企業(yè)組織法基本內(nèi)容3(破產(chǎn)法)

1、5.4 破產(chǎn)法律制度5.4.1 破產(chǎn)的意義破產(chǎn)的意義破產(chǎn)是指債務人的實有資產(chǎn)無力清償?shù)狡趥鶆?，或債務人達到資不抵債的地步的一種事實和法律上的狀態(tài)。債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，為滿足債權人正當合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的清算程序。 破產(chǎn)是債權實現(xiàn)的一種特殊形式 是在特定情況下所運行的償債程序 目的是為了公平清償債權人的債務 在法院的監(jiān)督下實施的程序 具有強制執(zhí)行的特征 是法人死亡的一種方式一了百了 個人破產(chǎn)制度問題管理學院管理學院5.4.2 破產(chǎn)的特征 （1）破產(chǎn)是一種特殊的償債手段，它是以債務人自身的消滅為前提的。債務人以全部資產(chǎn)一次性償債后就喪失主體

2、資格。 （2）它是在特定情況下適用的償債手段。各國適用破產(chǎn)程序的條件不同，一般是資不抵債或是不能清償?shù)狡趥鶆?。這兩者相類似但是不同，例如在資不抵債的情況下債務人有可能利用信用借款來還債；而企業(yè)由于資本有機構成的比例不當也有可能出現(xiàn)資本有余卻無法償還到期債務的情形。 （3）破產(chǎn)制度的主要目的在于公平的清償債務。它是對全體債權人適用的，基于公平的前提。 （4）破產(chǎn)是通過審判程序而實施的清償手段。破產(chǎn)是通過國家司法強制力實施的，必須由法院的介入代表國家進行。5.4.3 中國的破產(chǎn)法律 中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行），1986年12月 只適用于全民所有制工業(yè)企業(yè) 中華人民共和國民事訴訟法，1991年

3、4月 專設“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”一章 適用于全民所有制工業(yè)企業(yè)以外的具有法人資格的企業(yè) 以上二者的區(qū)別 宣告破產(chǎn)的條件不同：前者“因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆铡?；后者“因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆铡?和解整頓的規(guī)定不同：前者和解與整頓互為條件，后者并無整頓規(guī)定，且和解僅限于減免債務和期限約定管理學院管理學院中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法出臺出臺 中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議于2006年8月27日通過。自2007年6月1日起施行。國有企業(yè)政策性關閉破產(chǎn)1994年開始實施。對這些破產(chǎn)項目，國家實行“特別

4、照顧”，包括對破產(chǎn)財產(chǎn)認定和債務清償順序做出特殊規(guī)定，并給予財政支持。在2006年中央預算中，中央財政安排338億元，用以推進國有企業(yè)政策性關閉破產(chǎn)和中央企業(yè)分離辦社會工作。 國有企業(yè)政策性關閉破產(chǎn)與商業(yè)性破產(chǎn)的最大區(qū)別就在于，政策性破產(chǎn)時企業(yè)清產(chǎn)核資后的所有資產(chǎn)首先用于安置職工，而不是清償銀行債務。在新的企業(yè)破產(chǎn)法出臺后，除已列入國務院總體規(guī)劃的近2000家國企外，其余約10萬戶國企將失去“特殊照顧”，轉而選擇市場化的退出方式。 據(jù)國務院國資委統(tǒng)計，截至2005年年底，全國實施政策性破產(chǎn)項目3658家，需要退出市場的國有大中型特困企業(yè)和資源枯竭礦山，已有近2/3實施了關閉破產(chǎn)。2008年前，

5、還有約2000家企業(yè)等待進行政策性破產(chǎn)。（1）國有企業(yè)：不再享受）國有企業(yè)：不再享受“特殊待遇特殊待遇” 政策性破產(chǎn)將終結政策性破產(chǎn)將終結（2）“擔保物權擔保物權”的規(guī)定解決職工權益與擔保的規(guī)定解決職工權益與擔保債權人權利產(chǎn)生沖突債權人權利產(chǎn)生沖突“擔保物權”指的是抵押權等以物權擔保的債權。通常法理認為，其債權人對設置抵押等擔保的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權利，即使是在企業(yè)破產(chǎn)之后。在中國，由于破產(chǎn)企業(yè)的主要財產(chǎn)往往均設置了抵押等物權擔保，其余財產(chǎn)甚至不足以清償處于第一順序的職工債權人，這就使職工權益與擔保債權人權利產(chǎn)生沖突。 外國企業(yè)十分關注中國的新破產(chǎn)法。如果擔保物權都沒有保障，公平清償債權存在問題

6、，外資進入中國的信心將大受影響。此次修改，新法確定：在新企業(yè)破產(chǎn)法實施后，該法公布以前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工的工資和其他福利。破產(chǎn)人無擔保財產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔保的財產(chǎn)中清償。在新企業(yè)破產(chǎn)法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔保人，職工工資和其他福利僅能從未擔保財產(chǎn)中清償。 （3）金融機構：破產(chǎn)申請有法可依）金融機構：破產(chǎn)申請有法可依 新企業(yè)破產(chǎn)法對金融機構破產(chǎn)做出規(guī)定：商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現(xiàn)資不抵債等破產(chǎn)情形時，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。（4）企業(yè)職工：清償順序因）企業(yè)職工：清償順序因“時時”而異工而異工

7、資清償不再優(yōu)先資清償不再優(yōu)先 破產(chǎn)企業(yè)職工權益保護和清償順序，一直是社會關注焦點。幾經(jīng)修改，新法最終確定：在新企業(yè)破產(chǎn)法實施后，該法公布以前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工的工資和其他福利。破產(chǎn)人無擔保財產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔保的財產(chǎn)中清償。在新企業(yè)破產(chǎn)法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔保人，職工工資和其他福利僅能從未擔保財產(chǎn)中清償。 這也就意味著：破產(chǎn)企業(yè)的職工工資等是否優(yōu)先清償，要根據(jù)何時所欠而定，有個“新老劃段”的安排。（5）破產(chǎn)企業(yè)：有望通過重整新生）破產(chǎn)企業(yè)：有望通過重整新生 新法規(guī)定，無論是債權人還是債務人，均可向人民法院提出重整申請。企業(yè)重整制度由此引進企業(yè)破產(chǎn)法，成為一些

8、破產(chǎn)企業(yè)的福音。（6）個人破產(chǎn)）個人破產(chǎn) 何時出臺仍存爭議最高法院擬出臺性規(guī)定限制被執(zhí)行人高消費2009年11月19日公布了最高人民法院關于限制被執(zhí)行人高消費的若干規(guī)定（征求意見稿）： 乘坐飛機、軟臥列車、三等以上倉位輪船等交通工具； 在星級以上賓館、酒店、夜總會、桑拿浴室、歌舞廳、高爾夫球場等高檔娛樂場所進行消費； 購買不動產(chǎn)或新建、擴建、裝修房屋； 租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公； 購買或包租轎車； 外出旅游度假； 子女就讀高收費私立學校； 為自己或他人購買高額人身保險； 其他非生活和工作必需的高消費行為。（7）“假破產(chǎn)、真逃債假破產(chǎn)、真逃債”行為行為 被企業(yè)破產(chǎn)法禁止（8）“破產(chǎn)管

9、理人破產(chǎn)管理人”制度制度破產(chǎn)法中專門設立了“第三章管理人第三章管理人”就其產(chǎn)生、權利等進行了規(guī)定。第二十二條第二十二條管理人由人民法院指定。 第二十四條第二十四條管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。 另外：第十三條第十三條人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。 第十七條第十七條人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。 第十八條第十八條人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當

10、事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。5.4.4 破產(chǎn)的原因破產(chǎn)的原因 支付不能又稱不能清償或無力清償。是指債務人因缺乏清償能力，對于已屆清償期而受請求的債務全部或大部分不能清償?shù)目陀^經(jīng)濟狀態(tài)。欠缺支付能力須是對已屆清償期且債權人已提出清償要求的債務不能清償不能清償?shù)膫鶆詹粌H限于金錢債務須是對債務持續(xù)的、一般性地不能清償 支付停止債務人表示不再清償?shù)狡趥鶆盏男袨?債務超期又稱資不抵債。債務人的

11、消極財產(chǎn)總額超過其積極的財產(chǎn)總額。 我國是“債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡?，“停止支付”推定為“不能清償?shù)狡趥鶆铡?。資不抵債之所以不能作為破產(chǎn)原因是因為現(xiàn)代企業(yè)有無形資產(chǎn)我國國有企業(yè)負債率高達60，如此就會全部破產(chǎn)，帶來社會動蕩管理學院管理學院法律規(guī)定的破產(chǎn)原因法律規(guī)定的破產(chǎn)原因 第二條第二條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。 5.4.5 管轄地及申請人 破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。（最高法院的解釋為由住所地中級法院管轄或中級法院指派初級法院也可）

12、 債務人（債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。 ） 債權人 （債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ禾岢鰧鶆杖诉M行重整或者破產(chǎn)清算的申請。 ） 依法負有清算責任的人 （企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。 ）5.4.6 管理人制度管理人制度 性質：管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。 產(chǎn)生：管理人由人民法院指定。但債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人

13、民法院予以更換。 權利：管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。 管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問。 管理人的職責管理人的職責第二十五條第二十五條管理人履行下列職責：（一）接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（三）決定債務人的內(nèi)部管理事務；（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（六）管理和處分債務人的財產(chǎn)；（七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權人會議；（九）人民法院認為管

14、理人應當履行的其他職責。5.4.7 債務人財產(chǎn)債務人財產(chǎn)第三十條第三十條破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。 第三十一條第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷： (一)無償轉讓財產(chǎn)的； (二)以明顯不合理的價格進行交易的； (三)對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的； (四)對未到期的債務提前清償?shù)模?(五)放棄債權的。 第三十九條第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物

15、。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。 5.4.8 破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用第四十一條第四十一條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用： (一)破產(chǎn)案件的訴訟費用； (二)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用； (三)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 5.4.9 共益?zhèn)鶆展惨鎮(zhèn)鶆盏谒氖l第四十二條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?(一)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務； (二)債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務； (三)因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務； (四)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及

16、由此產(chǎn)生的其他債務； (五)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務； (六)債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。 5.4.10 破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序第一百一十三條第一百一十三條破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金； (二)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款； (三)普通破產(chǎn)債權。 破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工

17、資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。 第一百一十四條第一百一十四條破產(chǎn)財產(chǎn)的分配應當以貨幣分配方式進行。但是，債權人會議另有決議的除外。 5.4.11 破產(chǎn)債權破產(chǎn)債權 未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。 附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。 附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。 管理人或者債務人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。 債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。 債務人破產(chǎn)，擔保人如何承擔責任？擔保人一般擔保責任債權先作為債務人破產(chǎn)債權分配，不足部分由擔保人承擔連帶擔保責任債權人可以向債務人要求，