公司法修正案解讀-劉曉婷a

1、 公司法修正案解讀公司法修正案解讀 -劉曉婷劉曉婷2013年12月28日十二屆全國人大常委會第六次會議通過了中華人民共和國公司法的修正案，這是我國公司法自頒布以來20年的時間中繼兩次制定后的又一次重大的修改，本次修改主要有12處，條文順序也作出相應的調(diào)整，新公司法自2014年3月1日起施行。目 錄一二三四五新公司法修改的背景主要修改條文及解讀公司法修改對公司運營的影響公司法修改對律師服務的影響關聯(lián)法規(guī)的修改一二三四五新公司法修改的背景主要修改條文及解讀公司法修改對公司運營的影響公司法修改對律師服務的影響關聯(lián)法規(guī)的修改一一.新公司法修改的背景新公司法修改的背景嚴格的法定資本制尤其是最低注冊資本制

2、度的設計本意是善良的，旨在確保公司“優(yōu)生優(yōu)育”，事先為債權人提供預防式保護。但實繳制需要凝固資金，抑制資本流動性，一定程度上降低了企業(yè)資金效率，無法保證利益最大化。由于其天然的弊端和缺陷，實踐中有規(guī)避動機和手段（例如股東借款、虛假合同等），加之監(jiān)管過程中更多是注重形式審查，無法實際反映公司的真實投入資金狀況，導致注冊資本的實繳制度對債權人的保護作用大打折扣。在實際商業(yè)活動中注冊資本的意義并不大，市場主體對一個公司的評價重點考察的是其實際總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)的規(guī)模以及盈利能力和現(xiàn)金流情況。123一 新公司法修改的背景45我國歷史上很多法規(guī)和門檻都建立在實繳資本制的基礎上，但這又并不是真正市場化準確的一

3、個指標導致政策導向“跑偏”。為滿足相關規(guī)定和門檻，大量公司和資金做了無用功。十二屆人大一次會議通過的國務院機構改革和職能轉(zhuǎn)變方案明確提出了改革工商登記制度的大方向：將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并放寬工商登記其他條件。解讀實收資本不再是公司登記的記載事項。但是有限公司股東需要按照其認繳的出資額承擔有限責任，即注冊資本的大小依然從某個方面決定了這家公司的資金實力和可以對外承擔民事責任的能力。注冊資本越大，股東在其認繳注冊資本范圍內(nèi)承擔的責任也越大。所以不能因為有限公司注冊資本改為認繳制，就不切實際任意認繳。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第七條依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)

4、照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。 公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。 第七條依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。不同：不同：#版式與要素版式與要素#二維碼執(zhí)照二維碼執(zhí)照#無年檢無年檢#認繳注冊資本認繳注冊資本#一址多照一址多

5、照新版營業(yè)執(zhí)照解讀 有限公司不再設法定最低注冊資本，公司股東可以不受最低注冊資本三萬元的限制，可以是任意金額。也可以是任意非貨幣出資。也就是說，現(xiàn)在可以一元錢注冊一家有限公司。修改前修改后第二十三條設立有限責任公司，第二十三條設立有限責任公司，應當具備下列條件：應當具備下列條件：( (一一) )股東符合法定人數(shù)；股東符合法定人數(shù)；( (二二) )股東出資達到法定資本股東出資達到法定資本最低限額；最低限額；( (三三) )股東共同制定公司章程；股東共同制定公司章程； ( (四四) )有公司名稱，建立符合有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；有限責任公司要求的組織機構； ( (五五) )

6、有公司住所。有公司住所。第二十三條設立有限責任第二十三條設立有限責任公司，應當具備下列條件：公司，應當具備下列條件：( (一一) )股東符合法定人數(shù)；股東符合法定人數(shù)；( (二二) )有符合公司章程規(guī)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；定的全體股東認繳的出資額；( (三三) )股東共同制定公司股東共同制定公司章程；章程； ( (四四) )有公司名稱，建立有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組符合有限責任公司要求的組織機構；織機構； ( (五五) )有公司住所。有公司住所。二 主要修改條文及解讀解讀 主要是證券法對證券公司最低注冊資本的規(guī)定、商業(yè)銀行法對設立商業(yè)銀行最低注冊資本的規(guī)定、保

7、險法對保險公司最低注冊資本的要求、國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定有關設立國際貨運代理公司最低注冊資本的要求等。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責任公司注冊資本的最有限責任公司注冊資本的最低限額為人

8、民幣三萬元低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。 法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。解讀 科技創(chuàng)新項目但缺乏資金的創(chuàng)業(yè)公司不再受30%貨幣資金的限制全部用技術出資或者其他可以評估的實物出資均可成為現(xiàn)實。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作

9、為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。之三十。 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。解讀 公司設立出資必須經(jīng)過會計師驗資的規(guī)定將徹底成為歷史，設立公司的費用大大減少，

10、除了登記費用外，設立公司基本沒什么其他費用。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第二十九條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。 刪除解讀 股東出資將依照其認繳的出資額和出資時間進行登記，股東依據(jù)公司章程繳足認繳的出資后，直接由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人申請登記即可，不需要進行驗資。繳納注冊資本不需開戶、驗資，程序更為簡單。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第三十條 股東的首次出資經(jīng)依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明驗資證明等文件，申請設立登記。 第二十九條 股東認足公司章程規(guī)定的

11、出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設立登記。解讀 取消了有限公司股東出資額的登記，簡化了行政審批制度。放松了政府的管制，強化了公司的自制。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第三十三條有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項： (一)股東的姓名或者名稱及住所； (二)股東的出資額； (三)出資證明書編號。 記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。 公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 第三十二條有限責任公

12、司應當置備股東名冊，記載下列事項： (一)股東的姓名或者名稱及住所； (二)股東的出資額； (三)出資證明書編號。 記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。 公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。解讀 取消一人公司的最低注冊資本，在一定程度上鼓勵進行創(chuàng)業(yè)修改前修改后二 主要修改條文及解讀第五十九條一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民人民幣十萬元。股東應當一次足額幣十萬元。股東應當一次足額繳納繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立

13、新的一人有限責任公司。第五十八條一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。解讀 股份公司與有限公司原來主要區(qū)別之一是最低注冊資本的不同，公司法修訂后，有限公司和股份公司最主要的區(qū)別為有限公司為人合性，股份公司為資合性。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第七十七條設立股份有限公司，應當具備下列條件： (一)發(fā)起人符合法定人數(shù)； ( (二二) )發(fā)起人認購和募集的股發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；本達到法定資本最低限額；(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； (四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； (五)有公司

14、名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； (六)有公司住所。 第七十六條設立股份有限公司，應當具備下列條件： (一)發(fā)起人符合法定人數(shù)； ( (二二) )有符合公司章程規(guī)定的全有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；集的實收股本總額；(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； (四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； (五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； (六)有公司住所。 解讀：取消了注冊資本的最低要求限制，淡化了資本信用的要求，強化了資產(chǎn)信用。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第八十一條股份有限公司

15、采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十條股份有限公司采取發(fā)起設

16、立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。解讀：股東按照公司章程的約定繳納出資，而不是原公司法規(guī)定實際出資額,否則要向其他已經(jīng)出資的股東承擔違約責任修改前修改后二 主要修改條文及解讀第八十四條以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳

17、納首期出資。的，應即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。 發(fā)起人首次繳納出資后，發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關報送公司章程、由依法設定的驗資機構出具的驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。 第八十三條以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。 發(fā)起人認足公司章程規(guī)定的

18、出發(fā)起人認足公司章程規(guī)定的出資后，資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關報送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。取消對注冊資本的要求。弱化了資本的信用，強化資產(chǎn)的信用，對公司資本從事前控制轉(zhuǎn)到事中或事后控制。修改前修改后二 主要修改條文及解讀第一百七十八條公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單 公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 公司減資后的注冊資本不得低公司減資后的注冊資本不得低于法定的最

19、低限額。于法定的最低限額。 第一百七十七條公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單 公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 三三 公司法修改對公司運營的影響公司法修改對公司運營的影響文字內(nèi)容文字內(nèi)容文字內(nèi)容文字內(nèi)容對公司債權人的影響對公司股權的影響對公司章程的影響1對債權人的影響對債權人的影響 由于可以認繳形式設立公司，所以公司是否實際具有相應資產(chǎn)，債權人難以確定；更由于實收資本不在登記事項中，所以債權人很難簡便可行的查悉交易對方

20、的實有資本情況，從而導致交易上的風險難以把控，某種程度上將導致交易的謹慎性增強。 從另一方面講，股東認繳出資的行為構成對公司的承諾，形成了公司對股東的債權。若屆時公司無資產(chǎn)對債權人承擔責任，債權人可透過公司行使代位權和追索權，將債務人直接轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|。2對公司股權轉(zhuǎn)移的影響對公司股權轉(zhuǎn)移的影響 由于認繳制的實施，會大量產(chǎn)生股東認繳還未實繳（或未完全實繳）期間轉(zhuǎn)讓股權的情況。 實繳情形下，股東轉(zhuǎn)讓的股權是一種完全的權利，受讓方成為股東后就無負擔的取得對公司的利潤分配權和管理權。 但認繳未實繳的情形下，股權轉(zhuǎn)讓后，新股東取得的股權是一種不完全或有瑕疵的股權。因此，認繳制下的股權轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓雙方應當就尚

21、未履行的實繳義務的繼續(xù)履行問題達成協(xié)議，而不是簡單的股權交割。3對公司章程的影響對公司章程的影響 以前的公司章程，大多數(shù)企業(yè)都只是將名稱、住所、資本額、股東名稱、董事人數(shù)等事項予以填寫，對其他事項基本上復制工商局范本，毫無個性可言，無法實至名歸的成為公司運作管理的章程。 但在認繳制下，公司章程應該大有可為：公司股東的出資期限、出資順序、未按期繳足情形下利潤分配權的調(diào)整、股東會議決事項及程序、董事會議決事項及程序、股權轉(zhuǎn)讓事項的特別規(guī)定等等。四 公司法修改對律師服務的影響 由于不強制實繳即可成立，且實收資本不登記，因此，交易雙方很難轉(zhuǎn)卻判別相對方的資信情況，交易安全成為重要問題。這時，交易雙方都有可能會聘請律師進行盡