企業(yè)組織法基本內(nèi)容3(破產(chǎn)法)

1、5.4 破產(chǎn)法律制度5.4.1 破產(chǎn)的意義破產(chǎn)的意義破產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人的實(shí)有資產(chǎn)無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，或債務(wù)人達(dá)到資不抵債的地步的一種事實(shí)和法律上的狀態(tài)。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，為滿足債權(quán)人正當(dāng)合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的清算程序。 破產(chǎn)是債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一種特殊形式 是在特定情況下所運(yùn)行的償債程序 目的是為了公平清償債權(quán)人的債務(wù) 在法院的監(jiān)督下實(shí)施的程序 具有強(qiáng)制執(zhí)行的特征 是法人死亡的一種方式一了百了 個(gè)人破產(chǎn)制度問(wèn)題管理學(xué)院管理學(xué)院5.4.2 破產(chǎn)的特征 （1）破產(chǎn)是一種特殊的償債手段，它是以債務(wù)人自身的消滅為前提的。債務(wù)人以全部資產(chǎn)一次性償債后就喪失主體

2、資格。 （2）它是在特定情況下適用的償債手段。各國(guó)適用破產(chǎn)程序的條件不同，一般是資不抵債或是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。這兩者相類似但是不同，例如在資不抵債的情況下債務(wù)人有可能利用信用借款來(lái)還債；而企業(yè)由于資本有機(jī)構(gòu)成的比例不當(dāng)也有可能出現(xiàn)資本有余卻無(wú)法償還到期債務(wù)的情形。 （3）破產(chǎn)制度的主要目的在于公平的清償債務(wù)。它是對(duì)全體債權(quán)人適用的，基于公平的前提。 （4）破產(chǎn)是通過(guò)審判程序而實(shí)施的清償手段。破產(chǎn)是通過(guò)國(guó)家司法強(qiáng)制力實(shí)施的，必須由法院的介入代表國(guó)家進(jìn)行。5.4.3 中國(guó)的破產(chǎn)法律 中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法（試行），1986年12月 只適用于全民所有制工業(yè)企業(yè) 中華人民共和國(guó)民事訴訟法，1991年

3、4月 專設(shè)“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”一章 適用于全民所有制工業(yè)企業(yè)以外的具有法人資格的企業(yè) 以上二者的區(qū)別 宣告破產(chǎn)的條件不同：前者“因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”；后者“因嚴(yán)重虧損，無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)” 和解整頓的規(guī)定不同：前者和解與整頓互為條件，后者并無(wú)整頓規(guī)定，且和解僅限于減免債務(wù)和期限約定管理學(xué)院管理學(xué)院中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法出臺(tái)出臺(tái) 中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議于2006年8月27日通過(guò)。自2007年6月1日起施行。國(guó)有企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)1994年開(kāi)始實(shí)施。對(duì)這些破產(chǎn)項(xiàng)目，國(guó)家實(shí)行“特別

4、照顧”，包括對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)認(rèn)定和債務(wù)清償順序做出特殊規(guī)定，并給予財(cái)政支持。在2006年中央預(yù)算中，中央財(cái)政安排338億元，用以推進(jìn)國(guó)有企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)和中央企業(yè)分離辦社會(huì)工作。 國(guó)有企業(yè)政策性關(guān)閉破產(chǎn)與商業(yè)性破產(chǎn)的最大區(qū)別就在于，政策性破產(chǎn)時(shí)企業(yè)清產(chǎn)核資后的所有資產(chǎn)首先用于安置職工，而不是清償銀行債務(wù)。在新的企業(yè)破產(chǎn)法出臺(tái)后，除已列入國(guó)務(wù)院總體規(guī)劃的近2000家國(guó)企外，其余約10萬(wàn)戶國(guó)企將失去“特殊照顧”，轉(zhuǎn)而選擇市場(chǎng)化的退出方式。 據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)資委統(tǒng)計(jì)，截至2005年年底，全國(guó)實(shí)施政策性破產(chǎn)項(xiàng)目3658家，需要退出市場(chǎng)的國(guó)有大中型特困企業(yè)和資源枯竭礦山，已有近2/3實(shí)施了關(guān)閉破產(chǎn)。2008年前，

5、還有約2000家企業(yè)等待進(jìn)行政策性破產(chǎn)。（1）國(guó)有企業(yè)：不再享受）國(guó)有企業(yè)：不再享受“特殊待遇特殊待遇” 政策性破產(chǎn)將終結(jié)政策性破產(chǎn)將終結(jié)（2）“擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)”的規(guī)定解決職工權(quán)益與擔(dān)保的規(guī)定解決職工權(quán)益與擔(dān)保債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生沖突債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生沖突“擔(dān)保物權(quán)”指的是抵押權(quán)等以物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)。通常法理認(rèn)為，其債權(quán)人對(duì)設(shè)置抵押等擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)利，即使是在企業(yè)破產(chǎn)之后。在中國(guó)，由于破產(chǎn)企業(yè)的主要財(cái)產(chǎn)往往均設(shè)置了抵押等物權(quán)擔(dān)保，其余財(cái)產(chǎn)甚至不足以清償處于第一順序的職工債權(quán)人，這就使職工權(quán)益與擔(dān)保債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生沖突。 外國(guó)企業(yè)十分關(guān)注中國(guó)的新破產(chǎn)法。如果擔(dān)保物權(quán)都沒(méi)有保障，公平清償債權(quán)存在問(wèn)題

6、，外資進(jìn)入中國(guó)的信心將大受影響。此次修改，新法確定：在新企業(yè)破產(chǎn)法實(shí)施后，該法公布以前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工的工資和其他福利。破產(chǎn)人無(wú)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)中清償。在新企業(yè)破產(chǎn)法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔(dān)保人，職工工資和其他福利僅能從未擔(dān)保財(cái)產(chǎn)中清償。 （3）金融機(jī)構(gòu)：破產(chǎn)申請(qǐng)有法可依）金融機(jī)構(gòu)：破產(chǎn)申請(qǐng)有法可依 新企業(yè)破產(chǎn)法對(duì)金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)做出規(guī)定：商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)資不抵債等破產(chǎn)情形時(shí)，國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。（4）企業(yè)職工：清償順序因）企業(yè)職工：清償順序因“時(shí)時(shí)”而異工而異工

7、資清償不再優(yōu)先資清償不再優(yōu)先 破產(chǎn)企業(yè)職工權(quán)益保護(hù)和清償順序，一直是社會(huì)關(guān)注焦點(diǎn)。幾經(jīng)修改，新法最終確定：在新企業(yè)破產(chǎn)法實(shí)施后，該法公布以前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工的工資和其他福利。破產(chǎn)人無(wú)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)中清償。在新企業(yè)破產(chǎn)法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔(dān)保人，職工工資和其他福利僅能從未擔(dān)保財(cái)產(chǎn)中清償。 這也就意味著：破產(chǎn)企業(yè)的職工工資等是否優(yōu)先清償，要根據(jù)何時(shí)所欠而定，有個(gè)“新老劃段”的安排。（5）破產(chǎn)企業(yè)：有望通過(guò)重整新生）破產(chǎn)企業(yè)：有望通過(guò)重整新生 新法規(guī)定，無(wú)論是債權(quán)人還是債務(wù)人，均可向人民法院提出重整申請(qǐng)。企業(yè)重整制度由此引進(jìn)企業(yè)破產(chǎn)法，成為一些

8、破產(chǎn)企業(yè)的福音。（6）個(gè)人破產(chǎn)）個(gè)人破產(chǎn) 何時(shí)出臺(tái)仍存爭(zhēng)議最高法院擬出臺(tái)性規(guī)定限制被執(zhí)行人高消費(fèi)2009年11月19日公布了最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)的若干規(guī)定（征求意見(jiàn)稿）： 乘坐飛機(jī)、軟臥列車、三等以上倉(cāng)位輪船等交通工具； 在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、桑拿浴室、歌舞廳、高爾夫球場(chǎng)等高檔娛樂(lè)場(chǎng)所進(jìn)行消費(fèi)； 購(gòu)買不動(dòng)產(chǎn)或新建、擴(kuò)建、裝修房屋； 租賃高檔寫(xiě)字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公； 購(gòu)買或包租轎車； 外出旅游度假； 子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校； 為自己或他人購(gòu)買高額人身保險(xiǎn)； 其他非生活和工作必需的高消費(fèi)行為。（7）“假破產(chǎn)、真逃債假破產(chǎn)、真逃債”行為行為 被企業(yè)破產(chǎn)法禁止（8）“破產(chǎn)管

9、理人破產(chǎn)管理人”制度制度破產(chǎn)法中專門(mén)設(shè)立了“第三章管理人第三章管理人”就其產(chǎn)生、權(quán)利等進(jìn)行了規(guī)定。第二十二條第二十二條管理人由人民法院指定。 第二十四條第二十四條管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。 另外：第十三條第十三條人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。 第十七條第十七條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。 第十八條第十八條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)

10、事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。5.4.4 破產(chǎn)的原因破產(chǎn)的原因 支付不能又稱不能清償或無(wú)力清償。是指?jìng)鶆?wù)人因缺乏清償能力，對(duì)于已屆清償期而受請(qǐng)求的債務(wù)全部或大部分不能清償?shù)目陀^經(jīng)濟(jì)狀態(tài)。欠缺支付能力須是對(duì)已屆清償期且債權(quán)人已提出清償要求的債務(wù)不能清償不能清償?shù)膫鶆?wù)不僅限于金錢債務(wù)須是對(duì)債務(wù)持續(xù)的、一般性地不能清償 支付停止債務(wù)人表示不再清償?shù)狡趥鶆?wù)的行為 債務(wù)超期又稱資不抵債。債務(wù)人的

11、消極財(cái)產(chǎn)總額超過(guò)其積極的財(cái)產(chǎn)總額。 我國(guó)是“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，“停止支付”推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。資不抵債之所以不能作為破產(chǎn)原因是因?yàn)楝F(xiàn)代企業(yè)有無(wú)形資產(chǎn)我國(guó)國(guó)有企業(yè)負(fù)債率高達(dá)60，如此就會(huì)全部破產(chǎn)，帶來(lái)社會(huì)動(dòng)蕩管理學(xué)院管理學(xué)院法律規(guī)定的破產(chǎn)原因法律規(guī)定的破產(chǎn)原因 第二條第二條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 5.4.5 管轄地及申請(qǐng)人 破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。（最高法院的解釋為由住所地中級(jí)法院管轄或中級(jí)法院指派初級(jí)法院也可）

12、 債務(wù)人（債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。 ） 債權(quán)人 （債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。 ） 依法負(fù)有清算責(zé)任的人 （企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。 ）5.4.6 管理人制度管理人制度 性質(zhì)：管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。 產(chǎn)生：管理人由人民法院指定。但債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人

13、民法院予以更換。 權(quán)利：管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。 管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問(wèn)。 管理人的職責(zé)管理人的職責(zé)第二十五條第二十五條管理人履行下列職責(zé)：（一）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；（二）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（四）決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；（五）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；（六）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；（九）人民法院認(rèn)為管

14、理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。5.4.7 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)第三十條第三十條破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。 第三十一條第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷： (一)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； (二)以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的； (三)對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的； (四)對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?(五)放棄債權(quán)的。 第三十九條第三十九條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物

15、。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。 5.4.8 破產(chǎn)費(fèi)用破產(chǎn)費(fèi)用第四十一條第四十一條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列費(fèi)用，為破產(chǎn)費(fèi)用： (一)破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用； (二)管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用； (三)管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。 5.4.9 共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)第四十二條第四十二條人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)： (一)因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)； (二)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無(wú)因管理所產(chǎn)生的債務(wù)； (三)因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； (四)為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及

16、由此產(chǎn)生的其他債務(wù)； (五)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； (六)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 5.4.10 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序第一百一十三條第一百一十三條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： (一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金； (二)破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款； (三)普通破產(chǎn)債權(quán)。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工

17、資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。 第一百一十四條第一百一十四條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進(jìn)行。但是，債權(quán)人會(huì)議另有決議的除外。 5.4.11 破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)債權(quán) 未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。 附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息。 附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)。 管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 債務(wù)人破產(chǎn)，擔(dān)保人如何承擔(dān)責(zé)任？擔(dān)保人一般擔(dān)保責(zé)任債權(quán)先作為債務(wù)人破產(chǎn)債權(quán)分配，不足部分由擔(dān)保人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任債權(quán)人可以向債務(wù)人要求，