公司合同法綜合概述

1、合同法第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念和特征1、合同的概念：合同又稱契約，是指當(dāng)事人之間設(shè)立的具有權(quán)利義務(wù) 內(nèi)容的協(xié)議。它有廣義、中義和狹義之分。廣義：民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同；國(guó)家法上的國(guó)家 合同、行政法上的行政合同、 勞動(dòng)法上的勞動(dòng)合同中義的合同是指民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同。 狹義的合同僅指民法上的債權(quán)合同。 合同法所稱的合同是指狹義的 合同。它是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終 止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。例如：下列（ ）屬于合同法調(diào)整的合同A、債權(quán)合同B、物權(quán)合同和身份合同C、勞動(dòng)合同D、國(guó)家合同和行政合同E、收養(yǎng)合同合同的特征：（ 1）合同是

2、一種民事法律行為。（ 2）合同是雙方或多方當(dāng)事人之間的民事法律行為。（ 3）合同是當(dāng)事人在平等互利基礎(chǔ)上的法律行為。二、合同的分類（了解）1、根據(jù)合同受國(guó)家計(jì)劃影響的程度可劃分為計(jì)劃合同和非計(jì)劃合同2、根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)可劃分為雙務(wù)合同和單務(wù)3、以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)可分為有償合同和無(wú)償 合同。4、根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為生效要件可分為諾成性合同和實(shí)踐性 合同。5、根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式可分為要式合同和不要式 合同。6、根據(jù)合同間的主從關(guān)系劃分為主合同和從合同。7、根據(jù)法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個(gè)特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)可分為有名合同 和無(wú)名合同。8、以是否

3、貫徹合同相對(duì)性原則為標(biāo)準(zhǔn)可分為束己合同與涉他合同。三、合同法的基本原則 （重點(diǎn)）1、平等原則2、自愿（自由）原則3、公平原則4、誠(chéng)實(shí)信用原則5、遵守法律、尊重社會(huì)公德和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序原則第二節(jié) 合同的訂立一、 合同的訂立過(guò)程 （重點(diǎn)）（一）要約1、要約的概念及有效要件（1）要約的概念：要約是指一方當(dāng)事人向他人作出的以一定條件訂立 合同的意思表示 。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。（2）要約的有效要件：A 要約必須是特定人的意思表示。B 要約應(yīng)包含在被接受時(shí)就受其約束的意旨。C 要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示。（3）要約的形式：有書(shū)面形式和對(duì)話形式兩種。書(shū)面形式包括信函、 電報(bào)

4、、電傳、傳真、電子郵件等函件（4）要約的法律效力。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?？煞譃槿N情況： A 對(duì)話形式的要約，自受要約人了解時(shí)發(fā)生效力；B 書(shū)面形式的要約于到達(dá)受要約人時(shí)發(fā)生效力；C 采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行要約， 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的， 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，即要約生效時(shí)間， 未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視 為到達(dá)時(shí)間，即要約生效時(shí)間。要約與要約邀請(qǐng)：要約邀請(qǐng)，也稱為要約引誘，是指一方邀請(qǐng)對(duì)方 向自己發(fā)出要約。行為人邀請(qǐng)這是一種事實(shí)行為，它不是意思表示，其 目的在于引誘他人發(fā)生要約，僅是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，因此， 不具有

5、法律意義，即對(duì)行為人不具有約束力?，F(xiàn)實(shí)生活中的價(jià)目表的寄 送、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商品廣告（符合要約規(guī)定的除 外）屬于要約邀請(qǐng)。（廣州：某商場(chǎng)廣告： 99 年 10 月 1 日，商場(chǎng)一層 的化妝品全部半價(jià)出售。這個(gè)廣告屬要約）要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：1）要約一般情況下是向特定人發(fā)出的，要約邀請(qǐng)是向非特定人發(fā)出的；（2）要約的內(nèi)容具體確定；而要約邀請(qǐng)的內(nèi)容沒(méi)有這一要求；（3）要約是訂立合同的行為，因此，要約對(duì)要約人具有約束力，而要 約邀請(qǐng)是訂立合同的預(yù)備行為，對(duì)行為人不具有約束力。3、要約的撤回：是指在要約發(fā)生效力以前，要約人就使其喪失法律 效力的意思表示。撤回要約的條件： 撤回要約的

6、通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人， 如果要約已經(jīng)到達(dá)受要約人， 該要約便不可撤回。4、要約的撤銷：要約的撤銷是指在要約生效后，要約人欲使要約 喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的條件：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到 達(dá)受要約人。 但是要約中確定了承諾期限或明示要約不可撤銷的及受要 約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，且為履行合同作了準(zhǔn)備工作的，要 約不可撤銷。5、要約的消滅，是指要約喪失其法律效力。要約消滅的原因主要有：（1）受要約人拒絕要約（2）要約已過(guò)有效期限（3）要約人撤回要約或撤銷要約。（4）特定條件下的要約人死亡或受要約人死亡。二）承諾1、承諾的概念及有效要件

7、（1）承諾是指受要約人同意要約內(nèi)容締結(jié)合同的意思表示。（2）承諾的有效要件：A 承諾必須由受要約人作出。B 承諾必須是在有效期內(nèi)作出。C 承諾必須與要約的內(nèi)容一致。D 承諾必須向要約人作出。2、承諾的表示方式：承諾的表示方式應(yīng)與要約相一致，即要約以什么 方式作出，承諾也應(yīng)以什么方式作出。承諾的表示方式應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）要約以對(duì)話方式作出的，除當(dāng)事人另有約定的以外，就當(dāng)即時(shí)作 出，過(guò)后承諾的，要約人有權(quán)拒絕。（2）承諾的表示一般應(yīng)以通知的方式作出。（3）根據(jù)交易慣例或要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的，行為亦可作 為承諾的表示方式。（4）當(dāng)事人可約定數(shù)據(jù)電文作為承諾方式。（5）承諾應(yīng)以明示方式作

8、出，緘默或不行為不能作為承諾的表示方式。3、承諾的生效時(shí)間。承諾在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時(shí)生效。具體而言：（1）要約以對(duì)話方式作出的，承諾人即時(shí)作出承諾的意思表示，承諾 生效；受約人約定承諾期限，承諾在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時(shí)，承諾生 效。（2）要約以非對(duì)話方式作出，承諾在合理期限內(nèi)到達(dá)要約人時(shí)生效。（3）約定的數(shù)據(jù)電文形式承諾的，在承諾期限內(nèi)，收件人（要約人） 指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的， 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特 定系統(tǒng)時(shí)，承諾生效；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任 何系統(tǒng)的首次時(shí)間，即為承諾生效時(shí)間。（4）承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效；承諾不需要通知， 根據(jù)交

9、易慣例或要約的要求作出承諾行為時(shí)有效。4、承諾的撤回承諾的撤回是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表 示。撤回承諾的條件： 撤回承諾的通知應(yīng)先于承諾到達(dá)要約人或與承諾同時(shí) 到達(dá)要約人。5、承諾對(duì)要約內(nèi)容的變更及法律后果：（ 1）對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更及法律后果 :所謂對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變 更，是指受要約人作出的承諾中，對(duì)要約有關(guān)合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量、價(jià) 款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法的 內(nèi)容作出了修改。如果承諾對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更的，便不構(gòu)成 承諾，而視為一項(xiàng)新要約或反要約。（2）承諾對(duì)要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更及法律后果：所謂承諾對(duì)要約內(nèi) 容的非實(shí)質(zhì)性變更，是指

10、承諾對(duì)要約的內(nèi)容作了部分變更，但沒(méi)有涉及 到要約中有關(guān)合同標(biāo)的 ,數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地 點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容。承諾只對(duì)要約非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更，除要約人及時(shí)表明反對(duì)或者 要約表明不及對(duì)要約內(nèi)容作任何變更的以外，不為對(duì)要約內(nèi)容的變更， 該承諾有效。合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。二、訂立合同的當(dāng)事人資格1、合同當(dāng)事人可以是自然人，也可以是法人或非法人組織（如合伙組 織、非法人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、籌建中的法人） 合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。另外，合 同當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。代理人持介紹信、合同書(shū)等代簽合 同具有授權(quán)委

11、托書(shū)同樣的效力。三、合同的形式1、口頭形式：是指當(dāng)事人以直接對(duì)話的方式訂立合同。2、書(shū)面形式：是當(dāng)事人以書(shū)面文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容訂立合同的形式。它 的表現(xiàn)形式包括合同書(shū)，信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電 子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。3、其他形式（推定形式） ，這種形式只適用于交易習(xí)慣許可時(shí)或要約表 明時(shí)，而不能普遍適用。例如：甲乙雙方的租房協(xié)議 5 月到期，乙方在 5 月底仍接收甲方支付的6 月份的租金，就可以推定乙同意 6 月份繼續(xù)租房于甲，乙接受甲的租 金行為就可以推定甲乙之間的租賃合同成立并有效。四、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，根據(jù)我國(guó)合同法，一般應(yīng)包

12、括以下條款：1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所（必備條款）2、標(biāo)的（必備條款）3、數(shù)量（必備條款） 4、質(zhì)量5、價(jià)款或酬金6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭(zhēng)議的方法五、合同的成立時(shí)間和地點(diǎn) （重點(diǎn)）1、合同成立時(shí)間合同成立的時(shí)間依合同為要式合同和不要式合同而有 所不同。具體而言：（1）以直接對(duì)話方式訂立的合同，以承諾人表示承諾的時(shí)間為準(zhǔn)。（2）當(dāng)事人采用書(shū)面形式訂立合同的，合同的成立時(shí)間為合同雙方簽 字或蓋章的時(shí)間；簽字、蓋章有先后的，以最后簽字、蓋章的時(shí)間為合 同成立時(shí)間。（3）當(dāng)事人采用書(shū)信、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，在合同成立前要求簽 訂確認(rèn)書(shū)的，以簽訂確認(rèn)書(shū)的時(shí)間為合同成立時(shí)間。（4

13、）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書(shū)面形式或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立 合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但當(dāng)事人一方已履行了合同主要義務(wù)， 對(duì)方接受的，合同成立，對(duì)方接受履行的時(shí)間為合同成立時(shí)間。（5）簽訂要式合同，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成時(shí)間為合 同成立時(shí)間。2、合同成立的地點(diǎn)：（1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如果采用數(shù)據(jù)電文形式訂立 合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng) 常居住地為合同成立的地點(diǎn)。（2）采用合同書(shū)包括確認(rèn)書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字、蓋章 的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（3）合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的 約定形式或法定形式

14、的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。（4）合同當(dāng)事人對(duì)合同成立地點(diǎn)有特別約定的，其約定的地點(diǎn)為合同 成立的地點(diǎn)。六、格式條款合同的適用范圍和應(yīng)注意的問(wèn)題1、格式條款合同的概念格式條款合同是指由一方當(dāng)事人預(yù)先制定的， 并由不特定的第三人所接受的，具有完整性和定型化的合同條款。如： 保險(xiǎn)合同、信用卡合同等都屬于格式條款合同。2、適用范圍：法律上壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)（主要為公用事業(yè)）和事實(shí)壟斷 經(jīng)營(yíng)的行業(yè)（如保險(xiǎn)、銀行、海上運(yùn)輸?shù)龋?。3、格式條款合同適用中應(yīng)注意的問(wèn)題 （重點(diǎn)）（1）免責(zé)問(wèn)題。適用格式條款合同的，提供格式條款合同的一方應(yīng)采 取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，并按對(duì)方的要 求，對(duì)該條款予

15、以說(shuō)明。提供格式條款合同的一方未盡提示義務(wù)或拒絕 說(shuō)明的，該免責(zé)條款不發(fā)生效力。（2）權(quán)利與義務(wù)的一致性問(wèn)題。提供格式條款合同的一方應(yīng)遵循公平 原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 如果利用格式條款合同排除對(duì)方當(dāng) 事人的主要權(quán)利或免除自己的主要義務(wù)，則該條款無(wú)效。（3）格式條款合同的無(wú)效或撤銷問(wèn)題。提供格式條款合同的一方如果 采用欺詐方式或采用脅迫方式或乘人之危方式與他人訂立合同的； 或格 式條款合同違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定或損害國(guó)家利益及社會(huì)公共利益的； 或格式條款合同顯失公 平或?qū)Ψ疆?dāng)事人對(duì)格式條款合同內(nèi)容存在重大誤解的， 該格式條款合同 應(yīng)歸無(wú)效或撤銷。（4）解釋問(wèn)題。合同雙方當(dāng)事人對(duì)格式條款合

16、同的條款發(fā)生爭(zhēng)議的， 應(yīng)作出不利于提出格式條款合同一方的解釋。 如果合同中既有格式條款 又有非格式條款，應(yīng)采用非格式條款。案例分析2003年 10月的一天,趙某與朋友在某飯店聚餐。為節(jié)省開(kāi)支，他們自帶 白酒飲用。酒足飯飽后，趙某前去結(jié)帳，發(fā)現(xiàn)多收了 100 元，遂與酒店 理論。店家振振有詞：按照本地本行業(yè)的交易習(xí)慣，客人不得自帶酒水 在店中飲用。否則，我店將收取“開(kāi)瓶費(fèi)” 100 元。這一點(diǎn)已在我方的 店堂告示中寫得清清楚楚。你既然來(lái)我店就餐，就意味著你已經(jīng)按受了 這項(xiàng)條款。趙某聽(tīng)罷，感到憤憤不平，于是訴至法院請(qǐng)求解決。思考： 1，本案的店堂告示是否合理？為什么？2，該起糾紛應(yīng)如何解決？習(xí)題一

17、、單項(xiàng)選擇1. 合同法不適用于 ()A.出版合同B.收養(yǎng)合同C.土地使用權(quán)合同D.質(zhì)押合同2. 在下列哪種情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系()A.甲拾得乙遺失的一塊手表B .甲邀請(qǐng)乙看球賽，乙因?yàn)橛惺聸](méi)有前去赴約C. 甲因放暑假，將一臺(tái)電腦放入乙家D. 甲魚(yú)塘之魚(yú)跳入乙魚(yú)塘3. 租賃合同是 ()A.雙務(wù)合同B.無(wú)償合同C.無(wú)名合同D.為第三人利益訂立的合同4. 在以招標(biāo)方式訂立合同時(shí)，屬于要約性質(zhì)的行為是()A. 招標(biāo)B.投標(biāo)C.開(kāi)標(biāo)D.決標(biāo)5. 某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明 “正在出售”，并且標(biāo)示了價(jià)格， 則“正在出 售”的標(biāo)示視為 ()A.要約B.承諾C.要約邀請(qǐng)D.既是要約又是承諾6

18、. 某企業(yè)在其格式勞動(dòng)合同中約定： 員工在雇傭工作期間的傷殘、 患病、死亡， 企業(yè)概不負(fù)責(zé)。如果員工已在該合同上簽字，該合同條款 ()A.無(wú)效B.是當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，對(duì)當(dāng)事人雙方有效C. 不一定有效D. 只對(duì)一方當(dāng)事人有效7. 某商場(chǎng)設(shè)有自動(dòng)售報(bào)機(jī)，顧客只要按要求投入硬幣，即可得到當(dāng)天日 報(bào)一 份，此種成立買賣合同的形式為 （ ）A.書(shū)面形式B. 口頭形式C.推定形式D.默示形式案例分析某市建雄建筑公司（以下簡(jiǎn)稱建雄公司）因施工急需水泥 100 噸， 于是同時(shí)向某市紅旗水泥廠、某縣白云水泥廠和某地區(qū)百力水泥廠發(fā) 函，函件中稱：“如貴廠有 300 號(hào)礦洼水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價(jià)不超過(guò) 1500

19、 元，請(qǐng)于接信后 10日內(nèi)發(fā)貨 100噸，貨到付款，運(yùn)貨由供方承擔(dān)。 ”紅 旗水泥廠在接信當(dāng)天回信，表示愿以噸位 1500 元發(fā)貨 100 噸。建雄公 司回電同意。白云水泥廠接信后第二天回信稱“我廠有符合你方要求的 水泥，不過(guò)因質(zhì)量上乘，故噸價(jià)不能低于 1600 元。接到此信件后 5 日 內(nèi)未予以答復(fù)，我方將發(fā)貨 100 噸，價(jià)款按每噸 1600元結(jié)算?！苯ㄐ酃窘拥竭@封信后決定回絕，但因公司負(fù)責(zé)人公務(wù)繁忙，就把 這件事給忘了。百力水泥廠在接到建雄公司的函件后積極準(zhǔn)備貨源，于 接信后第七天，將 100 噸袋裝水泥直接送至建雄公司，建雄公司拒收。 理由是：本公司給百力水泥廠發(fā)函， 只是一種意向，

20、 不具有法律約束力。 幾天后，白云水泥廠也送來(lái) 100 噸水泥廠，建雄公司以同樣的理由拒收， 白云水泥廠無(wú)奈之下提出水泥可以降至每噸 1500 元，建雄公司仍不同 意收貨。思考：（1）建雄公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行 為？白云水泥廠第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？2）建雄公司與哪家水泥廠存在合同關(guān)系？為什么？3）該起糾紛應(yīng)如何解決？第三節(jié) 合同的效力 一、合同效力的狀態(tài)1、合同效力的概念：合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦 予依法成立的合同具有約束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。2、合同效力的狀態(tài) 未成立合同：無(wú)效合同 成立未生效的合同：實(shí)踐合同（質(zhì)押、定

21、金、自然人之間的借貸、保管 等）；需登記、批準(zhǔn)、過(guò)戶的合同；附條件、附期限的合同。 成立即生效的合同： 可撤銷合同 效力未定合同二、合同生效1、概念：合同生效是指合同具備法定要件后能產(chǎn)生法律效力。2、合同的生效要件 （重點(diǎn)）1）當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須具有相應(yīng)的民事行為能力（2）合同當(dāng)事人的意思表示真實(shí)。（3）合同內(nèi)容不違反法律或者公共利益。（4）合同標(biāo)的須確定和可能。3、合同生效的時(shí)間依據(jù)我國(guó)合同法，合同生效時(shí)間可分為以下情形：（1）依法成立的合同，自成立時(shí)合同生效，即合同成立的時(shí)間為合同 生效的時(shí)間。（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，合同生效時(shí)間 為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時(shí)

22、間。（3）附條件的合同，合同生效的時(shí)間為條件成就時(shí)間。思考:合同成立與生效的關(guān)系 合同成立與合同的生效是一對(duì)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念 .區(qū)別表現(xiàn)為 :（1）含義不同 : 合同成立是指客觀上是否存在 ,涉及是事實(shí)判斷問(wèn)題 ,而合 同的生效是指一個(gè)已經(jīng)成立的的合同是否發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后 果,涉及的是價(jià)值判斷問(wèn)題 .（2）條件不同 :合同成立條件有一般要條和特別要件之分 ;一般要件是當(dāng)事 人意思表示一致 ,特別要件是交付標(biāo)的物 （要物合同 ）、具備特定形式或履 行特定手續(xù)（要式合同）等。生效也有一般要件和特別要件。 聯(lián)系：例如，附條件的合同在條件成就之前，雖然合同已成立，但不生 效力。一項(xiàng)內(nèi)容違

23、法的合同可能成立，但也不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法 律效力。三、無(wú)效合同1、概念：無(wú)效合同是指嚴(yán)重欠缺合同的生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受國(guó)家法律保護(hù)的合同。2、無(wú)效合同的特征（1）合同自始無(wú)效。（2）合同絕對(duì)無(wú)效。（3）合同當(dāng)然無(wú)效。（4）無(wú)效合同可能是全部無(wú)效，也可能是部分無(wú)效。3、無(wú)效合同的種類（1）因欺詐或脅迫而訂立的且損害國(guó)家利益的合同。（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同。（3）違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。（4）違反社會(huì)公共利益的合同。（ 5 ） 以合法形式掩蓋非法目的的合同。（6）自始不能履行的合同。4、無(wú)效合同的法律后果：無(wú)效合同由人民法院或

24、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。 無(wú)效合同從訂立時(shí)起就沒(méi)有法律約束力， 當(dāng)事人雙方確立的權(quán)利義務(wù)關(guān) 系隨之無(wú)效。合同未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履 行。合同所涉及的財(cái)產(chǎn)依下列規(guī)則處理：（1）返還財(cái)產(chǎn)。（2）賠償損失。（3）收歸國(guó)庫(kù)或者返還集體或第三人。四、可撤銷合同1、概念：可撤銷合同是指欠缺合同有效要件，存在可撤銷原因的合同。2、特征：（1）合同的有效要件欠缺或存在瑕疵，或因?qū)贤膬?nèi)容存在重大誤 解，或因合同內(nèi)容顯失公平。（2）合同的撤銷要撤銷權(quán)人通過(guò)行使撤銷權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)。（3）撤銷權(quán)人不行使撤銷權(quán)或未在規(guī)定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，合同有效。3、種類：（1）對(duì)合同內(nèi)容存在重大誤解的合同。 （ 2）顯失

25、公平的合同。（3）一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。4、可撤銷合同的法律后果：（1）撤銷權(quán)人放棄了撤銷權(quán)或在除斥期限內(nèi)未行使撤銷權(quán)，可撤銷合 同具有法律效力，雙方應(yīng)按生效合同履行。（2）撤銷權(quán)人行使了撤銷權(quán)的，可撤銷合同從合同簽訂之日起就不具 有效力，雙方按無(wú)效合同處理。五、效力未定合同1、概念：效力未定合同，是指合同是有效或無(wú)效處于不確定狀態(tài)，尚 待享有形成權(quán)的第三人同意或拒絕來(lái)確定的合同。2、特征：（1）效力未定合同的成立效力是確定的，但效果效力是不確 定的。（2）效力未定合同的懸而未決的效力的確定，取決于享有形成權(quán)的第 三人的行為。（3）效力未定合同經(jīng)同意權(quán)人同意后，其效果效力確

26、定于合同成立時(shí)。（4）效力未定合同，經(jīng)同意權(quán)人拒絕，即確定自始無(wú)效。3、效力未定合同的種類：（1）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同屬效力未定合同， 但純獲利益的合同，與其年齡、智力相適應(yīng)而訂立的合同，無(wú)需法定代 理人的追認(rèn)，直接發(fā)生法律效力；（2）無(wú)權(quán)代理人以他人名義訂立的合同；（3）代理人濫用代理權(quán)訂立的合同； （ 4）無(wú)處分權(quán)人訂立的處分他財(cái) 產(chǎn)的合同。4、效力未定合同的法律后果（1）效力未定的合同經(jīng)追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)后，自始有效。（2）效力未定的合同，經(jīng)追認(rèn)權(quán)人拒絕追認(rèn)后，該合同自始無(wú)效。第四節(jié) 合同的履行一、合同履行概述1、概念合同的履行，是指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿杉s定的義務(wù)，以

27、使債權(quán)人的債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。2、合同履行中當(dāng)事人的附隨義務(wù)（屬法定義務(wù)，非約定義務(wù)） ：（1）及時(shí)通知的義務(wù)；（2）協(xié)助義務(wù)；（3）提供必要條件的義務(wù)； （4） 防止損失擴(kuò)大的義務(wù)； （5）保密的義務(wù)。3、合同內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明時(shí)的履行規(guī)則 （重點(diǎn)）： 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有 約定或約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān) 條款或交易習(xí)慣確定；按照有關(guān)條款或交易慣例仍不能確定的，按下列 規(guī)則履行：（1）質(zhì)量不明確的，按通常標(biāo)準(zhǔn)履行；（2）價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行； 依法由國(guó)家定價(jià)的，按國(guó)家定價(jià)履行。（3）履行地

28、點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行； 交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在 地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)請(qǐng) 求履行，但應(yīng)當(dāng)給予對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（5）履行費(fèi)用不明確的，由債務(wù)人承擔(dān)。二、涉及第三人的履行1、向第三人履行及其規(guī)則 向第三人履行是指?jìng)鶆?wù)人向第三人履行債務(wù)。規(guī)則如下：（1）向第三人履行必須是基于合同債權(quán)人和債務(wù)人的約定，沒(méi)有約定， 則不適用向第三人履行。（2）債務(wù)人向第三人履行增加的費(fèi)用，應(yīng)由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。（3）第三人可以自己的名義向債務(wù)人請(qǐng)求履行。（4）債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)

29、向債權(quán) 人承擔(dān)違約責(zé)任，而不是向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。2、第三人代為履行及規(guī)則 第三人代為履行是指第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)。規(guī)則如下：（ 1）必須存在債權(quán)人和債務(wù)人的約定。 （2）債務(wù)的性質(zhì)必須是能夠代 為履行的。（3）債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求第三人履行。（4）第三人沒(méi)有履行或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán) 人承擔(dān)違約責(zé)任。三、履行抗辯權(quán)：履行抗辯權(quán)是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或者否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的權(quán)利， 又稱 異議權(quán)。可分為以下情形：1、同時(shí)履行抗辯權(quán)。同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的雙務(wù)合 同中，一方當(dāng)事人確有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履 行或者不能適當(dāng)履行，到履行期時(shí)其享有不

30、履行或部分履行的權(quán)利。2、先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同成立后， 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方不能履行義務(wù)， 或者不能 履行合同義務(wù)的可能時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止 履行合同義務(wù)。3、后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng) 事人未履行或不適當(dāng)履行， 到履行期限的對(duì)方當(dāng)事人享有不履行或者部 分履行的權(quán)利。四、合同的保全 （重點(diǎn)）1、合同保全：是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的 債權(quán)帶來(lái)危害， 允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或第三人的行為行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。2、合同保全的種類：（1）代位權(quán)是指合同債務(wù)人怠于行使對(duì)

31、第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán) 人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù) 人對(duì)第三人的權(quán)利之權(quán)。例如： B 欠 A500 萬(wàn)元人民幣， C 欠 B500 萬(wàn)元人民幣， 而 B 不問(wèn) C 要錢，A起訴B、C,要求法院判決C還錢。這種情況是誰(shuí)在行使代位 權(quán)？2、撤銷權(quán)是指合同債權(quán)人對(duì)于合同債務(wù)人所為的危害債權(quán)行為，請(qǐng)求 法院予以撤銷的權(quán)利。例如： B 欠 A500 萬(wàn)元人民幣， B 無(wú)財(cái)產(chǎn)， C 欠 B 500 萬(wàn)元人民幣，B不但不問(wèn)C要錢且還放棄債權(quán)，A起訴B、C，要求法院撤銷B的行 為，這種情況是誰(shuí)在行使撤銷權(quán)？第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓（了解）、合同的變更1、概念：合同的變更

32、是指合同成立以后，履行完畢之前由雙方當(dāng)事人依法對(duì)原合同的內(nèi)容所進(jìn)行的修改。2、合同變更的條件：（1）原已存在合同關(guān)系；（2）合同內(nèi)容已發(fā)生變化；（3）合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及裁決機(jī)構(gòu)裁決， 有時(shí)依形成權(quán)人的意思表示；（4）須遵守法律要求的方式。3、合同變更的后果： 合同的變更原則上則對(duì)將來(lái)發(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有 效，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而發(fā)生影響。合同的變更不影響當(dāng) 事人要求賠償損失的權(quán)利。二、合同轉(zhuǎn)讓1、概念：合同的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同內(nèi)容的情況下，變更合同的債權(quán) 人或合同的債務(wù)人。2、合同轉(zhuǎn)讓的種類（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將合同權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓

33、給第 三人。此種轉(zhuǎn)讓無(wú)須取得債務(wù)人的同意，但應(yīng)通知債務(wù)人，否則，債務(wù) 人可拒絕履行對(duì)受讓人的義務(wù)。（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指?jìng)鶆?wù)人將合同義務(wù)的全部或 部分轉(zhuǎn)移給第三人。此種轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得債權(quán)人的同意，否則合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓 無(wú)效。（3）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意將合同 權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。三、合同的終止1、概念：合同的終止是指合同當(dāng)事人終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利 義務(wù)關(guān)系消滅。2、合同的權(quán)利義務(wù)終止的原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）債務(wù)相互抵銷；（3）合同解除；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（ 6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（或稱混同）

34、。第六節(jié) 合同責(zé)任一、締約過(guò)失責(zé)任1、締約過(guò)失責(zé)任有廣義和狹義之分。 廣義：是指合同不成立、無(wú)效或被撤銷，當(dāng)事人一方因此受到損失，對(duì) 方當(dāng)事人對(duì)此有過(guò)錯(cuò)時(shí)，應(yīng)對(duì)受害人損失的賠償責(zé)任。狹義：是指在訂立合同過(guò)程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對(duì)方利益為 目的行為或?qū)嵤┢渌`背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為， 造成對(duì)方損失時(shí)應(yīng)負(fù)的 賠償責(zé)任。我國(guó)合同法所指的是狹義的締約過(guò)失責(zé)任。2、產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任的幾種情形：（1）惡意磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）違背誠(chéng)實(shí)信用原則的其他行為。3、締約過(guò)失責(zé)任的適用條件1）締約人一方違反先合同義務(wù)；（2）對(duì)方當(dāng)事人受損失；（3）違反先合同義務(wù)與

35、該損失之間有因果關(guān)系；（4）違反合同義務(wù)者有過(guò)錯(cuò)。二、違約責(zé)任1、概念2、違約責(zé)任的承擔(dān)條件（ 1）違約行為（ 2）損害事實(shí)（ 3）違約行為與損害事實(shí)之間存在因果 關(guān)系。3、違約責(zé)任的承擔(dān)方式：（1）支付違約金（2）支付賠償金（3）強(qiáng)制履行（4）支付價(jià)額逾期利息（5）修理、更換、重作、減價(jià)或退貨4、違約責(zé)任的免除（1）概念（2）違約責(zé)任的免除事由：第一、不可抗力；第二、貨物本身的自然性質(zhì)、貨物的合理?yè)p耗；第三、債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)；第四、法律特別規(guī)定；第五、合同特別約定。案例分析 1 河北某縣的馬某系養(yǎng)牛專業(yè)戶，為了引進(jìn)良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了 良種乳牛引 進(jìn)合同。合同約定，良種乳?？罟?10

36、萬(wàn)元，馬 某預(yù)付定金 2 萬(wàn)元，違約金按照合同總額的 10%計(jì)算。合同沒(méi)有明確約 定合同的履行地點(diǎn)。后馬某從畜牧站將良種 乳牛拉回，為此支付運(yùn)費(fèi) 1000 元。馬某拉回乳牛后，在飼養(yǎng)中發(fā)生了不可抗力， 導(dǎo)致乳牛無(wú)法 產(chǎn)奶，馬某預(yù)計(jì)的收入落空，無(wú)法及時(shí)償還購(gòu)?？?。畜牧站遂訴至 法 院。思考：(1) 馬某要求畜牧站支付運(yùn)費(fèi)，該請(qǐng)求能否得到法院支持 ?為什么 ? (2)針對(duì)畜牧站要求付款的請(qǐng)求，馬某以不可抗力要求免責(zé)，能否成 立?為什 么?(3) 如果馬某的行為構(gòu)成違約，合同中規(guī)定的定金與違約金條款能否同時(shí)適 用?為什么 ?案例分析 2甲公司與乙工廠洽商成立一個(gè)新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合

37、同帶 回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先 征用土地并培訓(xùn) 工人后甲公司方能在合同上蓋章， 乙工廠出資 1000 萬(wàn) 元征用土地培訓(xùn)工人，征地 和培訓(xùn)工人將近完成時(shí)，甲公司提出因市 場(chǎng)行情變化，無(wú)力出資設(shè)立新公司，要 求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。 請(qǐng)問(wèn)：(1) 甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么 ?(2) 甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么 ?(3) 乙工廠能否要求甲公司賠償 1000萬(wàn)元的損失 ?為什么?測(cè)驗(yàn)題1. 下列情形中屬于效力待定合同的有 ( )A. 10 周歲的少年出售勞力士金表給 40 歲的李某B. 5 周歲的兒童因發(fā)明創(chuàng)造而接受獎(jiǎng)金C. 成年人

38、甲誤將本為復(fù)制品的油畫(huà)當(dāng)成真品購(gòu)買D. 出租車司機(jī)借搶救重病人急需租車之機(jī)將車價(jià)提高10倍2.甲和乙合作開(kāi)辦了宏都干洗店，丙將一件皮衣拿到干洗店清洗，交給 正在營(yíng)業(yè) 中的甲，并向甲交付清洗費(fèi) 100元。該合同關(guān)系的主體是 ()A. 甲和丙B.乙和丙C.甲、乙和丙 D.宏都干洗店和丙3. 合同終止以后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循保密和忠實(shí)等義務(wù)， 此種義務(wù)在學(xué)術(shù)上 稱為后契 約義務(wù)。此種義務(wù)的依據(jù)是 ()A. 自愿原則B.合法原則C.誠(chéng)實(shí)信用原則D.協(xié)商原則4. 無(wú)權(quán)代理中，被代理人的追認(rèn)權(quán)在性質(zhì)上屬于()A.形成權(quán)B.抗辯權(quán)C.支配權(quán)D.請(qǐng)求權(quán)5. 某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無(wú)門，某乙趁機(jī)表示愿意

39、借給 2000 元，但半年后須加倍償還， 否則以甲的房子代償， 甲表示同意。 根據(jù)合同法規(guī) 定，甲、乙之間的借款合同 ()A.因顯失公平而無(wú)效B.因顯失公平而可撤銷C.因乘人之危而無(wú)效 D.因乘人之危而可撤銷6. 甲公司與乙公司簽訂買賣合同。合同約定甲公司先交貨。交貨前夕，甲公司 派人調(diào)查乙公司的償債能力， 有確切材料證明乙公司負(fù)債累累， 根本不能按時(shí)支 付貨款。甲公司遂暫時(shí)不向乙公司交貨。甲公司的行為是 ()A.違約行為B.行使同時(shí)履行抗辯權(quán)C.行使先訴抗辯權(quán)D.行使不安抗辯權(quán)7. 甲收藏唐伯虎名畫(huà)一幅，價(jià)值約 1 0萬(wàn)元，甲的其它財(cái)產(chǎn)價(jià)值為 10萬(wàn) 元。甲因 作生意失敗外欠債 60 萬(wàn)元。

40、一日，甲將唐伯虎的畫(huà)作價(jià) 1 萬(wàn)元賣給從香港回的表 弟乙，則下列表述正確的是 ( )A.若乙不知甲欠巨額外債，則甲的債權(quán)人只能行使代位權(quán)B .只有在乙明知此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)的情況下，債權(quán)人才可行使 代位 權(quán)C. 不管乙是否知道此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人均可行使撤銷權(quán)D. 若乙明知此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)，則債權(quán)人可行使撤銷權(quán)8. 關(guān)于代位權(quán)行使的要件，不正確的表述是 ()A. 債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)存在B. 債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)C. 債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，并且債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán) 人的 債權(quán)D. 債權(quán)人代位行使的范圍是債務(wù)人的全部債權(quán)9. 債權(quán)人吳某

41、下落不明，債務(wù)人王某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存，王某將 標(biāo)的物提存后，該標(biāo)的物如果意外毀損滅失，其損失應(yīng)由 ()A.吳某承擔(dān) B.王某承擔(dān)C.吳某和王某共同承擔(dān) D.提存機(jī)關(guān)承擔(dān)10. 根據(jù)合同法的規(guī)定，抵銷 ()A.可以附條件B.可以附期限C.可以附條件和期限D(zhuǎn).不得附條件或者期限11. 甲要購(gòu)買德國(guó)制造的照相機(jī)， 1999年 10月 2日，甲在乙店的柜臺(tái)中 發(fā)現(xiàn)一架照 相機(jī)，柜臺(tái)的標(biāo)簽上產(chǎn)地一欄注明的是“德國(guó)制造” ，甲向 乙店售貨員丙詢問(wèn)產(chǎn) 地時(shí)，丙明確告知該照相機(jī)的產(chǎn)地是 “德國(guó)制造”， 甲遂購(gòu)買。 1999年 10月 7 月，甲在修理該相機(jī)時(shí)請(qǐng)照相機(jī)檢測(cè)中心檢 測(cè)，發(fā)現(xiàn)該相機(jī)系美國(guó)

42、制造， 2000 年 10 月 10 日，甲持檢測(cè)中心的檢 測(cè)證明要求乙店退貨。根據(jù)合同法的規(guī)定 ( )A. 乙店必須辦理退貨，因?yàn)橐业甑男袨闃?gòu)成欺詐B .乙店有權(quán)不退貨C. 乙店可以不退貨，但必須換貨D. 乙店可以不退貨，但必須折價(jià)處理二、多項(xiàng)選擇題1. 下列合同中，屬于無(wú)效合同的有 ()A .一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同B. 惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同C. 以合法形式掩蓋非法目的的合同D. 損害社會(huì)公共利益的合同E. 違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同2. 下列有關(guān)雙務(wù)合同抗辯權(quán)的陳述，正確的是 ()A. 雙務(wù)合同抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)B. 雙務(wù)合

43、同抗辯權(quán)的行使，將導(dǎo)致合同的消滅C. 雙務(wù)合同抗辯權(quán)可以適用于贈(zèng)與合同D. 同時(shí)履行抗辯權(quán)可以適用于連帶之債E. 雙務(wù)合同抗辯權(quán)是一時(shí)的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)第十章、侵權(quán)行為法第一節(jié)，侵權(quán)行為的概念侵權(quán)行為是指行為人就其對(duì)他人的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利造成的損害,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)或者無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的行為。 侵權(quán)行為之債是指由侵權(quán)行為產(chǎn)生的侵害方與加害方之間的債權(quán)債務(wù) 關(guān)系。就其本質(zhì)而言，侵權(quán)行為是一種違法行為。二、侵權(quán)行為的歸責(zé)原則 所謂歸責(zé)：是指侵權(quán)人的行為致人損害的事實(shí)發(fā)生后，應(yīng)根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn) 使其負(fù)責(zé)。歷史溯源：加害責(zé)任原則 19 世紀(jì)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證” 過(guò)錯(cuò)推定原則無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則（不問(wèn)過(guò)

44、錯(cuò)責(zé)任原則）公平 責(zé)任原則（主要適用于侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)益案件， 不適用于精神損害賠償條件） 思考：公平責(zé)任原則與無(wú)過(guò)錯(cuò)原則的區(qū)別。第二節(jié)、侵權(quán)行為構(gòu)成要件 一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件是： （1）有侵權(quán)損害事實(shí)（首要前提條件）（2）致害行為具有違法性（必備條件） 表現(xiàn)形式：作為和不作為。（3）致害行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系（4）行為人主觀上有過(guò)錯(cuò) 共同過(guò)錯(cuò)；混合過(guò)錯(cuò)；被侵權(quán)人有故意或者有重大過(guò)失。、侵權(quán)責(zé)任的抗辯由 有些行為雖然從表面上看已構(gòu)成侵權(quán)行為，但如果具有抗辯由，行為人可以不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)我國(guó)學(xué)理及司法實(shí)踐，侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由 一般分為兩類：正當(dāng)理由和外來(lái)原因。正當(dāng)理由：是指損害雖然系被控告

45、者的行為所致，但其行為是正當(dāng)?shù)摹?合法的；包括：依法執(zhí)行職務(wù)；正當(dāng)防衛(wèi)；緊急避險(xiǎn)行為；自助行為； 受害人同意。外來(lái)原因：是指損害并非被控者的行為導(dǎo)致，而是由一個(gè)外在于其行為 的原因而造成的。包括：受害人的過(guò)錯(cuò)；第三個(gè)的過(guò)錯(cuò)；不可抗力和意 外事件。什么是正當(dāng)防衛(wèi)？正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？正當(dāng)防衛(wèi)：為了使公共利益、本人或他人的人身和其他權(quán)益免受正在進(jìn) 行的不法侵害，對(duì)實(shí)施不法侵害的人采取的必要防衛(wèi)行為。不法侵害、 正在進(jìn)行的不法侵害、實(shí)施不法侵害的人、不能超過(guò)必要的限度。所謂自助行為，是指權(quán)利人為保護(hù)其合法權(quán)益，在情況緊急而又不能及時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以援助的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或自由施以扣押、拘束

46、或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會(huì)公德所認(rèn)可的行為。然后請(qǐng)求公安 機(jī)關(guān)處理，切不可自行其是，侵犯顧客權(quán)益 。討論某市郊區(qū)一個(gè)儲(chǔ)蓄所， 營(yíng)業(yè)員戴曉麗和齊虹正在緊張地進(jìn)行結(jié)算工作， 突然一個(gè)頭戴黑面罩的歹徒?jīng)_進(jìn)來(lái)， 拿著手槍，威脅她們立即交出現(xiàn)金， 否則就開(kāi)槍打死她們。戴曉麗急中生智，忙把裝有 12 萬(wàn)元現(xiàn)金的保險(xiǎn) 盒藏在衣服內(nèi)，并用身體壓住，將散落在外面的二萬(wàn)元現(xiàn)金交給歹徒， 并聲稱全天就收了二萬(wàn)元。 歹徒信以為真， 搶過(guò)二萬(wàn)元倉(cāng)遑逃去。 事后， 戴曉麗、齊虹二人沒(méi)有向上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，各自從家中拿了一萬(wàn)元，悄悄 把被歹徒搶走的二萬(wàn)元補(bǔ)上。幾天后，銀行領(lǐng)導(dǎo)知道此事，對(duì)戴、齊兩 人進(jìn)行嚴(yán)肅批評(píng)，認(rèn)為她們的

47、行為是嚴(yán)重的崗位失職，準(zhǔn)備按金融業(yè)和 內(nèi)部職工崗位管理?xiàng)l例規(guī)定，對(duì)她們做出予以罰款和除名的處理。此消 息傳出后，銀行內(nèi)部形成兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，戴、齊兩人的行為 屬于緊急避險(xiǎn)，是合法的，不應(yīng)當(dāng)罰款、除名；另一種意見(jiàn)認(rèn)為，戴、 齊兩人是職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人，不適用緊急避險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)罰 款、除名。思考：戴、齊二人的行為是否屬于緊急避險(xiǎn)行為？第三節(jié)、特殊侵權(quán)行為 特殊侵權(quán)行為指行為人雖無(wú)過(guò)錯(cuò)， 但基于法律規(guī)定而對(duì)受害人承擔(dān)民事 責(zé)任的行為。（1）公務(wù)侵權(quán)行為（2）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為（3）環(huán)境污染致人致人損害的侵權(quán)行為（4）地面施工致人損害的侵權(quán)行為（5）建筑物及其他物件致人損害

48、的侵權(quán)行為（ 6）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的 侵權(quán)行為（7）被監(jiān)護(hù)人致人損害的侵權(quán)行為 （8）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)行為。第四節(jié)、侵權(quán)行為的處理 一、對(duì)侵權(quán)行為造成財(cái)產(chǎn)損害的處理 直接損失與間接損失賠償損失 二、侵權(quán)行為造成人身?yè)p害的處理 傷害：侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)藥費(fèi)、因誤工減少的收入。 致人殘廢：侵權(quán)人除應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等全部費(fèi)用外，還要賠償 殘廢者的生活補(bǔ)助費(fèi)。死亡：支付喪葬費(fèi)、死者生前撫養(yǎng)人的必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。 侵權(quán)行為引起的精神損害賠償問(wèn)題的處理 三、精神損害是指公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等受到非法 侵害，致使公民的人格受到非財(cái)產(chǎn)性的損害，給受害人造成了精神上的 痛苦?？?/p>

49、試題試論違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別及兩者競(jìng)合時(shí)的處理規(guī)則 歸責(zé)原則的區(qū)別。我國(guó)對(duì)侵權(quán)責(zé)任采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任、過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則和公平責(zé) 任原則。而我國(guó)合同責(zé)任采取的是過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任； 舉證責(zé)任不同。在一般侵權(quán)責(zé)任中，受害人有義務(wù)就加害人的過(guò)錯(cuò)問(wèn) 題舉證；而在特殊侵權(quán)責(zé)任中，應(yīng)由加害人的反證證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。 而在合同 責(zé)任中，受害人只需證明違約方已構(gòu)成違約，而不必證明其 是否有過(guò)錯(cuò)； 責(zé)任構(gòu)成要件不同。在違約責(zé)任中，行為人只要實(shí)施了違約行為并且 不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)承擔(dān)責(zé)違約任。但是在侵權(quán)責(zé)任中，損害 事實(shí)是侵 權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無(wú)損害事實(shí)便無(wú)侵權(quán)責(zé)任 免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，法定免

50、責(zé)條件限于不可抗力，但當(dāng)事 人可以事先約定免責(zé)條款和不可抗力的具體范圍。在侵權(quán)責(zé)任中，當(dāng)事 人不可約 定免責(zé)條件，但法定免責(zé)條件不限于不可抗力，還包括意外 事故、第三人行為， 正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等； （“免責(zé)條件”也可寫作 “免責(zé)事由” ） 責(zé)任形式不同。違約責(zé)任包括損害賠償，支付違約金，定金，實(shí)際履 行等，損害賠償可由當(dāng)事人事先約定。 侵權(quán)責(zé)任的主要形式是損害賠償， 此種賠 償不得由當(dāng)事人事先約定。 損害賠償?shù)姆秶煌?。違約損害 賠償主要是財(cái)產(chǎn)損失的賠償，不包括 人身?yè)p害賠償和精神損害的賠償 責(zé)任。侵權(quán)損害賠償不僅包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償， 還包括人身傷害和精 神損害的賠償；對(duì)第三人的責(zé)任不同。在合同責(zé)任中，如因第三人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同債 務(wù)不能履行，