建設(shè)工程合同糾紛的訴訟時效

1、建設(shè)工程合同糾紛的訴訟時效篇一：建設(shè)工程施工合同糾紛 -訴訟時效糾紛案例1-000 導(dǎo)言 訴訟時效是指權(quán)利人于一定期間內(nèi)不行使請求人民法 院保護其民事權(quán)利的權(quán)利即喪失該權(quán)利，人民法院對其民事 權(quán)利不再予以保護的法律制度。在建設(shè)工程施工合同糾紛中， 訴訟時效是首先需要考慮的問題。訴訟時效經(jīng)過是民事訴訟 中的一個重要抗辯理由。本章案例主要討論以下問題： 第一，一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？當(dāng)事 人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人 民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的 請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。第二，工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？訴訟時效期 間從知

2、道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。由于工程款未 結(jié)算，承包人不知其應(yīng)得的工程款數(shù)額，也無法確定“知道 或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害”的具體時間，故訴訟時效沒有起 算。第三，建設(shè)工程價款支付沒有明確的履行期限，如何計 算訴訟時效？履行期限不明確，承包人可以隨時要求發(fā)包人 履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間，并且從承包人給予發(fā) 包人清償債務(wù)的寬限期滿時開始計算訴訟時效。第四，建設(shè)工程施工合同無效，當(dāng)事人請求支付工程款 的訴訟時效如何確定？無效合同的確認(rèn)不應(yīng)受訴訟時效的 限制。合同無效，當(dāng)事人請求支付工程款的權(quán)利實質(zhì)上是請 求對無法返還的財產(chǎn)折價補償?shù)臋?quán)利，而該權(quán)利其自合同無 效時就享有，而不是合同被確認(rèn)無

3、效時才擁有。合同被確認(rèn) 無效后，當(dāng)事人折價補償?shù)臋?quán)利是一種債權(quán)請求權(quán)，應(yīng)當(dāng)適 用兩年訴訟時效期間，起算時間應(yīng)當(dāng)是合同被確認(rèn)無效之后 次日。第五，質(zhì)量保證金的訴訟時效怎樣計算？質(zhì)量保證金具 有工程質(zhì)量缺陷擔(dān)保功能。因建設(shè)工程的保修期自竣工驗收 合格之日起計算，故質(zhì)量保證金的訴訟時效應(yīng)當(dāng)從自竣工驗 收合格之日加上法律規(guī)定的保修期間屆滿之日起開始計算。第六，承包人向“解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款工作領(lǐng)導(dǎo)小 組”尋求救濟，是否導(dǎo)致時效中斷？最高人民法院關(guān)于貫 徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題意見第一百七十 四條規(guī)定：“權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位提出保 護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中

4、斷。 ” 決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款工作領(lǐng)導(dǎo)小組”是政府專設(shè)的解決建 設(shè)領(lǐng)域工程款拖欠糾紛的機構(gòu)，向其尋求救濟應(yīng)當(dāng)導(dǎo)致時效 中斷。1-001 一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？【判決書】判決書參見 11-001 鄭州市惠濟區(qū)古滎鎮(zhèn)馬村村民委員 會與李金增建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案【核心問題】 一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？【點評要旨】 當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提 出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外?！景柑枴?河南省鄭州市中級人民法院 （XX ）鄭民三終字第 546號 鄭州市惠濟區(qū)人民法院（ XX ）惠民二初字

5、第 503號 【基本案情】XX 年 8月 4日，李金增（乙方）與鄭州市惠濟區(qū)古滎鎮(zhèn)馬 村村民委員會（以下簡稱馬村村委會）及鄭州市惠濟區(qū)古滎 鎮(zhèn)馬村第四村民組（以下簡稱馬村四組）（甲方 ）簽訂施工合同一份，約定李金增為馬村四組村內(nèi)道路的修建進行施工。 其中工程量、 施工費用約定為： 本工程包工包料， 每米價格， 施工費用以實際施工面積丈量計算為準(zhǔn)；付款方式主要約定 為，施工結(jié)束， 由交通部門驗收合格后， 按工程總額支付 95， 余款 5為保質(zhì)金，半年內(nèi)不出問題全部付清；應(yīng)付款超期 一天罰款 100 元。合同簽訂后，李金增按合同約定進行了施工， XX 年 9 月底，由馬村四組驗收合格并已投入使用。

6、另查明， 因上述道路的修建系政府補貼支持的 “村村通” 工程，馬村村委會、馬村四組與李金增約定，由馬村村委會 負(fù)責(zé)支付路面工程款，即每米出資 200 元，由馬村四組負(fù)責(zé) 支付路基款即每米出資 75 元。工程完工后， 馬村四組支付路 基和附屬工程款 139,000 元，馬村村委會已支付李金增路面 及附屬工程款 14 萬元，至今還剩余 124,740元未付。一審法院認(rèn)為：一、李金增與馬村村委會、馬村四組簽 訂施工協(xié)議，李金增包工包料為馬村村委會、馬村四組施工 修路，現(xiàn)該道路經(jīng)驗收合格并投入使用，馬村村委會、馬村 四組應(yīng)按約定及時足額支付相應(yīng)的工程款。二、對于李金增要求馬村四組支付該款的訴請，因已約

7、 定分別支付道路路基款和路面款，且馬村四組已履行支付修 建路基工程款的義務(wù)，故不予支持。三、關(guān)于李金增要求馬 村村委會自 XX 年 10 月 11 日至 XX 年 7 月 31日按每日 100 元計算，支付違約金的訴訟請求，因雙方已在合同中約定明 確，系雙方真實意思表示不違反法律的強制性規(guī)定，且馬村 村委會違反誠信拖欠李金增工程款四年有余，故予以支持。一審法院判決：一、馬村村委會于本判決生效后十五日 內(nèi)支付李金增工程款 124,740元，并自 XX 年 10月 1 日至 XX 年 7 月 31 日按每日 100 元支付違約金 139,700 元；二、駁回李金增的其它訴訟請求。 宣判后，馬 村村

8、委會不服一審判決，提起上訴稱：1、本案超過訴訟時 效。李金增認(rèn)為 XX 年 9 月底應(yīng)得到工程款，直到 XX 年 8 月 19 日才主張權(quán)利， 超過法定時效期間。 即使有損失， 也是 李金增自己放任擴大的結(jié)果。 2、一審法院認(rèn)定事實不清。 雙方付款方式約定，施工結(jié)束由交通部門驗收合格后按工程 總款付 95%，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)由交通部門驗收，李金 增未完全盡到合同約定的施工義務(wù)未驗收，因此，未完工， 不應(yīng)支付全額工程款。馬村村委會同意關(guān)于一審法院查明的 關(guān)于村委會負(fù)責(zé)路面工程款，馬村四組負(fù)責(zé)路基款的事實， 即使馬村四組對李金增施工量進行驗收，也僅是其負(fù)責(zé)對路 基方面的施工工程。根據(jù)雙方合同約

9、定的付款方式，李金增 請求支付工程款條件不成就，其也未主張過，也未按約定提 供結(jié)算發(fā)票，因此，馬村村委會不存在違約事實，且違約金 過高，應(yīng)根據(jù)公平原則和誠信原則進行調(diào)解。李金增答辯稱：其施工的工程，有馬村村委會出具的驗 收合格證明，交通部門應(yīng)向馬村村委會出具驗收合格證明， 而未向李金增出具。馬村村委會也未出具該工程不合格的證 明。因此，李金增的施工工程是合格的。在長達四年之久， 馬村村委會未結(jié)清工程款，應(yīng)按合同約定支付違約金。馬村四組答辯稱：該工程已驗收合格，有村委會及馬村 四組出具證明，一審法院認(rèn)定事實清楚。二審法院查明： 1、李金增二審中提供馬村村委會于 XX 年 10 月 26 日出具驗

10、收證明一份， 載明：“對李金增修朱莊村 內(nèi)油漆路長 1323米、寬 5 米、厚 5 公分，地基 30 公分三七 灰土，符合村村通要求，驗收合格。 ” 2、李金增共修路米， 根據(jù)雙方約定 200元米， 該項工程款合計 264,740元，馬村 村委主任毛保興在工程結(jié)算單上簽字認(rèn)可。二審法院認(rèn)為：一、馬村村委會作為發(fā)包方，應(yīng)負(fù)有向 交通部門申請驗收的義務(wù)，其于 XX 年 10 月 26 日向李金增 出具該工程驗收合格證明，應(yīng)視為該工程已經(jīng)驗收并合格。 該項工程經(jīng)馬村村委會確認(rèn)工程款為 264,740 元，馬村村委 會僅支付李金增 140,000元，未按照合同約定支付工程款 95%， 故馬村村委會應(yīng)承

11、擔(dān)違約責(zé)任，超期一天罰款100 元。二、馬村村委會在一審期間經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭， 視為其放棄抗辯權(quán)，在二審期間提出訴訟時效抗辯，根據(jù)最 高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第四條第一款規(guī)定，本院不予支持。 二審法院駁回上訴，維持原判?！緦＜尹c評】本案實體法律關(guān)系簡單，但涉及訴訟時效爭議。關(guān)于訴 訟時效問題，最高人民法院在二OO八年八月二一日發(fā)布 了一個專門的司法解釋，即最高人民法院關(guān)于審理民事案 件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定（法釋【XX1 11號），其第四條第一款規(guī)定： “當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效 抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新

12、的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的 情形除外”。該條規(guī)定明確了訴訟時效抗辯應(yīng)當(dāng)在一審提出， 對于二審才提出的訴訟時效抗辯，人民法院原則上不予支持， 理由是：訴訟程序機制的建構(gòu)實質(zhì)蘊涵著通過構(gòu)筑正當(dāng)程序 以保證私權(quán)爭議獲得公正裁判的訴訟理念。如果任由義務(wù)人 在任何審理階段均可行使訴訟時效抗辯權(quán)，則將出現(xiàn)法院無 法在一審審理階段固定訴爭焦點，無法有效發(fā)揮一審事實審 的功能，使審級制度的功能性設(shè)計流于形式，產(chǎn)生損害司法 程序的安定性、司法裁決的權(quán)威性、社會秩序的穩(wěn)定性等問 題。另外，該條規(guī)定二審期間“基于新的證據(jù)能夠證明對方 當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的” ，人民法院應(yīng)予支持，

13、理由是：我國民事訴訟采用二審續(xù)審制，即第二審承接第一 審繼續(xù)進行審理。二審既是法律審，又是事實審，在二審期 間，當(dāng)事人可以提出新的證據(jù)，進一步陳述案件的事實，法 院可以對一審未盡事實和適用法律問題進行審理。續(xù)審制更 多地體現(xiàn)了對實體公正功能的追求，也有助于實現(xiàn)訴訟效率。 那如何確定新的證據(jù)呢？最高人民法院在二OO八年十二 月十一日發(fā)布的最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于民事訴訟證 據(jù)的若干規(guī)定中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知 （法發(fā)【 XX 】 42 號）第十條規(guī)定： “關(guān)于新的證據(jù)的認(rèn)定問題。人民法院 對于“新的證據(jù)” ，應(yīng)當(dāng)依照證據(jù)規(guī)定第四十一條、第 四十二條、第四十三條、第四十四條的規(guī)定，結(jié)合以下因素 綜

14、合認(rèn)定：（一）證據(jù)是否在舉證期限或者證據(jù)規(guī)定第 四十一條、 第四十四條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在； （二） 當(dāng)事人未在舉證期限或者司法解釋規(guī)定的其他期限內(nèi)提供 證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形。 ”就本案而言，發(fā)包人馬村村委會在一審期間經(jīng)傳票傳喚， 無正當(dāng)理由拒不到庭。因此，其在一審期間并沒有提出訴訟時效抗辯。在二審期間，馬村村委會雖然提出 了訴訟時效抗辯，但其并沒有提供新的證據(jù)證明承包人李金 增的請求權(quán)已過訴訟時效期間。因此，根據(jù)最高人民法院 關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第四 條第一款的規(guī)定，其訴訟時效抗辯無法獲得法院支持?！痉l鏈接】一、最高人民法院關(guān)于審理民事案件

15、適用訴訟時效制 度若干問題的規(guī)定 （法釋【 XX 】11號）第四條第一款 當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二 審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠 證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。二、最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若 干規(guī)定中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知 （法發(fā)【 XX 】 42 號） 第十條 關(guān)于新的證據(jù)的認(rèn)定問題。人民法院對于“新的證 據(jù)”，應(yīng)當(dāng)依照證據(jù)規(guī)定第四十一條、第四十二條、第 四十三條、第四十四條的規(guī)定，結(jié)合以下因素綜合認(rèn)定：（一）證據(jù)是否在舉證期限或者證據(jù)規(guī)定第四十一 條、第四十四條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在；（二）當(dāng)事人未在舉證期限或

16、者司法解釋規(guī)定的其他期 限內(nèi)提供證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形。 1-002 工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？廣西壯族自治區(qū)河池市建筑工程公司訴中國農(nóng)業(yè)銀行 羅城仫佬族自治縣支行建設(shè)工程施工合同案【核心問題】 工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？【點評要旨】 訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計 算。由于工程款未結(jié)算，承包人不知其應(yīng)得的工程款數(shù)額， 也無法確定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害”的具體時間， 故訴訟時效沒有起算。【案號】廣西壯族自治區(qū)高級人民法院（ XX ）桂民一終字第 204 號民事判決廣西壯族自治區(qū)河池市中級人民法院 （XX ）河市民二初 字第 2 號民事判決篇二：法

17、律對訴訟時效的規(guī)定及在建設(shè)工程合同案件中 應(yīng)如何適用訴訟時效 （已提交 ）法律對訴訟時效的規(guī)定及在建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何適用訴訟時效訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時 效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，即喪失了請求人 民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的制度。即“法律不 保護躺在權(quán)利上睡覺的人” 。一、法律對訴訟時效的規(guī)定：中華人民共和國民法通則第一百三十五條規(guī)定：向 人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另 有規(guī)定的除外。第一百三十七條規(guī)定：訴訟時效期間從知道 或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之 日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的

18、，人 民法院可以延長訴訟時效期間。這是對訴訟時效期間及其起 算時間的一般性規(guī)定。訴訟時效期間有四種：普通訴訟時效期間為 2 年；特別訴訟時效期間為 1 年（身體受到傷害要求賠償?shù)模?出售質(zhì)量不合格商品未聲明的，延付或拒付租金的，寄存財 物被丟失或損毀的）最長訴訟時效期間為 20 年；法律對訴訟時效有特別規(guī)定的，按照其規(guī)定。 審判實踐中，一些當(dāng)事人因片面理解訴訟時效內(nèi)涵及時 效中斷的事由，喪失許多主張權(quán)利的機會，吃“時間差”啞 巴虧的現(xiàn)象屢見不鮮。訴訟時效屆滿產(chǎn)生的法律效果并不是 消滅當(dāng)事人的實體權(quán)利，也不是消滅當(dāng)事人的起訴權(quán)利，而 是消滅當(dāng)事人的勝訴權(quán)。即權(quán)利人在訴訟時效屆滿后起訴的， 法院應(yīng)

19、予受理。法院受理后，在審判中在確認(rèn)訴訟時效屆滿 的情形下，駁回起訴。當(dāng)事人的實體權(quán)利得不到法院的判決 認(rèn)可，也就不可能通過法律途徑獲得國家機器的執(zhí)行保障。 當(dāng)然，超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時 效限制。訴訟時效中止： 民法通則第一百三十九條規(guī)定：在訴訟時效期間的 最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的， 訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期 間繼續(xù)計算。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則 若干問題的意見（試行）第 172 條第一款規(guī)定：在訴訟時效 期間的最后六個月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限 制民事行為能力人沒有法定代理人，或者

20、法定代理人死亡、 喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，可以認(rèn) 定為因其他障礙不能行使請求權(quán)，適用訴訟時效中止。訴訟時效中斷：民法通則 第一百四十條規(guī)定： 訴訟時效因提起訴訟、 當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則 若干問題的意見（試行）第 172 條第二款規(guī)定：權(quán)利人向債 務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可 以認(rèn)定訴訟時效中斷。第 174 條規(guī)定：權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位 提出保護民事權(quán)利的請求， 從提出請求時起， 訴訟時效中斷。 經(jīng)調(diào)處達不成協(xié)議的，訴訟時效期間即重新起

21、算；如調(diào)處達 成協(xié)議，義務(wù)人未按協(xié)議所定期限履行義務(wù)的，訴訟時效期 間應(yīng)從期限屆滿時重新起算。二、建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何適用訴訟時效： 建設(shè)工程合同案件適用 2 年訴訟時效的規(guī)定。但由于 建設(shè)工程的周期長， 價款高， 大多合同將工程款分為預(yù)付款、 進度款、結(jié)算款等約定分期支付。實際施工中，發(fā)包人有不 按約分期支付到位的情況，承包人當(dāng)時提出索賠主張往往得 不到解決。而當(dāng)結(jié)算產(chǎn)生糾紛后則會要求新帳舊帳一起算。 因為工期本身很長，到結(jié)算時或結(jié)算后發(fā)包人再主張以前分 期付款逾期的違約責(zé)任，時間已經(jīng)較長。時效的起算時間應(yīng) 從每期的逾期日，還是最后一期的逾期日，還是可以到結(jié)算 日計，審判實踐中有不同的認(rèn)

22、識。如果按照民法通則第 一百三十七條的規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán) 利被侵害時起計算。那么就很有可能從每期的逾期日起算時 效，理由是：在每期的工程款到期時，如果發(fā)包人未支付當(dāng) 期工程款，承包人就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道自身的權(quán)利被侵 害了，當(dāng)然就應(yīng)當(dāng)從此時計算訴訟時效。另外，也有人主張 從最后一期的逾期日或結(jié)算日起算時效，理由是：建設(shè)工程 承包合同所設(shè)立的是一個整體債權(quán)債務(wù)關(guān)系，分期付款或分 不同的款項分階段支付只是債務(wù)人履行合同的方式，訴訟時 效期限應(yīng)當(dāng)理解為是對一個整體債權(quán)關(guān)系保護的期限。因此， 以合同約定最后一期支付的期限為起算時效，更符合時效制 度的立法本意。同樣的，只有經(jīng)過結(jié)算

23、才能確定最終的工程 款數(shù)額的情況下，從結(jié)算日起算時效也是這個道理。但我認(rèn)為，時效起算時間不論是每期的逾期日，還是最 后一期的逾期日或結(jié)算日，施工單位只要做好一條就可以確 保不超過 2 年訴訟時效的規(guī)定。即在每期的工程款到期時， 如發(fā)包人未支付當(dāng)期的工程款，承包人就應(yīng)以書面的形式向 發(fā)包人催討，主張權(quán)利，從而達到訴訟時效中斷，并從中斷 時起，訴訟時效重新計算的目的。但需要注意的是，一定要 保存好向發(fā)包人主張權(quán)利的憑證，即發(fā)包人的簽收記錄。法務(wù)部：黃艷兵 篇三：建筑訴訟時效 建筑糾紛訴訟時效 朱樹英上海市建緯律師事務(wù)所主任、合伙人一、工程合 同的訴訟時效和除斥期間（一）基本概念解析造價、工期、質(zhì)量

24、是通常的三個爭議焦點，其中會涉及 到很多關(guān)于時效的問題。在此介紹幾個基本概念：期間。期間在工程合同當(dāng)中就是工期，開竣工日之間就 是期間。期限。期限是指合同關(guān)系或者民事法律關(guān)系的當(dāng)事人或 者法律規(guī)定的一定的時間限定。在工程合同當(dāng)中，關(guān)于期限 的規(guī)定可能到處都是。訴訟時效。訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在 法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，人民法 院對權(quán)利人的權(quán)利不再進行保護的制度。訴訟時效短期的是 一年，一般的是兩年， 最長的期限是二十年。 過了這些期限， 當(dāng)事人喪失勝訴權(quán)，但是他的民事權(quán)利還在。除斥期間。除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實體權(quán)利存 在的期間。通俗的說就是過期作廢。

25、除斥期間制度為我們在 工程合同當(dāng)中的非訴訟服務(wù)提供了一個非常重要的契機。（二）相關(guān)的司法解釋XX 年最高人民法院頒布了工程合同糾紛案件審理的司 法解釋，這個司法解釋里有一些關(guān)于除斥期間的規(guī)定。該解釋第二十條規(guī)定，當(dāng)事人約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算 文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的， 按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的應(yīng)予以支持。這條就是典型的除斥期間的規(guī)定。該解釋第十三條規(guī)定，未經(jīng)驗收擅自使用，使用以后又 以使用部分質(zhì)量有缺陷主張權(quán)利的不予支持。沒有驗收就用 了，視為已經(jīng)放棄驗收。這也是一個有關(guān)除斥期間的規(guī)定。 這個規(guī)定來自于當(dāng)事人的合同，當(dāng)時最高院予以確認(rèn)，

26、這個 制度是新的建設(shè)工程施工合同 （示范文本 ）里面的一個重 要制度。二、案例解析（上）（一）有關(guān)工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量缺陷訴訟時效起算的典型 案件1.案情介紹原告：浙江建工集團被告：浙江慈溪市某民營學(xué)校XX 年 12 月 29 日，雙方簽訂了建筑工程承包合同 約定由原告承建被告的三幢宿舍樓。 XX 年 2 月 20日工程開 工，XX年9月4日之后工程未經(jīng)竣工驗收被告就投入教學(xué) 使用。因被告使用后遲遲不予結(jié)算工程價款，原告提起訴訟， 索要工程款及滯納金。案件經(jīng)過造價鑒定和一、二審審理， 經(jīng)過約 4 年時間，工程欠款案件終審結(jié)束。在案件執(zhí)行時，被告在工程已使用 5 年后，向?qū)幉ㄖ性?提出工程主體結(jié)構(gòu)存

27、在缺陷的質(zhì)量訴訟，被告的主張主要指教室的標(biāo)高比設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)低了5 公分。法院經(jīng)審查以主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量需終生保修為由受理本案，并停止了 工程款的執(zhí)行程序。2.案情分析訴訟時效是 2 年，為什么 5 年以后還可以打官司？這個 案子要解決的就是工程合同當(dāng)中關(guān)于質(zhì)量缺陷訴訟的時效 問題。國務(wù)院的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第四十條規(guī)定，建 筑物的部位分三種，第一種叫一般部位，就是一般的土建裝 修和管道，它的保修期不少于 2 年；第二個部位叫重要部位， 是有防水要求的墻面、屋面、衛(wèi)生間，保修期不少于 5 年； 第三個部位是地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，始終是保修的。該學(xué)校主張工程的每一樓層的層高低了 5 公分，是主體 結(jié)構(gòu)質(zhì)量問

28、題，并且還在訴訟時效內(nèi)，所以學(xué)?？梢蕴崞鹪V 訟。浙江省建筑設(shè)計院的鑒定報告是該樓層標(biāo)高確實不符 合設(shè)計要求（低了 5 公分），這是一個主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題。 他們提出來一個叫整體頂升迫降的整改方案。這個整改方案 需要 3800萬，而這個樓的造價是 2500 萬，欠的工程款是 1500 萬。后來，清華大學(xué)土木工程學(xué)院的主體結(jié)構(gòu)監(jiān)測中心出具 了一個相反的結(jié)論，指出原整改方案的不合理性，認(rèn)為浙江 省院的整改方案是四個“不” ：不安全、不科學(xué)、不合理、 不經(jīng)濟。最后寧波中院否定了他自己委托的司法鑒定，采納了清 華土木學(xué)院的結(jié)論。這個案子的判決書中寫到：根據(jù)質(zhì)量檢 測報告，工程施工質(zhì)量確實存在與實際要求不符

29、合之處，被 告要求原告按設(shè)計要求維修，具有一定的合理性，但是按照 實際鑒定要求選用的架構(gòu)修復(fù)方案費用高達 3800 多萬元，大 大超過工程造價，經(jīng)濟上不合理，有關(guān)頂升迫降的方案施工 難度大、風(fēng)險大，而涉案工程的標(biāo)高與設(shè)計最大值差的并不 多，不整改也可以安全使用，故本院對浙江省院出具的維修 方案不予采納。這個案子涉及到的一個時效問題是關(guān)于工程質(zhì)量的訴 訟時效，它的計算點和一般的民事行為不一樣，有這么幾個 具體問題：第一，工程質(zhì)量的缺陷，不適用民法通則第一百三 十五條產(chǎn)品質(zhì)量的短期時效。第二，在施工過程當(dāng)中出現(xiàn)的質(zhì)量爭議的訴訟時效從質(zhì) 量驗收發(fā)現(xiàn)有問題或者從出具鑒定的質(zhì)量結(jié)論開始算。如果 合同里面

30、規(guī)定，對于質(zhì)量缺陷你要主張除斥期間的，那么除 斥期間屆滿你就喪失了訴訟時效，這是我們新版合同法規(guī)定 的。第三，因為工程質(zhì)量未經(jīng)驗收擅自使用，當(dāng)事人使用以 后再以質(zhì)量有問題提出要求主張權(quán)利，人民法院不予支持。 第四，主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題是終身負(fù)責(zé)制，這個終身責(zé)任 是指設(shè)計年限。工程質(zhì)量的訴訟時效是 2 年，一般部位是從交付使用開始 2 年，防水方面是 5 年以后開始加 2 年，主體結(jié)構(gòu)是設(shè)計 年限加 2 年。結(jié)構(gòu)形式不同設(shè)計年限也不同。 1987 年城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保 護部出臺了一個中國民用建筑設(shè)計規(guī)則，該規(guī)則規(guī)定：農(nóng)村 的磚結(jié)構(gòu)或木頭結(jié)構(gòu)， 設(shè)計年限不少于 30 年；磚和混凝土結(jié) 構(gòu)的不少于 50 年

31、；鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)的不少于 70 年；鋼結(jié)構(gòu) 的不少于 100 年。本案中的訴訟時效是 5年加 2 年，因為標(biāo)高屬于主體結(jié) 構(gòu)問題，所以它在訴訟時效內(nèi)，法院還能受理。 ?？傊V 訟時效有一個相對性，根據(jù)不同的部位來確定2 加 2、5 加 2還是 30、50、70、100 加 2。二、案例解析（下）（二）有關(guān)工程工期訴訟時效起算的典型案件1.案情介紹及分析 浙江杭州的中強建工集團起訴工程款，結(jié)果被告反訴說 工期有問題， 反訴 6368 萬，法院判駁回。 這個案子涉及到如 何準(zhǔn)確認(rèn)定工程的工期。工程的工期是個期間概念。開工和 竣工這一段期間怎么來認(rèn)定，這就涉及到案子能不能訴、訴了能不能贏的問題。開

32、工和竣工的期間，法律上叫期間，合同里叫工期，工 期怎么來認(rèn)定，里面就涉及到開工、竣工、計劃開工、實際 開工以及計劃竣工和實際竣工日期的認(rèn)定，這是這個案子當(dāng) 中我們要研究解決的一個問題。浙江中強建工集團 XX 年 1 月向杭州中級人民法院提起了訴訟，訴訟標(biāo)的是億，三個被 告是兩個股東一個項目公司。這是一個城中村改造的項目。 最先跟中強集團簽合同的是一個村民委員會。什么時候開工、 什么時候竣工合同中都有。按照浙江省的規(guī)定，這種項目缺 資金所以允許將建筑面積的 15%作為商品房去銷售。那么這 個村民委員會就找了一個房地產(chǎn)商，所以增加了一個股東 （是開發(fā)商），這個開發(fā)商又成立了項目公司。第二階段是開發(fā)

33、商負(fù)責(zé)工程款，成立了項目公司后第三 階段的付款是項目公司來付。這個案子先后付工程款的有三 個單位。作為訴訟策略處理，只能把三個被告都告進去，那 么第一階段的訴訟，被告要舉證，付款的證據(jù)清理下來欠了 只有 8600 多萬，最終法院判了工程款及利息是7000多萬。法院把對方 6368 萬的反訴全部駁回了， 這個案子對于原告來 說是完勝的。相關(guān)法律文件規(guī)定，如果認(rèn)為違約金過高是可以要求降 低的，但要有主張，要有證據(jù)。作為原告代理律師一定要考 慮到萬一對方反訴，如果我們確實有工期問題，那么你就要考慮要求變更原告的訴訟請求，要求降低違約金。關(guān)于這個案子， 合同規(guī)定 XX 年 7 月 31號竣工， 但實際

34、 是 XX 年 3 月份竣工的。里面涉及到開工、竣工起算時間問 題。如果是發(fā)包人的原因，工期是可以順延的。如果是承包 人自己的原因，那么要承擔(dān)工期違約責(zé)任。對方提出反訴之后，法院審的第一個問題是，合同規(guī)定 的開工時間里還沒有施工許可證。這個案子里有停工令，停 工令是因有人舉報建設(shè)單位沒有施工許可證，這是有政府下 的停工令這么一個證據(jù)。收到政府的停工令之后中強集團就 考慮了停工的損失索賠。復(fù)工以后不久又停工了，政府又下第二次停工令，原因 是有人舉報施工圖紙沒有經(jīng)過審圖公司的審圖。這次停工停 到了 XX 年的 10 月 24 號，所以實際完成工程的時間是 XX 年 3 月份。憑政府的兩次停工令，承

35、包人的工期違約責(zé)任都 沒有了，法院就認(rèn)為這個案子的工期不能如期完成，是因為 發(fā)包人的原因。2.小結(jié) 第一個問題，通過這個案子可以看出來，工程合同有關(guān) 工期的爭議，它的訴訟時效要注意的問題是，工期為開工到 竣工的期間。工期從開工開始，而這個開工有計劃開工日期 和實際開工日期的區(qū)別，起算時間不以計劃開工時間算。而 以施工許可證載明的時間作為實際開工時間。由此推算出的 工期的竣工時間也 是有計劃竣工時間和實際竣工時間這么一個區(qū)別。 關(guān)于竣工，最高院司法解釋規(guī)定當(dāng)事人對建設(shè)工程實際 竣工日期有爭議的，按情形不同分別處理：第一種情形是建 設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期； 第二種情形

36、是承包人已經(jīng)提交了竣工驗收報告，發(fā)包人 拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期； 第三種情形是建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用 的，按轉(zhuǎn)移占有時間作為竣工時間。 第二個問題，施工過程當(dāng)中關(guān)于工期問題，發(fā)包人要求 順延工期的，怎么來處理，如果合同里面約定有結(jié)點工期， 那么按照結(jié)點算。我們做非訴訟服務(wù)一定要給人家講清楚要 做結(jié)點工期。這是工期施工過程當(dāng)中怎么來算起算的時間，就是結(jié)點 工期有合同約定的，從合同約定的結(jié)點的期限開始算，沒有 約定的從合同完工的竣工時間開始算。第三，工程完工后，發(fā)包人如果倒過來主張你工期逾期 竣工，要追究你違約責(zé)任，他的訴訟時效是從工程的實際竣 工開始算

37、2 年。（三）有關(guān)造價的訴訟時效的典型案件 造價問題有特殊性，工程造價的時效要分確認(rèn)時效和返 還時效，因此它的時效根據(jù)案情很可能只有 2 年，也可能是 2 年加 2 年是 4 年，這就要看你主張的是確認(rèn)之訴和返還之 訴。這個案子是上海的，我是施工單位的代理律師。1993 年3 月，中建四九三公司和上海一個國際建筑管理有限公司簽 訂了一個廠房的合同，合同造價 950 萬，雙方后來又簽訂了 補充合同，按照定額標(biāo)準(zhǔn)按時結(jié)算。 1993年 7 月份發(fā)包人對 工程質(zhì)量驗收通過了，當(dāng)年的 12 月 15 號，四九三公司就送 了工程結(jié)算，這個工程結(jié)算送出去的時候是驗收以后的2 年。我們合同規(guī)定驗收通過的應(yīng)當(dāng)

38、送的時間是28 天，但是 28 天不是除斥期間，你可以在驗收通過的 2 年以內(nèi)來主張權(quán)利。 施工單位起訴時距工程結(jié)算已經(jīng) 3 年零 11個月了。對方拿著 這個結(jié)算報告送到一家審計事事務(wù)所去審計，審計事務(wù)所指 出資料不全退回來了，但對方?jīng)]再處理此事。所以一拖就拖 了這么長時間。從送出去結(jié)算到打官司的時候是 3 年零 11個月。我的理 論是這樣的，送出去后發(fā)包人有確認(rèn)，對于我的結(jié)算有一個 審核的權(quán)利，這個權(quán)利叫做確認(rèn)的權(quán)利。兩年過了以后，確 認(rèn)時效喪失了，你不能再確認(rèn)。兩年沒有給承包人結(jié)論，那 么又有兩年的返還時效， 因此我認(rèn)為這個案子的時效是 4 年， 就是 2 年的確認(rèn)時效加上 2 年的返還時效，應(yīng)該是 4 年。對方律師提出這個錢要經(jīng)過審計，但審計的時效已經(jīng)過 了，因為確認(rèn)的時效是兩年，所以法院裁定不同意審計。法院最后判我們勝訴。對方上訴到上海高院，高院維持原判。這個案子第二審就是采納了返還時效和確認(rèn)時效 4 年的 觀點。這個案子反映出來工程造價行使訴權(quán)的一個特殊性。因工程造價提出訴訟有這么幾個問題：第一就是承包人 主張預(yù)付款和進度款，他的訴訟時效從合同約定的支付時間 開始算 2 年。從承包人的角度來說主張是 2 年，對方確認(rèn)是 2 年，然后確認(rèn)之后我還有 2 年，這是第