建筑企業(yè)的法律實務(wù)(講課版)創(chuàng)新

1、建筑企業(yè)的法律實務(wù)1（一）主要流程（一）主要流程一、施工合同的簽訂（核心條款的注意）一、施工合同的簽訂（核心條款的注意） 1.1.黑白合同的法律適用黑白合同的法律適用 2. 2.以以“送審價為準送審價為準”的默示條款的實務(wù)適用的默示條款的實務(wù)適用 3. 3.工期順延條款具體適用工期順延條款具體適用二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段 1.1.模式介紹模式介紹 2. 2.轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題 3. 3.聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的實務(wù)應(yīng)用聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的實務(wù)應(yīng)用 4. 4.企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險三、竣工驗收

2、、結(jié)算、工程交付三、竣工驗收、結(jié)算、工程交付 1.1.承包人優(yōu)先受償權(quán)的適用承包人優(yōu)先受償權(quán)的適用 2. 2.工程保修期滿后的訴訟風(fēng)險控制工程保修期滿后的訴訟風(fēng)險控制2概 述（二）實務(wù)中法院的審判依據(jù)（浙江地區(qū)）（二）實務(wù)中法院的審判依據(jù)（浙江地區(qū)）一、一、20042004年年1010月月 最高人民法院最高人民法院最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋釋二、二、20122012年年 浙江省高級人民法院浙江省高級人民法院浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)

3、于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答案件若干疑難問題的解答 三、三、20102010年年 杭州市中級人民法院杭州市中級人民法院杭州市中級人民法院民一庭關(guān)于審理建設(shè)工程及房屋相關(guān)糾紛案件若干杭州市中級人民法院民一庭關(guān)于審理建設(shè)工程及房屋相關(guān)糾紛案件若干實務(wù)問題的解答實務(wù)問題的解答3一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂（一）黑白合同的法律適用（一）黑白合同的法律適用（二）以（二）以“送審價為準送審價為準”的默示條款的實務(wù)適用的默示條款的實務(wù)適用（三）工期順延條款具體適用（三）工期順延條款具體適用 4 建筑企業(yè)需要與建設(shè)單位就工程簽訂書面的建設(shè)工程施工合同，在這過程中，律師提供的服務(wù)核心

4、就是合同審核，但是客觀來說，建設(shè)工程領(lǐng)域的合同，用一句話來說還是“合同地位決定了一切”，建設(shè)單位一般均是比較強勢的。 因此，建筑企業(yè)很難有話語權(quán)，但是對于一些關(guān)鍵條款，我們還是建議建筑企業(yè)去爭取的。一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂最高院解釋：第二十一條當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。省高院解釋：十五、如何認定“黑白合同”？認定“黑白合同”時所涉的“實質(zhì)性內(nèi)容”，主要包括合同中的工程價款、工程質(zhì)量、工程期限三部分。對施工過程中，因設(shè)計變更、建設(shè)工程規(guī)劃指標調(diào)整等客觀原因，承、發(fā)包雙方以補充協(xié)議、

5、會談紀要、往來函件、簽證等洽商紀錄形式，變更工期、工程價款、工程項目性質(zhì)的書面文件，不應(yīng)認定為中華人民共和國招標投標法第46條規(guī)定的“招標人和中標人再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。十六、對“黑白合同”如何結(jié)算？當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，不論該中標合同是否經(jīng)過備案登記，均應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條的規(guī)定，以中標合同作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。當(dāng)事人違法進行招投標，當(dāng)事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同

6、糾紛案件適用法律問題的解釋第二條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。5（一）黑白合同的概念（一）黑白合同的概念爭議：對于不爭議：對于不屬于必須強制屬于必須強制招投標的建設(shè)項目，進行招投標，是否適用黑白合同的約定？招投標的建設(shè)項目，進行招投標，是否適用黑白合同的約定？ 一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂6( (二二) ) 合同文本中關(guān)于以合同文本中關(guān)于以“送審價為準送審價為準”為準的約定為準的約定最高院司法解釋： 第二十條當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算

7、文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。 發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見。發(fā)包人確認竣工結(jié)算報告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。（通用條款約定） 發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在 天內(nèi)不予答復(fù)或者提出書面異議的，視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人按照竣工結(jié)算文件支付工程價款。（專用條款約定）示范文本示范文本一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂7 甲公司與乙公司就幕墻安裝工程簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同中對于結(jié)算條款約定如下：工程竣工并驗收合格后，甲公司提交結(jié)算資料交于乙公司，乙

8、公司自接到上述的工程資料應(yīng)在六個月內(nèi)審計完成，到期未提出異議的，將視為同意。乙公司應(yīng)當(dāng)按照甲方提交的結(jié)算資料確認的數(shù)額支付工程款。 所涉工程于2012年5月通過竣工驗收，2012年11月甲公司向乙公司提交書面的結(jié)算文件，乙公司予以簽收。乙公司在2012年11月至2013年4月期間，未提出過書面確認或者提出修改意見。2013年5月，甲公司與乙公司、乙公司確認的審計公司進行過協(xié)商，并有過會議紀要。截止2013年7月，甲公司準備起訴，乙公司仍未就工程價款予以結(jié)算。(二) 合同文本中關(guān)于以“送審價為準”為準的約定案例1：某建設(shè)集團有限公司（甲公司）訴某置業(yè)有限公司（乙公司）一案 一、施工合同的簽訂一、

9、施工合同的簽訂8( (二二) ) 合同文本中關(guān)于以合同文本中關(guān)于以“送審價為準送審價為準”為準的約定為準的約定案例1：某建設(shè)集團有限公司（甲公司）訴某置業(yè)有限公司（乙公司）一案 1.甲乙公司關(guān)于竣工結(jié)算的約定是否屬于“以送審價為準”的默示條款？2.甲公司能否以“送審價”主張乙公司支付工程款？核心問題核心問題一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂9 問題：1.甲乙公司關(guān)于竣工結(jié)算的約定是否屬于“以送審價為準”的默示條款？省高院司法解釋第十四條： 建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，且逾

10、期未答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人可以請求按照竣工結(jié)算文件進答復(fù)，且逾期未答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人可以請求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算。行工程價款結(jié)算。建設(shè)工程施工合同雖約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答建設(shè)工程施工合同雖約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人不能請求按照竣工結(jié)算文復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人不能請求按照竣工結(jié)算文件確定工程價款。件確定工程價款。建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人在承包人提交竣工結(jié)算文件后未答復(fù)則視為認可竣工建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人

11、在承包人提交竣工結(jié)算文件后未答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，且經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不予答復(fù)的，人民法院可結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，且經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不予答復(fù)的，人民法院可根據(jù)實際情況確定合理的答復(fù)期限，但答復(fù)期限不應(yīng)超過根據(jù)實際情況確定合理的答復(fù)期限，但答復(fù)期限不應(yīng)超過6060天。天。建設(shè)工程施工合同中對此未明確約定，承包人不能僅以建設(shè)工程施工合同中對此未明確約定，承包人不能僅以GF-1999-0201GF-1999-0201建設(shè)工程施建設(shè)工程施工合同（示范文本）工合同（示范文本）通用條款通用條款33.233.2條為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。條為依據(jù)，

12、要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。案例1：某建設(shè)集團有限公司（甲公司）訴某置業(yè)有限公司（乙公司）一案 ( (二二) ) 合同文本中關(guān)于以合同文本中關(guān)于以“送審價為準送審價為準”為準的約定為準的約定一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂10 問題：2.甲公司能否以“送審價”主張乙公司支付工程款？1）.甲公司提交結(jié)算材料，乙方予以簽收；2）.乙公司在2012年11月至2013年4月期間，未提出過書面確認或者提出修改意見；3）.2013年5月，甲公司與乙公司、乙公司確認的審計公司進行過協(xié)商，并形成過會議紀要。案例1：某建設(shè)集團有限公司（甲公司）訴某置業(yè)有限公司（乙公司）一案 一、施工合同的簽訂一、施工

13、合同的簽訂11 浙江地區(qū)的實務(wù)應(yīng)用浙江地區(qū)的實務(wù)應(yīng)用1.提交完整的竣工結(jié)算資料（主要有招投標文件、竣工圖紙、設(shè)計變更材料、聯(lián)系單、工程預(yù)算書、工程結(jié)算書等）2.承包人送審的結(jié)算資料及催告函需有發(fā)包人的簽收依據(jù)3.約定的審價期限屆滿后，承包人不要和發(fā)包人就工程價款的結(jié)算再行進行協(xié)商，應(yīng)立即向發(fā)包人發(fā)出工程造價以送審價為準的函件。一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂12 案例思考案例思考案例1：某建設(shè)集團有限公司（甲公司）訴某置業(yè)有限公司（乙公司）一案1.如何讓發(fā)包人同意將該條款寫進建設(shè)工程施工合同？建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法2.司法實踐中對于“送審價為準”的趨勢

14、價與量的異議( (二二) ) 合同文本中關(guān)于以合同文本中關(guān)于以“送審價為準送審價為準”為準的約定為準的約定一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂 13(三)工期順延條款的具體適用工期順延條款的具體適用 案例2： 2007年，三聯(lián)置業(yè)和中興建筑簽訂施工合同，約定工期為500天，工期順延需按照程序經(jīng)監(jiān)理方審核甲方確認方可相應(yīng)順延，工期延誤按決算價罰款每天萬分之三。施工期間，三聯(lián)公司陸續(xù)出圖，又經(jīng)常不及時提供圖紙，導(dǎo)致工程延誤300天。中興建筑起訴要求三聯(lián)置業(yè)承擔(dān)延誤責(zé)任支付窩工費，三聯(lián)置業(yè)抗辯承包人沒有在施工過程中提出異議，應(yīng)視為放棄。省高院解答： 第六條 發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延

15、申請而主張不能順延的，該主張不能成立。但是，合同明確約定不在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延視為工期不順延的，應(yīng)遵從合同約定。第二，及時提交工期順延的申請，并做好相應(yīng)的證據(jù)保留工作 舉證責(zé)任較為困難 監(jiān)理例會、施工記錄、聯(lián)系單等材料注意搜集。第一，合同條款設(shè)計。 帶有攻擊性的合同條款設(shè)計。 如表述為直接適用中華人民共和國建設(shè)部、中華人民共和國國家工商行政管理局印發(fā)的建設(shè)工程施工合同（示范文本GF-1999-0201）通用條款第13.1條款的約定。一、施工合同的簽訂一、施工合同的簽訂14(三)工期順延條款具體適用工期順延條款具體適用 實務(wù)適用要點實務(wù)適用要點拓展：默示條款的注意拓展：默示條款的注意 索賠期

16、限的注意索賠期限的注意 二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（一）模式介紹（一）模式介紹（二）轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題（二）轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件實務(wù)應(yīng)用（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件實務(wù)應(yīng)用（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險15二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（一）合法分包16建筑法建筑法第二十九條：第二十九條： 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，

17、除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)。位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)

18、條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段1.區(qū)分甲方分包與甲定分包 甲方分包：業(yè)主方直接將消防、電梯等項目，以業(yè)主名義，直接與專業(yè)分包人簽訂合同。 甲定分包：甲方指定某一專業(yè)分包單位，然后要求總包方與之簽訂協(xié)議，在這種情況下，具體協(xié)議是建筑企業(yè)與分包單位簽訂的。173.甲定分包： 最高院司法解釋第十二條發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：（一）提供的設(shè)計有缺陷；（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過

19、錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。2.甲方分包：第一，實務(wù)中對于這種模式，基本上總包方會向業(yè)主方收取一定的管理費，這樣在施工過程中總承包人需要向?qū)I(yè)分包人提供一定的服務(wù)。但是，這時候很有可能出現(xiàn)的問題就是業(yè)主與分包人合同中會約定的內(nèi)容與業(yè)主方與承包人簽訂的合同內(nèi)容會出現(xiàn)不匹配的地方，極易引起糾紛。 新版建設(shè)工程施工總承包合同中，提出了一個概念：2.8 現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議第二，工程履行過程中，關(guān)鍵時間節(jié)點的控制，如專業(yè)分包人的進場時間、施工過程中的配合、工作平臺的交接、總承包方提供的服務(wù)，律師均應(yīng)當(dāng)提醒分包單位加以重視。（一）合法分包（一）合法分包二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（二

20、）轉(zhuǎn)包、違法分包的概念及結(jié)算問題轉(zhuǎn)包、違法分包的概念及結(jié)算問題181.1.基本概念基本概念違法分包：凡分包工程未在承包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認可，施工總承包單位沒有自行完成建筑工程主體結(jié)構(gòu)施工，分包單位不具備相應(yīng)資質(zhì)條件，以及分包單位將其承包的工程再分包的，均為違法分包行為非法轉(zhuǎn)包：承包單位在承接工程后，對該工程不派出項目管理班子，不進行質(zhì)量、安全、進度等管理，不依照合同約定履行承包義務(wù)，無論將工程全部轉(zhuǎn)包給他人，還是以分包名義將工程肢解后分別轉(zhuǎn)包給他人的，均屬轉(zhuǎn)包行為。 轉(zhuǎn)讓勘察、設(shè)計、監(jiān)理業(yè)務(wù)的行為，是指與項目法人未解除合同關(guān)系，并未經(jīng)項目法人同意，將承接的勘察、設(shè)計或監(jiān)理業(yè)務(wù)的全部或部分

21、轉(zhuǎn)給他人的行為。掛靠內(nèi)容：凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程任務(wù)，包括無資質(zhì)證書的單位、個人或低資質(zhì)等級的單位，通過種種途徑和方式，利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級的單位名義承接工程任務(wù)。二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（二）轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題192.2.結(jié)算問題結(jié)算問題 最高院司法解釋：最高院司法解釋： 第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。格，承包人請求參照合同約

22、定支付工程價款的，應(yīng)予支持。 省高院司法解釋：省高院司法解釋： 十三、建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格的，誰十三、建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格的，誰有權(quán)利請求參照合同約定確定工程價款？建設(shè)工程施工合同無效，有權(quán)利請求參照合同約定確定工程價款？建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格，按照最高人民法院但工程竣工驗收合格，按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第二條的規(guī)定精神，第二條的規(guī)定精神，承包人或發(fā)包人均可以請求參照合同約定確定工程價款。承包人或發(fā)包人均可以請求參照合同約定確定工程價款。

23、二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（二）轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的概念及結(jié)算問題201.回避合同效力問題；2.以合同約定為第一原則，推定工程是合格的；如：合同約定以完工為支付條件的，同時被告在庭審中抗辯工程未通過竣工驗收的，傾向于被告提供證據(jù)證明。實踐中的思考？實踐中的思考？二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件實務(wù)應(yīng)用（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件實務(wù)應(yīng)用 211 1、聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的效力認定、聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的效力認定2 2、聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的送達、聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的送達問題1：聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的效力認定核心：誰有權(quán)進

24、行確認省高院解答第十一條： 要嚴格把握工程施工過程中相關(guān)材料的簽證和確認。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認，不具有法律效力。沒有約定明確授權(quán)的，法定代表人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場負責(zé)人的簽證、確認具有法律效力；其他的人員簽證、確認，對發(fā)包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有該權(quán)限。實務(wù)適用：1.合同中明確簽證人2.實務(wù)中固定簽證人二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的實務(wù)應(yīng)用（三）聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的實務(wù)應(yīng)用 22問題問題2 2：聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的送達：聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的送達案例案例3 3：杭州某裝修公司與江蘇某房地

25、產(chǎn)開發(fā)有限公司裝飾裝修合：杭州某裝修公司與江蘇某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司裝飾裝修合同糾紛同糾紛 2011 2011年年7 7月，杭州某裝修公司（以下簡稱甲公司）與江蘇某房月，杭州某裝修公司（以下簡稱甲公司）與江蘇某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱乙公司）就某房產(chǎn)項目的裝修工程，地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱乙公司）就某房產(chǎn)項目的裝修工程，簽訂了簽訂了某方程項目裝飾裝修協(xié)議某方程項目裝飾裝修協(xié)議。施工過程中，由于項目公。施工過程中，由于項目公司資金原因，導(dǎo)致工作平臺交接一直存在問題，裝修方案數(shù)次變司資金原因，導(dǎo)致工作平臺交接一直存在問題，裝修方案數(shù)次變更，開發(fā)商指定的產(chǎn)品數(shù)次變更。合同履行后期，雙方爭議越來更

26、，開發(fā)商指定的產(chǎn)品數(shù)次變更。合同履行后期，雙方爭議越來越大，乙公司直接將甲方清退出場，所涉工程并未完工，同時甲越大，乙公司直接將甲方清退出場，所涉工程并未完工，同時甲公司完成的工程量也未予以結(jié)算。公司完成的工程量也未予以結(jié)算。 后，乙公司以甲公司違約為由，提起訴訟，甲公司提起反訴。后，乙公司以甲公司違約為由，提起訴訟，甲公司提起反訴。二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（三）聯(lián)系函等關(guān)鍵函件的送達（三）聯(lián)系函等關(guān)鍵函件的送達 23問題2：聯(lián)系單等關(guān)鍵函件的送達1.聯(lián)系單的形式（除去一般現(xiàn)場簽訂的聯(lián)系單） 傳真形式？ 快遞形式？ 短信、電話錄音形式? QQ聊天形式？2.快遞形式的送達

27、 第一，快遞底單保留，底單表明內(nèi)容 第二，查詢快遞簽收情況，并保留相關(guān)憑證 重點函件需要對快遞內(nèi)容予以公證二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險 242013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 金融投資, 15.72013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 能源礦產(chǎn), 14.92013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 房產(chǎn)建筑與銷售, 11.32013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 零售百貨, 9.82013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 糧油食品加工, 7.72013年刑事涉案企業(yè)的產(chǎn)業(yè)類型, 其他, 40.6金融投資能源礦產(chǎn)房產(chǎn)建筑與銷售房產(chǎn)

28、建筑與銷售零售百貨糧油食品加工其他 根據(jù)20132013中國企業(yè)家犯罪報告的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，中國企業(yè)家犯罪報告的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，20132013年年大眾網(wǎng)絡(luò)媒體上公開報道的企業(yè)主要管理人員犯罪案例中共計463例，其中房產(chǎn)建筑與銷售企業(yè)房產(chǎn)建筑與銷售企業(yè)44家，占總數(shù)的11.3%。二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事風(fēng)險 25 根據(jù)該報告的另一組統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2013年企業(yè)高管犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)的分布如下：2013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)計, 財務(wù)管理, 42.72013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)計, 融資, 16.62013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)

29、計, 安全生產(chǎn), 6.92013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)計, 工程承攬, 4.92013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)計, 貿(mào)易, 20.22013年企業(yè)家犯罪案發(fā)環(huán)節(jié)統(tǒng)計, 其他, 8.7財務(wù)管理財務(wù)管理融資融資安全生產(chǎn)安全生產(chǎn)工程承攬工程承攬貿(mào)易其他1 1、串通投標、串通投標罪罪刑期：刑期：3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事法律風(fēng)險（四）企業(yè)及主要管理人員的刑事法律風(fēng)險投標人相互串通投標人相互串通投標人與招標人串通投標人與招標人串通二、合同簽訂后的施工階段二、合同簽訂后的施工階段 串通投標罪案例：串通投標罪案例： 2008年11月，吳某、溫某與胡某合謀對溫州蒼

30、南某大型工程進行串標，吳某和胡某分別掛靠了多家建筑企業(yè)，并報名參與了前期的建造資質(zhì)審查，入圍后，幾人又通過協(xié)商、許予好處等手段，說服其他入圍單位合作，最終胡某掛靠的浙江省某建工集團成功中標。后經(jīng)群眾舉報，吳某等人串通投標的行為被當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)立案偵查。最終，為首的吳某因串通投標罪被判處有期徒刑一年零四個月，并處罰金30萬元，其余涉案7人也以相同罪名被判處有期徒刑并處罰金。行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給國家工作人員以財物（含在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣費、手續(xù)費）的行為。 2 2、行賄、行賄罪罪一般一般 處處5

31、5年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役情節(jié)嚴重的，或者使國家情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的利益遭受重大損失的 處處5-105-10年年有期徒刑；有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的情節(jié)特別嚴重的 10 10年以上有期徒刑或者無期徒刑，年以上有期徒刑或者無期徒刑， 可以并處沒收財產(chǎn)。可以并處沒收財產(chǎn)。刑期：刑期：公司、企業(yè)或者其他單公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員位的工作人員（1 1）利用職務(wù)上的便利，索取他人）利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的；人謀取利益的；（2 2）在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便

32、利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的?？?、手續(xù)費，歸個人所有的。3 3、非國家工作人員受賄罪、非國家工作人員受賄罪5 5年以下有期徒刑或者拘年以下有期徒刑或者拘役；役；數(shù)額較大：數(shù)額較大：5 5年以上有期徒刑，可以年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。并處沒收財產(chǎn)。數(shù)額巨大：數(shù)額巨大：數(shù)額在數(shù)額在50005000元以上的，元以上的，應(yīng)予立案追訴。應(yīng)予立案追訴。立案標準：立案標準：非國家工作人員受賄罪案例：非國家工作人員受賄罪案例：趙某系中鐵建設(shè)集團有限公司經(jīng)理經(jīng)理。2003年4月，其利用負責(zé)“財智大廈”項目工程的職務(wù)便利，收受某公司業(yè)務(wù)經(jīng)理師

33、某給予的好處費3萬元。此后，又以加快結(jié)算工程款、提前返還維修保證金等條件，多次向另一項目經(jīng)理龔某索要錢財。后因龔某向向檢察機關(guān)舉報，趙某按照約定收錢時被當(dāng)場抓獲。法院審理后認為，趙某身為公司工作人員，利用職務(wù)便利，索取并非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，判處趙某有期徒刑2年，在案扣押的8萬元予以沒收。4 4、重大責(zé)任事故犯罪、重大責(zé)任事故犯罪重大責(zé)任事故罪重大責(zé)任事故罪在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的其他嚴重后果的處三年以下有期徒刑或者處

34、三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期處三年以上七年以下有期徒刑。徒刑。工程重大安全事故罪工程重大安全事故罪建設(shè)單位、設(shè)計單位、施建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標準，造成重大安全事量標準，造成重大安全事故的故的對直接責(zé)任人員，處五年對直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴重并處罰金；后果特別嚴重的，處五年以上十年以下的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。有期徒刑，并處罰金。（1 1）重大責(zé)任事故罪）重大責(zé)任事故罪 重

35、大傷亡事故或者其他嚴重后果：重大傷亡事故或者其他嚴重后果： 造成死亡一人以上，或者重傷三人以上的；造成死亡一人以上，或者重傷三人以上的； 造成直接經(jīng)濟損失一百萬元以上的；造成直接經(jīng)濟損失一百萬元以上的； 造成其他嚴重后果的情形。造成其他嚴重后果的情形。 情節(jié)特別惡劣：情節(jié)特別惡劣： 造成死亡三人以上，或者重傷十人以上的；造成死亡三人以上，或者重傷十人以上的； 造成直接經(jīng)濟損失三百萬元以上；造成直接經(jīng)濟損失三百萬元以上； 其他特別惡劣的情節(jié)。其他特別惡劣的情節(jié)。（2 2）工程重大安全事故罪）工程重大安全事故罪 造成死亡一人以上，或造成死亡一人以上，或者重傷三人以上；者重傷三人以上； 造成直接經(jīng)濟

36、損失五十造成直接經(jīng)濟損失五十萬元以上的；萬元以上的； 其他造成嚴重后果的情其他造成嚴重后果的情形形立案標準：立案標準：重大責(zé)任事故罪重大責(zé)任事故罪案例：案例：上海上?！?1.1511.15”特大火災(zāi)案特大火災(zāi)案2010年11月15日14時，上海余姚路膠州路一棟高層公寓起火，火災(zāi)持續(xù)了4個小時15分，最終導(dǎo)致58人遇難，71人受傷?；馂?zāi)事故的主要原因有兩個，一是無證焊工的違章作業(yè)，二是貪圖便宜而采用的易燃材料不能承受焊渣的溫度而燃燒。事后， 26名被告人有期徒刑16年至免予刑事處罰，其中包括工程總承包單位、第一分包單位及監(jiān)理單位的多名負責(zé)人。公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單

37、位財物非法占為己有 5 5、職務(wù)侵占罪、職務(wù)侵占罪數(shù)額較大數(shù)額較大5 5年以下有期徒刑或者拘役年以下有期徒刑或者拘役數(shù)額巨大數(shù)額巨大5 5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)刑期：刑期：立案標準立案標準：5000-10000元以上職務(wù)侵占罪案例：職務(wù)侵占罪案例：2006年初，杭州某建筑公司任命周某為某工程項目經(jīng)理，承包施工該工程，工程合同造價約1.9億。短短一年時間，周某四次赴澳門豪賭，輸?shù)舻馁€資超過6000萬元。為彌補損失，周某串通賭博公司在內(nèi)地開設(shè)的一些機構(gòu)，采取虛假合同、虛假采購等一系列手段，瘋狂套取工程款。截至案發(fā)，實際被轉(zhuǎn)移的資金已達3400多萬。到2009年底，周某被判職務(wù)侵占罪入獄13年，建筑公司損失高達6500多萬元，瀕臨破產(chǎn)。三、三、竣工驗收、結(jié)算、工程交付后竣工驗收、結(jié)算、工程交付后40 （一）承包人優(yōu)先受償權(quán)的適用（一）承包人優(yōu)先受償權(quán)的適用 （二）工程保修期滿后的訴訟風(fēng)險控制（二）工程保修期滿后的訴訟風(fēng)險控制三、三、竣工驗收、結(jié)算、工程交付后竣工驗收、結(jié)算、工程交付后41 （一）建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)的適用（一）建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)的適用 合同法規(guī)定發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承