺乏其股份交易市場，因而很難達(dá)到滿意的價(jià)格。因此，兩者比較，互有長處，也各有不足。人們可以根據(jù)各自的需要和可能，任意選取其中任何一種形式，組成公司，為其營利目的服務(wù)。我國一九七九年七月一日頒布的“中外合資經(jīng)營企業(yè)法”規(guī)定，在我國舉辦的中外“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司?！?（ 第四條第一款 ） “中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例”第三章中，又對這類有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓和合營各方面的責(zé)任等方面作了具體規(guī)定。 如第十九條規(guī)定 : “合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為