第5章第5節(jié)證券市場上的禁止行為-經(jīng)濟法

1、（簡易版）v一、內(nèi)幕交易一、內(nèi)幕交易v二、虛假陳述二、虛假陳述v三、操縱市場三、操縱市場v四、欺詐客戶四、欺詐客戶v五、其他禁止的證券交易行為五、其他禁止的證券交易行為v1.1 內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易的定義的定義v1.2 內(nèi)幕交易規(guī)制之爭內(nèi)幕交易規(guī)制之爭v1.3 內(nèi)幕信息的涵義和構(gòu)成條件內(nèi)幕信息的涵義和構(gòu)成條件v1.4 內(nèi)幕信息的認定標準和法定類型內(nèi)幕信息的認定標準和法定類型v1.5 內(nèi)幕人員內(nèi)幕人員v1.6 內(nèi)幕交易的形態(tài)內(nèi)幕交易的形態(tài)v1.7 內(nèi)幕交易的歸責原則內(nèi)幕交易的歸責原則v1.8 內(nèi)幕交易的法律責任內(nèi)幕交易的法律責任v內(nèi)幕交易，又稱內(nèi)部人交易內(nèi)幕交易，又稱內(nèi)部人交易（insider tr

2、ading,insider dealing）、內(nèi)線交易，是指、內(nèi)線交易，是指內(nèi)內(nèi)幕人員或其他非法獲取內(nèi)幕信息的人員幕人員或其他非法獲取內(nèi)幕信息的人員以以獲取利獲取利益或減少損失為目的益或減少損失為目的，自己或建議他人自己或建議他人或或泄露內(nèi)泄露內(nèi)幕信息使他人利用該信息進行證券交易的活動幕信息使他人利用該信息進行證券交易的活動。v1.2.1 贊成內(nèi)幕交易贊成內(nèi)幕交易v1.2.2 反對內(nèi)幕交易反對內(nèi)幕交易v1.2.3 內(nèi)幕交易規(guī)制內(nèi)幕交易規(guī)制v1.3.1 內(nèi)幕信息的涵義內(nèi)幕信息的涵義v1.3.2 內(nèi)幕信息的構(gòu)成條件內(nèi)幕信息的構(gòu)成條件v證券法證券法第第75條條的規(guī)定，內(nèi)幕信息是指證券交易活動中涉及公

3、司的經(jīng)營、財證券交易活動中涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券務或者對該公司證券的市場價格有重大影的市場價格有重大影響的尚未公開的信息響的尚未公開的信息。v在在法律主體法律主體上上，內(nèi)幕信息的主體是內(nèi)幕信息的主體是知悉證券交易內(nèi)幕知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人信息的知情人；v在在法律客體法律客體（物物）上上，內(nèi)幕知情人所利用的信息是內(nèi)幕知情人所利用的信息是禁禁止使用的內(nèi)幕信息止使用的內(nèi)幕信息；v在在法律客體法律客體（行為行為）上上，內(nèi)部知情人內(nèi)部知情人利用內(nèi)幕信息進利用內(nèi)幕信息進行了內(nèi)幕交易的行為行了內(nèi)幕交易的行為。v1.4.1 內(nèi)幕信息的認定標準內(nèi)幕信息的認定標準v1.4.2 我國內(nèi)幕信息的法

4、定類型我國內(nèi)幕信息的法定類型v信息尚未公開信息尚未公開v價格敏感性價格敏感性v證券法證券法第第75條第條第2款款v證券法證券法第第67條第條第2款款v1.5.1 內(nèi)幕人員的涵義內(nèi)幕人員的涵義v1.5.2 國外法律實踐中內(nèi)幕人員的范圍國外法律實踐中內(nèi)幕人員的范圍v1.5.3 理論上有關(guān)內(nèi)幕人員的類型理論上有關(guān)內(nèi)幕人員的類型v1.5.4 我國法律有關(guān)內(nèi)幕人員的范圍我國法律有關(guān)內(nèi)幕人員的范圍v內(nèi)幕人員是指內(nèi)幕人員是指獲知內(nèi)幕信息的人員或處于可接觸內(nèi)獲知內(nèi)幕信息的人員或處于可接觸內(nèi)幕信息地位的人員幕信息地位的人員。v具體可分為具體可分為內(nèi)部人內(nèi)部人和和非內(nèi)部人非內(nèi)部人。v內(nèi)部人即內(nèi)部人即合法接觸、獲知

5、內(nèi)幕信息的人合法接觸、獲知內(nèi)幕信息的人。v非內(nèi)部人即非內(nèi)部人即非法獲取內(nèi)幕信息的人非法獲取內(nèi)幕信息的人。v公司內(nèi)部人公司內(nèi)部人（corporate insiders）v市場內(nèi)部人市場內(nèi)部人，又稱臨時內(nèi)部人、準內(nèi)部人、推定內(nèi)部又稱臨時內(nèi)部人、準內(nèi)部人、推定內(nèi)部人，是指與公司有業(yè)務或合同關(guān)系，知悉公司內(nèi)幕信息人，是指與公司有業(yè)務或合同關(guān)系，知悉公司內(nèi)幕信息的會計師、律師、公司顧問、評估公司職員、證券承銷的會計師、律師、公司顧問、評估公司職員、證券承銷商等。商等。v政府內(nèi)部人政府內(nèi)部人（government insiders）v消息領(lǐng)受人消息領(lǐng)受人（tippee），是指從內(nèi)幕信息知悉人處獲，是指從內(nèi)

6、幕信息知悉人處獲取消息的人。取消息的人。v盜用信息者盜用信息者（misappropriator）v內(nèi)幕信息的知情人內(nèi)幕信息的知情人v證券法證券法第第74條條v非法獲取內(nèi)幕信息的人非法獲取內(nèi)幕信息的人v禁止證券欺詐行為暫行辦法第禁止證券欺詐行為暫行辦法第4條第條第3項項（19930815批準，批準，20080115廢止廢止）v1.6.1 利用內(nèi)幕信息進行交易利用內(nèi)幕信息進行交易v1.6.2 泄露內(nèi)幕信息泄露內(nèi)幕信息v1.6.3 根據(jù)內(nèi)幕信息建議他人進行證券交易根據(jù)內(nèi)幕信息建議他人進行證券交易v1.7.1 過錯責任推定原則過錯責任推定原則v1.7.2 美國采取了美國采取了“擁有擁有”的標準的標準v

7、1.7.3 我國沒有作出明確規(guī)定我國沒有作出明確規(guī)定v1.7.4 內(nèi)幕交易的歸責理論內(nèi)幕交易的歸責理論探討探討v1.8.1 內(nèi)幕交易的民事責任內(nèi)幕交易的民事責任v1.8.2 內(nèi)幕交易的行政責任內(nèi)幕交易的行政責任v1.8.3 內(nèi)幕交易的刑事責任內(nèi)幕交易的刑事責任v1998年年2月期間，北京北大方正集團公司月期間，北京北大方正集團公司(以下簡稱北大方正以下簡稱北大方正)曾就協(xié)議曾就協(xié)議受讓上海延中實業(yè)股份有限公司受讓上海延中實業(yè)股份有限公司(以下簡稱延中實業(yè)以下簡稱延中實業(yè))流通股一事請求中國證流通股一事請求中國證監(jiān)會豁免，但未能得到中國證監(jiān)會的同意。監(jiān)會豁免，但未能得到中國證監(jiān)會的同意。3月期間

8、，北京大學校辦產(chǎn)業(yè)辦月期間，北京大學校辦產(chǎn)業(yè)辦公室公室(以下簡稱北大校產(chǎn)辦以下簡稱北大校產(chǎn)辦)在北大方正協(xié)議受讓延中實業(yè)流通股未果的情況在北大方正協(xié)議受讓延中實業(yè)流通股未果的情況下，決定由北京大學下屬校辦企業(yè)通過二級市場參股延中實業(yè)，并于下，決定由北京大學下屬校辦企業(yè)通過二級市場參股延中實業(yè)，并于5月月11日正式舉牌公告。截至日正式舉牌公告。截至5月月11日，北大校產(chǎn)辦所屬日，北大校產(chǎn)辦所屬4家企業(yè)共計持有延中實家企業(yè)共計持有延中實業(yè)股份業(yè)股份5.077%，其中，北京北大科學技術(shù)開發(fā)公司，其中，北京北大科學技術(shù)開發(fā)公司(以下簡稱北大科技以下簡稱北大科技)購入購入3，417，674股，占股，占3

9、.2964%，北京正中廣告公司購入，北京正中廣告公司購入1，766，327股，占股，占1.7036%。v在此期間，王川擔任北大方正副總裁兼北大科技總經(jīng)理在此期間，王川擔任北大方正副總裁兼北大科技總經(jīng)理(法定代表人法定代表人)，屬于內(nèi)幕人員。王川利用北京大學參股延中實業(yè)這一內(nèi)幕信息，于屬于內(nèi)幕人員。王川利用北京大學參股延中實業(yè)這一內(nèi)幕信息，于1998年年2月月10日在南方證券北京翠微路營業(yè)部，以日在南方證券北京翠微路營業(yè)部，以10元左右的價格買入延中實業(yè)股元左右的價格買入延中實業(yè)股票票68，000股，并于股，并于4月月15日在湘財證券北京營業(yè)部以日在湘財證券北京營業(yè)部以20元左右的價格全部元左右

10、的價格全部賣出，獲利賣出，獲利61萬元。萬元。v中國證監(jiān)會對王川違反證券法規(guī)，利用內(nèi)幕信息買賣延中實業(yè)股票的行中國證監(jiān)會對王川違反證券法規(guī)，利用內(nèi)幕信息買賣延中實業(yè)股票的行為進行了調(diào)查，對王川作出如下處罰決定為進行了調(diào)查，對王川作出如下處罰決定:(1)王川處以警告并罰款王川處以警告并罰款10萬元；萬元；(2)沒收非法所得沒收非法所得61萬元。萬元。v思考思考:如果王川利用朋友的賬戶實施內(nèi)幕交易行為，應如何規(guī)制如果王川利用朋友的賬戶實施內(nèi)幕交易行為，應如何規(guī)制?v （ 合同法第合同法第52條：條：“有下列情形之一的，合同無效：（三）以合法有下列情形之一的，合同無效：（三）以合法形式掩蓋非法目的；

11、形式掩蓋非法目的；”）v2.1 虛假陳述行為的定義和表現(xiàn)形態(tài)虛假陳述行為的定義和表現(xiàn)形態(tài)v2.2 虛假陳述行為的性質(zhì)虛假陳述行為的性質(zhì)v2.3 虛假陳述責任人及歸責原則虛假陳述責任人及歸責原則v2.4 受害人損失的計算受害人損失的計算v2.5 虛假陳述與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系虛假陳述與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系v2.6 虛假陳述的法律責任虛假陳述的法律責任v2.1.1 虛假陳述行為的定義虛假陳述行為的定義v2.1.2 虛假陳述的表現(xiàn)形態(tài)虛假陳述的表現(xiàn)形態(tài)v證券市場上的虛假陳述，是指證券市場上的虛假陳述，是指信息披信息披露義務人露義務人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易

12、過程中，或者交易過程中，對重大事件作出違背事對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導性陳述實真相的虛假記載、誤導性陳述，或者，或者在在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息息的行為。的行為。v虛假記載虛假記載，是指信息披露義務人在披露信息時將不存，是指信息披露義務人在披露信息時將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。v誤導性陳述誤導性陳述，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判或者通過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生

13、重大影響的陳述。斷并產(chǎn)生重大影響的陳述。v重大遺漏重大遺漏，是指信息披露義務人在信息披露文件中，是指信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載。未將應當記載的事項完全或者部分予以記載。v不正當披露不正當披露，是指信息披露義務人未在適當期限內(nèi)或，是指信息披露義務人未在適當期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應當披露的信息。者未以法定方式公開披露應當披露的信息。v2.2.1 法學界出現(xiàn)三種爭議法學界出現(xiàn)三種爭議v2.2.2 如何判斷虛假陳述行為的性質(zhì)如何判斷虛假陳述行為的性質(zhì)v主張主張契約行為契約行為說說v主張主張侵權(quán)行為侵權(quán)行為說說v主張主張獨立行為獨立行為說說v屬于違約的

14、虛假陳述屬于違約的虛假陳述v合同法合同法第第4242、5454條條v屬于侵權(quán)的虛假陳述屬于侵權(quán)的虛假陳述v 侵權(quán)責任法侵權(quán)責任法（ 2009122620091226日通過日通過，2010070120100701起施行起施行）第第2 2、1919、2121條條v屬于違約責任與侵權(quán)責任的競合屬于違約責任與侵權(quán)責任的競合v合同法合同法第第122122條條v發(fā)行人或者上市公司發(fā)行人或者上市公司：賠償賠償責任責任（無過錯責任，即受害人不需要證無過錯責任，即受害人不需要證明發(fā)行人或者上市公司有過錯明發(fā)行人或者上市公司有過錯）（）（ 證券法證券法第第69條條）v發(fā)行人、上市公司的直接責任人發(fā)行人、上市公司的

15、直接責任人：連帶賠償連帶賠償責任責任（過錯推定責任過錯推定責任，即除非能夠證明自己沒有過錯，否則就應承擔責任即除非能夠證明自己沒有過錯，否則就應承擔責任） （ 證券法證券法第第69條條）v保薦人和證券承銷商保薦人和證券承銷商： 連帶賠償連帶賠償責任責任（過錯推定責任過錯推定責任） （ 證券法證券法第第69條條）v發(fā)起人、控股股東及實際控制人發(fā)起人、控股股東及實際控制人：連帶賠償連帶賠償責任責任（過錯責任過錯責任）（）（ 證券法證券法第第69條條）v證券服務機構(gòu)證券服務機構(gòu)：連帶賠償連帶賠償責任責任（過錯推定責任過錯推定責任）（）（ 證券法證券法第第173條條）v其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人

16、其他作出虛假陳述的機構(gòu)或者自然人（ 證券法證券法第第78條條）v2.4.1 投資人損失的構(gòu)成投資人損失的構(gòu)成v2.4.2 我國法律法規(guī)的初步安排我國法律法規(guī)的初步安排v證券發(fā)行市場的投資人損失證券發(fā)行市場的投資人損失v證券交易市場的投資人損失證券交易市場的投資人損失v證券發(fā)行市場投資人損失的合理期間證券發(fā)行市場投資人損失的合理期間v合理期間合理期間v損失計算的方法和注意事項損失計算的方法和注意事項v證券民事賠償規(guī)定（證券民事賠償規(guī)定（20021226通過，通過，20030201起施行）起施行）第第18、19條條v2.6.1 民事責任民事責任v2.6.2 行政責任行政責任v2.6.3 刑事責任刑

17、事責任v3.1 操縱市場行為的定義和表現(xiàn)形態(tài)操縱市場行為的定義和表現(xiàn)形態(tài)v3.2 操縱市場行為的構(gòu)成要件操縱市場行為的構(gòu)成要件v3.3 操縱市場行為的法律責任操縱市場行為的法律責任v3.1.1 操縱市場行為的定義操縱市場行為的定義v3.1.2 有關(guān)操縱市場行為表現(xiàn)的立法規(guī)定有關(guān)操縱市場行為表現(xiàn)的立法規(guī)定v3.1.3 操縱市場行為的表現(xiàn)形態(tài)操縱市場行為的表現(xiàn)形態(tài)v所謂操縱市場操縱市場，是指任何單位或者個人以任何單位或者個人以獲取不正獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險為目的當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)操縱市場或者濫用職權(quán)操縱市場，制造市場假象，制造市場

18、假象，誘導誘導或者致使或者致使投資者在不理解事實真相的情況下投資者在不理解事實真相的情況下作出錯誤的證券投資作出錯誤的證券投資判斷判斷，擾亂證券市場秩序擾亂證券市場秩序的行為的行為。v證券法證券法第第77條條v聯(lián)合操縱（聯(lián)合操縱（pool operation）v連續(xù)買賣連續(xù)買賣（actual purchases），又稱連續(xù)交易），又稱連續(xù)交易v通謀買賣通謀買賣，又稱相對委托（又稱相對委托（matched orders）、對敲）、對敲v虛買虛賣虛買虛賣，又稱洗售又稱洗售（wash sale）、沖銷、沖銷v散布謠言散布謠言（touting）v安定操作安定操作（Stabilization）v(1)行

19、為人主觀上要有操縱證券交易價格的故意。行為人主觀上要有操縱證券交易價格的故意。v(2)行為人實施了前述操縱證券交易價格的行為。行為人實施了前述操縱證券交易價格的行為。v(3)操縱市場行為影響了證券交易價格或者證券交易量，操縱市場行為影響了證券交易價格或者證券交易量，造成了受害人的損害。造成了受害人的損害。v(4)操縱市場行為與受害人的損害之間存在因果關(guān)系。操縱市場行為與受害人的損害之間存在因果關(guān)系。v3.3.1 民事責任民事責任v3.3.2 行政責任行政責任v3.3.3 刑事責任刑事責任v4.1 欺詐客戶行為的定義和表現(xiàn)形式欺詐客戶行為的定義和表現(xiàn)形式v4.2 欺詐客戶行為的特征欺詐客戶行為的

20、特征v4.3 欺詐客戶的法律責任欺詐客戶的法律責任v4.1.1 欺詐客戶行為的定義欺詐客戶行為的定義v4.1.2 欺詐客戶行為的表現(xiàn)形式欺詐客戶行為的表現(xiàn)形式v所謂欺詐客戶，是指所謂欺詐客戶，是指在證券交易中，在證券交易中，證券公司及其從業(yè)人員違背客戶真實意思證券公司及其從業(yè)人員違背客戶真實意思表示，損害客戶利益，侵犯客戶權(quán)益的違表示，損害客戶利益，侵犯客戶權(quán)益的違法行為法行為。v欺詐客戶是一種為牟取私利而嚴重損欺詐客戶是一種為牟取私利而嚴重損害客戶利益的違法行為。害客戶利益的違法行為。v證券法證券法第第79條條v違背指令違背指令v不按時提供交易文件不按時提供交易文件v挪用客戶證券或資金挪用客

21、戶證券或資金v越權(quán)買賣越權(quán)買賣v不當勸誘不當勸誘v提供、傳播虛假或誤導信息提供、傳播虛假或誤導信息v混合操作混合操作v其他欺詐客戶行為其他欺詐客戶行為v欺詐客戶行為是欺詐客戶行為是證券公司及其業(yè)務人員證券公司及其業(yè)務人員實施實施的行為的行為v以特定的投資者為欺詐對象以特定的投資者為欺詐對象v行為人主觀上為行為人主觀上為故意故意v客戶的利益受到損害客戶的利益受到損害v4.3.1 民事責任民事責任v4.3.2 行政責任行政責任v4.3.3 刑事責任刑事責任v5.1 內(nèi)部人短線交易內(nèi)部人短線交易v5.2 公司高級管理人員的任內(nèi)交易公司高級管理人員的任內(nèi)交易v5.3 發(fā)起人股份交易發(fā)起人股份交易v5.

22、4 證券從業(yè)人員和監(jiān)管人員的股票交易證券從業(yè)人員和監(jiān)管人員的股票交易v5.5 證券服務機構(gòu)和人員的股票交易證券服務機構(gòu)和人員的股票交易v5.6 其他證券違法行為其他證券違法行為v5.1.1 法律對內(nèi)部人短線交易的限制性法律對內(nèi)部人短線交易的限制性規(guī)定規(guī)定v5.1.2 內(nèi)部人短線交易行為的構(gòu)成要件內(nèi)部人短線交易行為的構(gòu)成要件v5.1.3 內(nèi)部人短線交易行為的法律后果內(nèi)部人短線交易行為的法律后果v5.1.4 關(guān)于歸入權(quán)的法律性質(zhì)學術(shù)討論關(guān)于歸入權(quán)的法律性質(zhì)學術(shù)討論v中國大陸的限制性規(guī)定中國大陸的限制性規(guī)定v證券法證券法第第47條條v中國臺灣地區(qū)的限制性規(guī)定中國臺灣地區(qū)的限制性規(guī)定v美國的限制性規(guī)定

23、美國的限制性規(guī)定v日本的限制性規(guī)定日本的限制性規(guī)定v在在法律主體法律主體方面方面，短線交易的主體是短線交易的主體是上市公司董事、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東以上的股東v在在法律客體法律客體（行為行為）方面方面，實施了將其所持有的該公實施了將其所持有的該公司的股票在司的股票在買入后買入后6個月內(nèi)賣出個月內(nèi)賣出，或者在，或者在賣出后賣出后6個月內(nèi)個月內(nèi)又買入的反向操作行為又買入的反向操作行為v在在法律客體法律客體（物物）方面方面，短線交易的標的一般是股份短線交易的標的一般是股份有限公司發(fā)行的有限公司發(fā)行的已經(jīng)上市的股票已經(jīng)上市

24、的股票v在在法律內(nèi)容法律內(nèi)容（責任安排責任安排）方面方面，短線交易的歸責原則短線交易的歸責原則以以客觀歸責為主客觀歸責為主，以，以主觀歸責為輔主觀歸責為輔v內(nèi)部人短線交易的直接法律后果是公司由此取得歸入權(quán)內(nèi)部人短線交易的直接法律后果是公司由此取得歸入權(quán)v歸入權(quán)是指歸入權(quán)是指公司將股東短線交易獲得的收益收為己有公司將股東短線交易獲得的收益收為己有的權(quán)利的權(quán)利。歸入權(quán)是一種。歸入權(quán)是一種請求權(quán)請求權(quán)，其權(quán)利主體是公司，具體，其權(quán)利主體是公司，具體行使人是公司的董事會。行使人是公司的董事會。v采用股東代位訴訟制度落實歸入權(quán)采用股東代位訴訟制度落實歸入權(quán)v證券法證券法第第47條第條第2款款v公司法公司法（2005）第第142條第條第2款款（2013）第）第141條條第第1款款規(guī)定規(guī)定“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應公司董事、監(jiān)