涉外合同的法律適ppt課件

1、第九章第九章 涉外合同的法律適用涉外合同的法律適用兩份判決書兩份判決書l美國總統(tǒng)輪船公司與菲達(dá)電器廠、菲利美國總統(tǒng)輪船公司與菲達(dá)電器廠、菲利公司、長城公司無單放貨糾紛再審案公司、長城公司無單放貨糾紛再審案l廣東省廣州市中級人民法院廣東省廣州市中級人民法院20042004穗穗中法民三初字第中法民三初字第297297號民事判決書號民事判決書案例分析案例分析l深圳某外商投資企業(yè)總經(jīng)理甲國公民A和其秘書乙國公民B簽署了一項(xiàng)贈與合同，合同規(guī)定A贈送B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一只。但條件是B必需和A共同在該外資企業(yè)任務(wù)十年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否那么A可收回贈送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲

2、國法作為該贈與合同的準(zhǔn)據(jù)法，依甲國法該贈與合同有效。三年后B與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至深圳市中級人民法院。請問請問: :l1、深圳市中級人民法院對本案有無管轄權(quán)？為什么？l2、法院應(yīng)適用何國法律來確定贈與合同的效能由哪國法律確定？l3、法院對本案應(yīng)如何判決？本章根本內(nèi)容本章根本內(nèi)容l涉外合同的概念及認(rèn)定l涉外合同法律適用實(shí)際l合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法l中國涉外合同的法律適用制度l幾種詳細(xì)國際合同的法律適用第一節(jié)第一節(jié) 涉外合同的概念及其確定涉外合同的概念及其確定l1、概念：l合同是當(dāng)事人設(shè)立、變卦或消滅某種民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是民法上產(chǎn)生債的主要緣由。l涉外合同，是指含有涉外要

3、素的合同，是國際私法上債的重要根據(jù)，在國際民商事流轉(zhuǎn)中占有重要的位置。l2、確定：涉外要素的認(rèn)定。目前廣泛解釋。合同當(dāng)事人一方或雙方具有外國國合同當(dāng)事人一方或雙方具有外國國籍，或者雖不具有外國國籍，但住所籍，或者雖不具有外國國籍，但住所設(shè)在外國設(shè)在外國 l大陸法系國籍；英美法系住所l法人國籍確定規(guī)范的不同，不確定性l法人的國籍往往掩蓋其所從事的國際買賣同有關(guān)國家之間的真正聯(lián)絡(luò)。l因此，在一些國際立法文件中，例如?結(jié)合國國際貨物銷售合同公約?明確規(guī)定以合同當(dāng)事人的營業(yè)所在不同國家作為合同的國際要素。合同的標(biāo)的是位于外國的物、財(cái)富合同的標(biāo)的是位于外國的物、財(cái)富或需求在外國完成的行為或需求在外國完成

4、的行為?票據(jù)票據(jù)法法?96條條l例如，國際貨物運(yùn)輸合同，既不思索合同當(dāng)事人的國籍，也不思索當(dāng)事人的營業(yè)地或住所，而是看所運(yùn)輸貨物的發(fā)運(yùn)地或目的地能否位于國外，也就是說看所運(yùn)貨物能否位于國外。l在關(guān)于國際海上運(yùn)輸?shù)?1978年結(jié)合國海上貨物運(yùn)輸公約?以及關(guān)于國際航空運(yùn)輸?shù)?929年的?一致國際航空運(yùn)輸某些規(guī)那么的公約?中都有此種規(guī)定。合同當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)關(guān)系據(jù)以產(chǎn)生合同當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)關(guān)系據(jù)以產(chǎn)生的法律現(xiàn)實(shí)發(fā)生在外國的法律現(xiàn)實(shí)發(fā)生在外國 l也就是說合同的訂立或變卦發(fā)生在國外，從而使合同具有了國際性。l另外，涉及外國法的適用，外國仲裁機(jī)構(gòu)的選擇等，也能夠成為一項(xiàng)國際合同。 第二節(jié)第二節(jié) 涉外合同法律適

5、用的實(shí)際涉外合同法律適用的實(shí)際l背景：合同的法律抵觸背景：合同的法律抵觸l涉外合同由于含有涉外要素，所以在合涉外合同由于含有涉外要素，所以在合同的諸方面會涉及到不同國家的法律，同的諸方面會涉及到不同國家的法律，而不同國家的法律存在差別，例如關(guān)于而不同國家的法律存在差別，例如關(guān)于合同要約的生效、合同的成立、合同的合同要約的生效、合同的成立、合同的撤銷等方面，大陸法系和英美法系就存撤銷等方面，大陸法系和英美法系就存在著根本區(qū)別。因此，就同一合同會產(chǎn)在著根本區(qū)別。因此，就同一合同會產(chǎn)生法律抵觸，需求確定其應(yīng)適用的法律。生法律抵觸，需求確定其應(yīng)適用的法律。 涉外合同法律適用的實(shí)際涉外合同法律適用的實(shí)際

6、l指如何確定合同的準(zhǔn)據(jù)法，即按照抵觸規(guī)范確定合同應(yīng)適用的法律國內(nèi)法、國際法。l關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定，國內(nèi)外國際私法學(xué)界歷來存在著許多不同的實(shí)際和觀念。l客觀論 V. 客觀論方法l整體論 V. 分割論范圍客觀論客觀論 V. 客觀論客觀論關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法確定關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法確定方法的兩種不同實(shí)際方法的兩種不同實(shí)際 l客觀論以為，合同當(dāng)事人既然有權(quán)按照本人的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)益義務(wù)，他們當(dāng)然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律。這兩個方面應(yīng)該是一致的，有機(jī)的結(jié)合在一個合同之中。只需在當(dāng)事人無明示與默示選擇時，才干適用其他法律。l實(shí)體內(nèi)容意思自治l法律適用條款自治 l客觀論以為，合同的有效成立和效能是與一

7、定的客觀標(biāo)志相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國法律不能由當(dāng)事人本人選擇，應(yīng)根據(jù)合同與一國有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標(biāo)志來確定?；蛞詾槭蔷喖s地法，例如?美國抵觸法重述?；或以為是履行地法如薩維尼；或以為是當(dāng)事人住所地法；或以為是當(dāng)事人的本國法如齊特爾曼 。整體論整體論 V. 分割論分割論關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法適用范關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍的兩種不同實(shí)際圍的兩種不同實(shí)際 l整體論以為，一項(xiàng)合同無論從經(jīng)濟(jì)還是從法律觀念看，都應(yīng)是一個整體，因此其方式、履行、效能、解釋、解除都應(yīng)該只由一種法律支配。l從當(dāng)事人的客觀愿望來講，他們也不能夠期望將一合同分割為假設(shè)干方面，分別受制于不同的法律，在實(shí)際中也是困難的。l分割論以為，合同當(dāng)

8、事人的行為才干、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效能，可以受不同的法律調(diào)整。l這一實(shí)際可以追溯到意大利的法那么區(qū)別說。巴托魯斯主張對合同的不同方面適用不同的法律。后來許多國家的實(shí)際和實(shí)際都沿用了這種分割方法。l主要是三分法：合同方式、才干、內(nèi)容和效能 第三節(jié)第三節(jié) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法l歷史：合同準(zhǔn)據(jù)法the applicable law of contract是英國學(xué)者韋斯特勒克Westlake在法律關(guān)系本座說實(shí)際根底上提出的一個概念，最初見于其1858年?國際私法論?一書，但對于何為合同的準(zhǔn)據(jù)法，并未論述。l戴西在1896年其所著的?抵觸法?第1版中以為，合同準(zhǔn)據(jù)法

9、就是合同雙方當(dāng)事人計(jì)劃，或能合理地以為他們計(jì)劃使合同受其支配的那一個或那幾個法律。l1980年莫里斯修訂戴西?抵觸法?第10版中以為，合同準(zhǔn)據(jù)法是指當(dāng)事人意欲適用于合同的法律，或者在當(dāng)事人意思沒有表示，也不能根據(jù)情況作出推斷時，指與買賣有最親密和最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。l德國努斯鮑姆那么以為，合同準(zhǔn)據(jù)法是根據(jù)合同的詳細(xì)情況，指定為最適宜于合同的法律。l按普通了解，合同準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)過抵觸規(guī)范的指引，合同所應(yīng)適用的某一國的實(shí)體法或國際一致實(shí)體法，包括條約和慣例。合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定方法重點(diǎn)合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定方法重點(diǎn)l意思自治原那么l客觀標(biāo)志原那么l最親密聯(lián)絡(luò)原那么l特征性履行方法l合同自體法實(shí)際一、意思自治原

10、那么一歷史開展一、意思自治原那么一歷史開展l它是指合同當(dāng)事人可以經(jīng)過協(xié)商一致的意思表示自在選擇支配合同的準(zhǔn)據(jù)法。l這是一項(xiàng)古老的原那么。在14世紀(jì)意大利波倫亞大學(xué)教授薩利塞Salicet的著作中已呈現(xiàn)過這種觀念。到15世紀(jì)，巴黎大學(xué)教授羅朱斯庫爾蒂烏斯Rochus Curtius明確指出，合同之所以適用行為地法，是由于“當(dāng)事人默示贊同適用該法。這就為當(dāng)事人選擇法律的觀念開辟了道路。 l1525年，法國法那么區(qū)別說的代表人物杜摩林在對加內(nèi)夫婦夫妻財(cái)富制的法律咨詢案中，以為夫妻財(cái)富制應(yīng)視為一種默示合同，夫妻雙方已將該合同置于其婚姻住所地法的支配下。后人把這一論述概括為意思自治原那么。 l在實(shí)際上，

11、最先接受意思自治原那么的是荷蘭法學(xué)家胡伯，隨后德國的薩維尼、意大利的孟西尼、美國的施托雷都接受了這一學(xué)說。l在實(shí)際中，英國是第一個采意圖思自治原那么的國家。1760年，曼斯菲爾德勛爵在Robinson v. Bland案中指出，作為一種例外，當(dāng)事人可以選擇締約地以外的法律。到1865年英國法院經(jīng)過利比利亞半島東方海運(yùn)公司V.香德案和勞埃德V. 吉伯特案，最終確立了意思自治原那么在合同法律適用領(lǐng)域的支配位置。美國于1825年由馬歇爾法官在韋曼V. 索沙德Wayman v. Southard 案中引入意思自治原那么。以后，大多數(shù)國家也都成認(rèn)了這一項(xiàng)原那么。l在立法上，1865年?意大利民法典?最早

12、明確接受意思自治原那么，并將其提高到首要原那么的高度。該法第25條規(guī)定：任何情況下，如當(dāng)事人另有意思表示，從當(dāng)事人的選擇。l以后，日本、西班牙、土耳其、波蘭、美國、德國、瑞士等國也都在立法上確立了意思自治原那么的位置。此外，一些重要的國際公約，如1980年歐共體?羅馬公約?以及1986年海牙?合同法律適用公約?等都接受了這一原那么。 二意思自治的空間范圍二意思自治的空間范圍l主張一：意思自治是絕對的、無限制的，當(dāng)事人可以選擇與合同毫不相關(guān)的法律。l以英國抵觸法實(shí)際和判例為代表。此外，日本、奧地利、比利時、瑞士等國在立法中也沒有要求必需選擇與合同有客觀聯(lián)絡(luò)的法律。l1978年?代理法律適用公約?

13、、1980年?羅馬公約?以及1986年?海牙公約?也都沒有制止當(dāng)事人選擇與合同無任何聯(lián)絡(luò)的法律。 維他食品公司訴烏納斯輪船公司案維他食品公司訴烏納斯輪船公司案Vita Food Products Inc.,v. Unus Shipping Co.,1939 l1939年，該案原告維他食品公司與被告加拿大烏納斯輪船公司訂立了一份租船合同，由原告租用被告一切的船只從紐芬蘭裝貨去紐約。根據(jù)提單規(guī)定，合同受英國法支配，并商定被告對于其船員因過失而構(gòu)成的損害擔(dān)任，后來因船長過失引起了貨損，此案上訴到英國樞密院。審理此案的英國樞密院賴特法官以為，合同雖然與英國毫無聯(lián)絡(luò)，而當(dāng)事人卻選擇了英國法，這并不妨礙合

14、同適用英國法。l主張二：意思自治是相對的、有限制的，當(dāng)事人必需選擇與合同有實(shí)踐聯(lián)絡(luò)的法律。l如?美國一致商法典?第一章第105條規(guī)定，有關(guān)貨物買賣合同，當(dāng)事人可以恣意選擇另一國、州的法律，但這些國家或州的法律必需與合同有“合理的聯(lián)絡(luò)。l莫里斯Morris批判Vita 案？ 三意思自治的內(nèi)容范圍三意思自治的內(nèi)容范圍 l1、當(dāng)事人選擇的法律不違背公共次序。l適用公共次序保控制度限制當(dāng)事人的意思自治是各國通行的做法。贈與合同案l例如，1986年聯(lián)邦德國?關(guān)于改革國際私法的立法?第6條規(guī)定：“假設(shè)適用某一外國法律將導(dǎo)致違犯德國法律的原那么，尤其是與其根本法發(fā)生抵觸時，那么不適用該外國的法律，而適用德國

15、的法律。 l2、當(dāng)事人選擇的法律不違犯強(qiáng)迫性規(guī)那么。l強(qiáng)迫性規(guī)那么mandatory rules是指當(dāng)事人不能經(jīng)過協(xié)議減損的法律規(guī)那么。l目前的各國立法和國際公約根本上都成認(rèn)強(qiáng)迫性規(guī)那么的優(yōu)越位置和優(yōu)先適用性。l1987年?瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)?l3、制止選擇不確定的準(zhǔn)據(jù)法。l當(dāng)事人不能憑想像來確定某一不確定的法律為準(zhǔn)據(jù)法，該法律在訂立合同時曾經(jīng)存在，并可以識別，不能是被廢除的無效的法律。l4、當(dāng)事人選擇的法律應(yīng)是實(shí)體法，而不包括該國的抵觸法和程序法。 排除反致。 四意思自治的適用范圍四意思自治的適用范圍 l當(dāng)事人選擇的法律是適用于整個合同，還是適用于合同的一部分？l目前國際上傾向于允許當(dāng)事人

16、選擇適用于整個合同關(guān)系的法律，或者適用于合同某些部分的法律。例如，1980年?羅馬公約?第3條第1款規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇準(zhǔn)據(jù)法適用于整個合同，或只適用于合同的某一部分。 五意思自治的方式問題五意思自治的方式問題 l明示選擇與默示選擇。l目前，大多數(shù)國家的法律和有關(guān)國際條約同時接受這兩種方法。例如1986年?海牙公約?第7條規(guī)定，當(dāng)事人選擇法律的協(xié)議是明示的，或者從整體看合同規(guī)定或當(dāng)事人行為清楚地顯示了這種選擇。l但也有少數(shù)國家只成認(rèn)明示選擇，不成認(rèn)任何方式的默示選擇，例如土耳其、尼日利亞、秘魯?shù)葒?。l“默表示圖 Inferred intention 不同于“假設(shè)意圖Presumed inte

17、ntion六意思自治的時間問題六意思自治的時間問題 l1、選法時間。普通以為既可以在訂立合同時選擇，也可以在訂立合同之后選擇。l2、變卦選擇。多數(shù)國家允許，但對當(dāng)事人的變卦選擇作了一些限制：不得使合同歸于無效或使第三人的合法利益蒙受損害。l例如1980年?羅馬公約?第3條第2項(xiàng)明確規(guī)定，當(dāng)事人在任何時候可以變卦原來所選擇的法律，但是這一變卦不能損害合同方式上的合法性，同時也不能對第三者產(chǎn)生不利的影響。 二、客觀標(biāo)志原那么二、客觀標(biāo)志原那么 l該方法以為，合同準(zhǔn)據(jù)法是與合同有一定場所聯(lián)絡(luò)的國家的法律。在意思自治原那么產(chǎn)生之前，各國立法及實(shí)際多主張按客觀標(biāo)志原那么確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。l在意思自治原那

18、么產(chǎn)生并得到各國立法及實(shí)際一定后，只需在當(dāng)事人沒有意思自治或意思不明而無法確定時，法院按照“場所支配行為原那么，以與合同有關(guān)的客觀標(biāo)志為根據(jù)，確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。這是對意思自治的補(bǔ)充。一合同締結(jié)地一合同締結(jié)地 l合同的有效成立，除當(dāng)事人之間合不測，還須為締結(jié)地法所允許。假設(shè)締約時締結(jié)地法不以為當(dāng)事人的行為有效，那么，合同就不能有效成立，而且締結(jié)地法也為雙方當(dāng)事人所熟習(xí)。另外，締結(jié)地法這一客觀標(biāo)志容易確定。因此，各國廣泛采用這一客觀標(biāo)志。例如?加蓬民法典?規(guī)定，合同雙方無明示的意思表示，那么依締結(jié)地法。 采用這一客觀標(biāo)志原那么的弊端采用這一客觀標(biāo)志原那么的弊端l1合同締結(jié)地具有一定的偶爾性，與合同

19、不一定有最親密的聯(lián)絡(luò)，缺乏針對性。l2當(dāng)事人可以恣意選擇合同締結(jié)地，到達(dá)躲避本應(yīng)適用于他們的法律的目的。l3對于隔地締結(jié)的合同，其締結(jié)地難以確立。承諾發(fā)出地 V. 承諾接受地。l4. 網(wǎng)上買賣，締結(jié)地不明確。 二合同履行地二合同履行地l合同履行地在實(shí)際中通常是合同預(yù)定結(jié)果的發(fā)生地、合同標(biāo)的物所在地，也是最容易發(fā)生爭議的地方。無疑它與合同聯(lián)絡(luò)最親密，因此，許多國家主張以履行地法為合同準(zhǔn)據(jù)法。l但采用這一客觀標(biāo)志也存在一些弊端，例如，雙務(wù)合同常有兩個履行地，終究以哪個履行地作為準(zhǔn)據(jù)法確定的地點(diǎn)呢？交貨方？付款方？ 三法院地仲裁地三法院地仲裁地 l當(dāng)事人對合同的法律適用未作選擇時，適用法院地的法律。

20、其理由是當(dāng)事人既然在法院地起訴，法官就有責(zé)任適用法院地法，而且當(dāng)事人在不指定其合同所應(yīng)適用的法律時，法官只需依其職責(zé)，適用內(nèi)國法。l但這種主張也有不妥之處，原告可以在有利于本人的法院地起訴，而忽略了與合同有真正聯(lián)絡(luò)的法律。挑選法院，擇地訴訟。 四當(dāng)事人國籍四當(dāng)事人國籍 l在當(dāng)事人對他們之間的合同的法律適用未作選擇時，假設(shè)當(dāng)事人國籍一樣，那么適用當(dāng)事人國籍國法。例如?泰國國際私法?規(guī)定，當(dāng)事人明示或默示的意思不明時，如當(dāng)事人是同一國家的，依共同的本國法。l但這一客觀標(biāo)志的不妥之處在于，在當(dāng)事人的國籍國法與當(dāng)事人之間的合同無任何關(guān)系時，適用當(dāng)事人的國籍國法有些不公平。 五債務(wù)人住所地五債務(wù)人住所地

21、 l調(diào)整合同關(guān)系的法律也應(yīng)維護(hù)債務(wù)人的利益，因此，在當(dāng)事人無協(xié)議時，宜適用債務(wù)人所在地法。例如?奧地利國際私法法規(guī)?規(guī)定：“單務(wù)合同及產(chǎn)生一方債務(wù)的法律行為，依債務(wù)人有習(xí)慣居所的國家的法律。l但假設(shè)是雙務(wù)合同，當(dāng)事人互為債務(wù)人時，應(yīng)以哪個當(dāng)事人的住所地法為其準(zhǔn)據(jù)法呢?故這一主張也有欠妥之處。 六不動產(chǎn)所在地六不動產(chǎn)所在地 l對于涉及不動產(chǎn)的合同，普通主張依不動產(chǎn)所在地法。例如，?加蓬民法典?規(guī)定，與不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的合同，依財(cái)富所在地法。l債務(wù)與物權(quán)？l客觀標(biāo)志原那么的小結(jié)l機(jī)械，單一，補(bǔ)充三、最親密聯(lián)絡(luò)原那么一概念及歷史三、最親密聯(lián)絡(luò)原那么一概念及歷史 l最親密聯(lián)絡(luò)原那么The most si

22、gnificant relationship theory又稱最強(qiáng)聯(lián)絡(luò)原那么l是指法院在審理某一國際民事案件時，不能拘泥于某一個或幾個客觀因歷來決議適用哪一國家的法律，而應(yīng)從質(zhì)和量這兩個角度對與案件有關(guān)的各種主、客觀要素進(jìn)展分析，尋覓法律關(guān)系的“重力中心地，該重力中心地所屬國的法律即為審理該案應(yīng)適用的法律。 思想淵源思想淵源“法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說l薩氏以為每一種法律關(guān)系，根據(jù)其本身的特性，都與某一法律制度相聯(lián)絡(luò)，而其聯(lián)絡(luò)根據(jù)所在，就是該法律關(guān)系的本座。每一法律關(guān)系有且只需一個“本座，要在某一法律關(guān)系上到達(dá)適用法律的一致性，就必需適用該“本座所在地法律。l英國學(xué)者韋斯特勒克在1880年的

23、?國際私法論?中提出了“最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的概念。l1954年，美國富德法官在審理“澳汀訴澳汀案和“貝科克訴杰克遜案中明確采用了“重力中心地和“聯(lián)絡(luò)聚集地的法律選擇方法。l里斯在研討和評論上述案例以后，創(chuàng)建了“最親密聯(lián)絡(luò)原那么，并以此為根底，撰寫了?美國抵觸法重述?第2版。1979年奧地利PIL 1954年的阿松齊思案年的阿松齊思案運(yùn)輸合同爭議運(yùn)輸合同爭議l一艘掛巴拿馬旗船舶，從法國的敦刻爾克向意大利的威尼斯運(yùn)送小麥。租船人是法國的谷物商人組織。合同是經(jīng)過在法國的經(jīng)紀(jì)人和在意大利的經(jīng)紀(jì)人以函電方式商定的，正式在巴黎締結(jié)，運(yùn)用的是英文并采用英國規(guī)范格式，運(yùn)費(fèi)及滯期費(fèi)是意圖大利貨幣在意大利支付。l租方提出

24、應(yīng)適用締約地法即法國法？ l船主那么提出應(yīng)適用船旗國法即巴拿馬法？二最親密聯(lián)絡(luò)原那么的優(yōu)與劣二最親密聯(lián)絡(luò)原那么的優(yōu)與劣 l最親密聯(lián)絡(luò)原那么擺脫了僵化、刻板和機(jī)械地著眼于某一客觀標(biāo)志確定合同準(zhǔn)據(jù)法的傳統(tǒng)方式，可以說它兼收意思自治和客觀標(biāo)志兩種傳統(tǒng)實(shí)際的優(yōu)點(diǎn)。l從質(zhì)和量兩個方面全面調(diào)查綜合評價與合同有關(guān)的各種主、客觀要素，尋求一個與合同有關(guān)的法律關(guān)系的“聚集地，該“聚集地的法律就是與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的法律。l作為意思自治原那么的補(bǔ)充，最親密聯(lián)絡(luò)原那么被廣泛運(yùn)用于合同領(lǐng)域，順應(yīng)了合同關(guān)系復(fù)雜多變的需求，加強(qiáng)了法律適用的針對性合理性。l賦予法官較大的自在裁量權(quán)，易于導(dǎo)致客觀隨意性，減損法律適用確實(shí)定性

25、和可預(yù)見性，并影響案件的公正性。l自20世紀(jì)60年代開場，許多國家采用了最親密聯(lián)絡(luò)原那么詳細(xì)化的方法，也就是以特征性履行方法來詳細(xì)貫徹最親密聯(lián)絡(luò)原那么。四、特征性履行方法四、特征性履行方法l特征性履行說也稱特征性給付說，由瑞士學(xué)者施尼澤Schnitcer創(chuàng)建，主張按照合同的特征性給付來決議合同的準(zhǔn)據(jù)法，實(shí)踐上就是關(guān)于如何認(rèn)定最親密聯(lián)絡(luò)的根據(jù)的方法。l所謂特征性履行，就是指雙務(wù)合同中代表合同本質(zhì)特征的當(dāng)事人一方履行合同的行為。例如，買賣合同中賣方交付物品的給付行為、雇傭合同中受雇人提供勞務(wù)的給付行為。l按照特征性履行說，合同準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)為負(fù)擔(dān)特征性給付義務(wù)的當(dāng)事人一方的住所地法或慣常居所地法，或者當(dāng)

26、事人營業(yè)所所在地法。l從實(shí)際中看，最親密聯(lián)絡(luò)原那么和特征性履行說經(jīng)常是結(jié)合運(yùn)用，前者作為根本的原那么，后者那么為前者確實(shí)定找出根據(jù)。目前，瑞士、奧地利、荷蘭、德國、南斯拉夫、匈牙利等國以及1980年?羅馬公約?、1986年?海牙公約?都采用了這一學(xué)說。五、合同自體法實(shí)際五、合同自體法實(shí)際l1、含義：合同自體法實(shí)際是英國學(xué)者創(chuàng)建的一種學(xué)說，不同時期的學(xué)者有不同的論述。l早期，一些學(xué)者以為合同自體法是支配合同內(nèi)在有效性和效能的，與合同存在最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。l后來，有些學(xué)者以為合同自體法是當(dāng)事人選擇的法律，或者與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的法律。l目前，普通以為，合同自體法首先是當(dāng)事人選擇的法律；如當(dāng)事人未明

27、示選擇或推定不能夠時，那么為與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的法律。l2、評介：合同自體法說本質(zhì)上是合同法律適用上的意思自治原那么和最親密聯(lián)絡(luò)原那么的結(jié)合，是對支配與合同有關(guān)的各種問題的法律的一種概括、簡約和方便的表述。l它完成了合同法律適用問題上的客觀論與客觀論的協(xié)調(diào)，既一定了意思自治原那么，又補(bǔ)充了意思自治原那么的缺乏，對當(dāng)事人沒有選擇的情況作出規(guī)定，順應(yīng)了各國經(jīng)濟(jì)開展的要求 。第三節(jié)第三節(jié) 我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定 l我國關(guān)于涉外合同法律適用原那么主要規(guī)定在?民法通那么?和?合同法?中。最高人民法院?關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通那么假設(shè)干問題的意見?、?關(guān)于審理涉外民事或商事

28、合同糾紛案件法律適用假設(shè)干問題的規(guī)定?對涉外合同的法律適用問題作了詳細(xì)規(guī)定。l總的來看，我國有關(guān)涉外合同法律適用的立法和實(shí)際既順應(yīng)了國際上通行的慣例，同時又具有鮮明的中國特點(diǎn)。 1、規(guī)定的適用范圍、規(guī)定的適用范圍 l適用空間的范圍適用空間的范圍l第第11條條 涉及香港、澳門特別行政區(qū)的民事或商事合同涉及香港、澳門特別行政區(qū)的民事或商事合同的法律適用，參照本規(guī)定。的法律適用，參照本規(guī)定。l適用法律的范圍適用法律的范圍l第第1條條 涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地域的實(shí)體法，不包括抵觸法和程序法。國家或地域的實(shí)體法，不包括抵觸法和程序法。l適

29、用爭議的范圍適用爭議的范圍l第第2條條 本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的效能、合同的履行、合同的變卦和轉(zhuǎn)讓、合同的終止效能、合同的履行、合同的變卦和轉(zhuǎn)讓、合同的終止以及違約責(zé)任等爭議。分割法以及違約責(zé)任等爭議。分割法2、當(dāng)事人意思自治原那么、當(dāng)事人意思自治原那么客觀法客觀法l當(dāng)事人選擇法律的方式l第3條 當(dāng)事人選擇或者變卦選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，該當(dāng)以明示的方式進(jìn)展。l第4條第2款 當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均征引同一國家或者地域的法律且未提出法律適用異議的，該當(dāng)視為當(dāng)事人曾經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。l當(dāng)事人選擇法律的時間l第

30、4條第1款 當(dāng)事人在一審法庭爭辯終結(jié)前經(jīng)過協(xié)商一致，選擇或者變卦選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。3、最親密聯(lián)絡(luò)原那么確實(shí)定、最親密聯(lián)絡(luò)原那么確實(shí)定客觀客觀法法l第5條 當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國家或者地域的法律。l人民法院根據(jù)最親密聯(lián)絡(luò)原那么確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能表達(dá)合同的本質(zhì)特性等要素，確定與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國家或者地域的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。 13 17種種l一買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；假設(shè)合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的

31、，適用買方住所地法。l二來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。l三成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。l四不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。l五動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。l六動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。l七借款合同，適用貸款人住所地法。l八保險合同，適用保險人住所地法。l九融資租賃合同，適用承租人住所地法。l十建立工程合同，適用建立工程所在地法。l十一倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。l十二保證合同，適用保證人住所地法。l十三委托合同，適用受托人住所地法。l十四債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。l十五拍賣合同，適用拍賣舉行地法。l十六行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。