國際法復(fù)習(xí)資料

1、第一章 導(dǎo)論一、國際法：原稱“萬國法”，指國家之間的法律，是國家在相互交往中形成的，主要用來調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法是不同國家的決策者們交流溝通，對(duì)國際體系的本質(zhì)達(dá)成共識(shí)的制度性手段。（國際法分為國際公法和國際私法） 來源：在國家間相互交往中形成的。功能：調(diào)整國家間關(guān)系。特征：有法律約束力。表現(xiàn)形式：原則、規(guī)則、制度。國際私法：是解決各國在調(diào)整其具有涉外因素的民事法律關(guān)系問題，發(fā)生抵觸時(shí)的法律適用。關(guān)于日常的商業(yè)、通信和旅行等領(lǐng)域的跨國行為的規(guī)范、國際私法規(guī)范著幾乎所有國際法的合法行為，跨國爭端的大部分經(jīng)常是根據(jù)國際私法來解決的，而

2、且對(duì)國際私法的遵從甚至超過了對(duì)國內(nèi)法律制度的遵從。 國際公法：管理各國與其他國家關(guān)系的行為規(guī)則。涵蓋了政府之間，以及政府與NGO之間的關(guān)系。 公法與私法區(qū)別：定義不同；法律淵源：國際公法是條約和習(xí)慣，國際私法是國內(nèi)立法和司法判例；實(shí)質(zhì)：國際私法是國內(nèi)法、涉外民法。國際法的特征（與國內(nèi)法相比）：（1）國際法的主體主要是國家；（2）國際法的制定主要是通過國家之間的協(xié)議來實(shí)現(xiàn)的，國家社會(huì)沒有專門的立法機(jī)關(guān)；（3）國際法調(diào)整的對(duì)象是國際關(guān)系，主要是主權(quán)國家之間的關(guān)系，包括政治、經(jīng)濟(jì)、軍事等多方面的內(nèi)容；（4）國際法沒有居于國家之上的強(qiáng)制機(jī)關(guān)，國際法的強(qiáng)制力量是依靠國家實(shí)施。當(dāng)一個(gè)國家的權(quán)利遭到別國侵害

3、時(shí)，國家可以采取相應(yīng)的制裁措施以制止這種侵權(quán)行為，如提起抗議，警告，要求賠償?shù)取Ｈ绻麌以獾絼e國武裝侵略時(shí)，國家有權(quán)單獨(dú)或依靠集體力量抗擊侵略者；（5）國際性；（6）法律性；（7）普遍性。二、國際法的發(fā)展1、古代國際法：起源于古羅馬的萬民法，羅馬帝國制定萬民法以調(diào)整羅馬人與友邦僑民之間關(guān)系的法律，后推廣到領(lǐng)海、戰(zhàn)爭等。后被稱為萬國法，只要有國際交往，就會(huì)有對(duì)這種交往制定規(guī)則和制度的需求，就會(huì)逐步形成這種規(guī)則和制度。2、近代國際法：結(jié)束三十年戰(zhàn)爭的1648年威斯特伐利亞條約創(chuàng)立國家會(huì)議解決國際爭端的先例，確定國家主權(quán)、不干涉內(nèi)政等原則，格勞秀斯的戰(zhàn)爭與和平法成為國際法的基礎(chǔ)，首先提出國際法的概念

4、。特點(diǎn)：（1）國際法的主體是歐洲國家；（2）國家的戰(zhàn)爭權(quán)：承認(rèn)國家有戰(zhàn)爭權(quán)，當(dāng)然實(shí)際能行使的列強(qiáng)，同時(shí)也承認(rèn)征服和侵占別國領(lǐng)土的權(quán)利；（3）各部門的發(fā)展：領(lǐng)土、海洋法、居民、外交關(guān)系法、條約法、國際行政聯(lián)盟出現(xiàn)、和平解決國際爭端（海牙和平會(huì)議）、戰(zhàn)爭法、中立制度。3、現(xiàn)代國際法：聯(lián)合國憲章二戰(zhàn)后迅速發(fā)展的原因：（1）國際法調(diào)整的對(duì)象和范圍擴(kuò)大；（2）國際法內(nèi)容的更新與豐富；（3）國際法的系統(tǒng)化和法典化。具體：（1）禁止侵略戰(zhàn)爭和非法使用武力和武力威脅成為國際法的基本原則；（2）和平解決國際爭端成為基本原則；亞非拉國家的獨(dú)立使國際法不再僅適用于歐洲國家（3）作為國際法的基本主體的國家明顯增加，適

5、用范圍顯著擴(kuò)大；（4）國際組織的主體地位確定；（5）國際法新的分支和部門接連出現(xiàn)；（6）由于各地區(qū)所出現(xiàn)的影響全世界的共同問題的產(chǎn)生，各國合作的領(lǐng)域日益擴(kuò)展 。性質(zhì)：1、國際法是法律的一個(gè)特殊部分，各國政府承認(rèn)國際法對(duì)國家具有約束力，而且國際法通常都被遵守，很少蓄意破壞；2、國際法是國際社會(huì)的法律，只要有國際社會(huì)存在，就有國際法的存在，國家間關(guān)系必須有行為規(guī)則加以規(guī)范，國際法必須具有約束力和強(qiáng)制力。思考：國際法法院通常缺乏執(zhí)行手段，國際法具有法律嗎？法律規(guī)定了就必須要執(zhí)行，無法執(zhí)行或不愿執(zhí)行都會(huì)破壞法律的權(quán)威。三、主體有能力享有國際法上權(quán)利和承擔(dān)國際法上義務(wù)有能力進(jìn)行國際關(guān)系活動(dòng)的實(shí)體。國際法

6、的規(guī)則是規(guī)定來保護(hù)國家的，并給予各國“完全的行動(dòng)自由”以保護(hù)它們的主權(quán)獨(dú)立。包括：1、主要是主權(quán)國家；2、正在爭取解放的民族或民族解放運(yùn)動(dòng)組織：（1）有一定的國際交往能力，如派遣和接受使者，進(jìn)行談判，締結(jié)條約或協(xié)定。（2）不同程度地參加國際組織（3）有權(quán)采取包括武裝斗爭的不同方式來爭取和維護(hù)獨(dú)立，同時(shí)享有接受國際援助的權(quán)利；3、國際組織：政府間國際組織、非政府間國際組織。國際組織的國際人格和國際法主體地位是發(fā)揮作用的重要條件，往往在其組織約章中有所規(guī)定。四、國家法的淵源國際法淵源：國際法的原則、規(guī)則、制度的產(chǎn)生、出現(xiàn)，得以確立并獲得法律效力的事實(shí)。1、國際條約和國際協(xié)議是當(dāng)代國際法的最主要淵源

7、：國際條約是指國際法主體之間依國際法而締結(jié)的具有權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的書面協(xié)議（合法和有效的條約。一般是造法性條約，對(duì)于契約性條約，在簽訂國之間也可作為條約）造法性條約、契約性條約：（1）概念不同：造法性條約創(chuàng)設(shè)新的國際法原則，規(guī)則和制度或修改原有的國際法原則，規(guī)則和制度；契約性條約規(guī)定締約國之間具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（2）造法性條約對(duì)所有國家具有法律約束力，契約性條約僅對(duì)締約方有效；（3）性質(zhì)不同：造法性條約可以直接構(gòu)成國際法淵源，契約性條約一般不能直接作為國家淵源。2、國際習(xí)慣（不成文的協(xié)議、約定）: 經(jīng)接受為法律的一般實(shí)踐、慣例或做法。條件：各國重復(fù)類似行為（物質(zhì)因素）；被各國認(rèn)為具有法律約束力

8、（心理因素）。 國際習(xí)慣形成情況:（1）國家間的外交關(guān)系，表現(xiàn)于條約，宣言和聲明，各種外交文書等；（2）國際組織的實(shí)踐，如決議，判決等；（3）國家內(nèi)部行為，如國內(nèi)法規(guī)，判決和行政命令等。 國際條約和國際習(xí)慣區(qū)別：(1)概念不同；（2）成文與否；（3）國際條約是最主要的淵源，國際習(xí)慣是最古老的淵源。3、一般法律原則：是各個(gè)法律體系的某些共有的原則，如時(shí)效原則，善意，定案，禁止翻供等，為文明各國所承認(rèn)。4、司法判例、權(quán)威國際法學(xué)家的學(xué)說：司法判例是指國際法院的判例，同時(shí)也應(yīng)包括國際仲裁庭的判例。5、“公允及善良”原則：在公平和善意的基礎(chǔ)上，即可以不嚴(yán)格依照國際法進(jìn)行裁判，條件是必須得到當(dāng)事國各方的

9、同意。6、國際組織和國際會(huì)議的決議；7、“準(zhǔn)條約”“軟法”。六、國際法的效力根據(jù)與學(xué)派國際法的效力根據(jù)：國際法何以對(duì)國家及其他國際法主體有約束力。既不是自然法則，也不是國家意志，而應(yīng)該是各國之間的協(xié)議。1、習(xí)慣法：實(shí)在法學(xué)派，該學(xué)派把國際法主要建立在習(xí)慣（合理的）和條約的基礎(chǔ)上，即強(qiáng)調(diào)人造法、創(chuàng)制法、制定法，而不是自然立法，認(rèn)為國際條約和國際習(xí)慣是國際法的主要形式，因此國際法的效力需要國家的共同同意。認(rèn)為國際法效力的依據(jù)不是抽象的人類理性，而是現(xiàn)實(shí)的國家意志。2、自然法：自然法學(xué)派，代表人物德國普芬道夫，認(rèn)為法律本身是自然法，在制定法和習(xí)慣法上面是自然法，自然法是絕對(duì)公正的。自然就是本性、理性

10、、正義，是社會(huì)的本性或事物的本性，而法律就是從這些本性中推論出來的。因此自然法是普遍的、恒久的，高于實(shí)在法，自然法可以由理性發(fā)現(xiàn)，而不需要國家的同意。P17-183、格勞秀斯派（折中學(xué)派）：根據(jù)為自然法和國家的同意。4、規(guī)范法學(xué)派（凱爾遜派）。5、新自然學(xué)派。6、政策定向?qū)W派。七、國際法與其他的關(guān)系1、國際法與國內(nèi)法聯(lián)系：（1）國際法被各國政府接納吸收為國內(nèi)法的一部分；（2）國內(nèi)法語國際法都是法律。區(qū)別：（1）國內(nèi)法注重維護(hù)弱者的收益，國際法側(cè)重維護(hù)大國收益；（2）國內(nèi)法有強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)構(gòu)（法院、警察、軍隊(duì)和監(jiān)獄）；（3）國際法沒有強(qiáng)制管轄權(quán)，只能依靠大國采取行動(dòng)。國際法與國內(nèi)法：國際法在國內(nèi)適用

11、問題和國際如何在國內(nèi)執(zhí)行國際法的問題。1、國際層面：國際法與國內(nèi)法互不干預(yù)2、在國內(nèi)層面：1.原則上是一國國內(nèi)法的事項(xiàng)。（1）習(xí)慣法一般直接適用；有抵觸時(shí)習(xí)慣法優(yōu)于國內(nèi)法或相反。（2）對(duì)待條約，各國做法各有不同：轉(zhuǎn)化式（英國的做法）國際法通過立法機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法；并入式；混合式。美國將條約分為自動(dòng)執(zhí)行條約和非自動(dòng)執(zhí)行條約。3、中國適用問題：（1）條約在我國國內(nèi)的地位；（2）以混合式適用；（3）在民商事范圍內(nèi)，國際條約可以直接適用；（4）在民商事法律范圍以外一般采用轉(zhuǎn)化方式；（5）我國對(duì)國際慣例的適用，在有關(guān)國際公約產(chǎn)生前使用外交和領(lǐng)事關(guān)系的習(xí)慣法；（6）WTO協(xié)議在中國適用。民商事案件直接適用

12、的三個(gè)條件： 1.案件具有涉外因素 2.我國法律規(guī)定與國際條約不同 3.國際條約是我國締結(jié)或參加的。 2、國際法與國家關(guān)系聯(lián)系：（1）國際關(guān)系實(shí)踐為國際法提供了案例和來源；（2）國際法是以法律形式表現(xiàn)出來的國際關(guān)系，故國際法又稱國際關(guān)系的準(zhǔn)則；（3）國際法是國家的法律，是在國際關(guān)系中產(chǎn)生，并隨著國際關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展；（4）在國際法的發(fā)展過程中，西方大國一直占據(jù)主導(dǎo)地位，在國際關(guān)系史中，國際法層長期作為西方大國追求自身利益的工具評(píng)價(jià)：美國外交部說，縱觀歷史，支配性的國家制定了國際法；現(xiàn)實(shí)主義認(rèn)為國際政治鐵的法則是：法律義務(wù)必須讓位與國家利益，自由主義認(rèn)為法律和道德能對(duì)國際關(guān)系起到規(guī)范作用。3、國

13、際法與中國（1）中國長期以來一直拒斥國家法，與“天下”觀念、朝貢體系項(xiàng)沖突；（2）近代面對(duì)西方的入侵，中國期初仍抵觸國際法（甚至戰(zhàn)敗后），后設(shè)立總理衙門，同文館，承認(rèn)并輸入國際法，標(biāo)志著中國近代外交的起步。新中國對(duì)國際法的貢獻(xiàn)：1.中國倡導(dǎo)和堅(jiān)持的和平共處五項(xiàng)原則，已成為國際法的基本原則。2.主張用和平談判方式解決重大歷史遺留問題。3.倡導(dǎo)了人民外交方式4.在對(duì)待條約的態(tài)度上，我國嚴(yán)守簽訂的國際條約；但是對(duì)舊政府所簽訂的條約，按其性質(zhì)和內(nèi)容進(jìn)行了嚴(yán)格審查，分別給予承認(rèn)，或廢除或修改或重訂的做法。5.在國籍問題上，我國主張一人一籍，不承認(rèn)雙重國籍，消除和減少無國籍。 八、國際法的原則：各國公認(rèn)的

14、，具有普遍指導(dǎo)意義的，適用于國際法一切效力范圍，構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的法律原則。（1）禁止非法使用威脅或武力原則；（2）和平解決國際爭端原則；（3）不干涉內(nèi)政原則：（4）國際合作原則；(5)國際平等與自決原則；（6）各國主權(quán)平等原則；（7）旅行依憲法所承擔(dān)義務(wù)的原則：（8）和平共處無項(xiàng)原則：互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整；互不侵犯原則；互不干涉內(nèi)政原則；平等互利原則；和平共處。九、國際法的未來趨勢：1、由“以國家為中心”向“以人類為本”、“以人為本”轉(zhuǎn)變；2、國際活動(dòng)日益活躍，法律規(guī)范越來越多檔化；3、國際法條例之間沖突加劇，國際法出現(xiàn)碎片化趨勢。十、效力：由于國家相互之間不存在管轄權(quán)，也沒有世界政府或世界

15、警察，國際法的強(qiáng)制力只能依靠各國國家單獨(dú)行動(dòng)或整個(gè)國家聯(lián)合集體行動(dòng)。國際法的作用：1、規(guī)范國際法的行為，是衡量和裁判國際行為的是非標(biāo)準(zhǔn)，維護(hù)和平；2、作為解決國際爭端的法律依據(jù)；3、國際法主要是確立國家間某種權(quán)利和義務(wù)的法律形式。局限：國家法在制度上是有缺陷的，原因是它主要依靠各國自愿的參與，畢竟國際法是國家制定的，結(jié)果國家不是一個(gè)最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定都有哪些規(guī)則，什么時(shí)候運(yùn)用，積極如何執(zhí)行這些規(guī)則。（1）在世界政治中，沒有一個(gè)立法機(jī)構(gòu)能夠制定具有約束力的法律，只有當(dāng)各國愿意遵守，或各國贊成它們自愿簽署的條約中的規(guī)矩的時(shí)候，規(guī)矩才能成為規(guī)則；（2）不存在一個(gè)司法機(jī)構(gòu)能夠權(quán)威性的確定和記錄各國接

16、受的規(guī)則，解釋什么時(shí)候和如何運(yùn)用這些規(guī)則，并確定違反這些規(guī)則的具體情形，各國自己對(duì)這些任務(wù)要負(fù)責(zé)；（3）沒有一個(gè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)能夠執(zhí)行這些規(guī)則，世界上不存在一個(gè)集權(quán)的執(zhí)行程序，對(duì)國際法的遵從是自愿的，因此國家法以來與各國遵守他們同意的原則的意愿；（4）缺乏普遍性，一個(gè)有效的法律制度必須代表其管轄對(duì)象共享的規(guī)范，共享的共同價(jià)值觀是形成一個(gè)法律制度的最低前提條件，而當(dāng)代國際秩序是多元的，各國之間對(duì)共同價(jià)值觀缺乏共識(shí)，不相容的法律傳統(tǒng)，削弱一個(gè)普遍的、世界性的文化和法律制度的建立；（5）國際法時(shí)常成為強(qiáng)國壓制若弱國的工具，在一個(gè)自愿同意的制度中，強(qiáng)國愿意同意的規(guī)則是符合自身利益的規(guī)則，這些規(guī)則犧牲了弱國的

17、利益；（6）國際法更多是對(duì)現(xiàn)有實(shí)踐的維護(hù)，由于國際法主要來源習(xí)慣法，而不是創(chuàng)制法，因此各國的行動(dòng)塑造了國際法而不是國際法塑造各國行動(dòng)。價(jià)值：盡管國際法存在諸多缺陷，但即使最強(qiáng)大的國家也堅(jiān)持國際法原則，原因在于他們認(rèn)識(shí)到最受國家法獲得的收益大于私利而違反規(guī)則的成本。由于國際聲望最重要的是通過遵守國際法參與國際政治博弈的國家，會(huì)獲得令人滿意的回報(bào)，而疏忽、拒絕國家法的國家通常會(huì)付出代價(jià)，甚至是報(bào)復(fù)。不應(yīng)該把每一個(gè)破壞國際法的現(xiàn)象看做正式國際法不受約束的狀況，沒有任何法律制度能夠阻止所有成員違反既存的法律，法律被指定來威懾并懲罰犯罪，但是指望法律防止犯罪的發(fā)生，是不切實(shí)際的，因此也是有價(jià)值的。思考：

18、1、人人生而平等能夠推論出人人組成的國家也平等嗎？國內(nèi)民主可以推論出國際民主嗎？2、如何看待安理會(huì)常任理事國的否決權(quán)（特權(quán)）？3、在應(yīng)對(duì)盧旺達(dá)屠殺這類事件中，大國與小國是否應(yīng)承擔(dān)同樣的責(zé)任？4、如何看待小國利用選票換取政治收益和經(jīng)濟(jì)好處的現(xiàn)象？ 5、國際法未來將扮演何種角色？(羅馬法的箴言：哪里有社會(huì)，哪里就有法律。)六、伊拉克戰(zhàn)爭是正義戰(zhàn)爭嗎？符合國際法嗎？ 第二章 國際法上的國家一、國際法上的國家定居在特定的領(lǐng)土之上，并結(jié)合在一個(gè)獨(dú)立自主的權(quán)力之下的人的集合體。要素：（1）一定的人口：依法具有該國籍或國民資格的人，通常都長期定居在本國，與本國形成了穩(wěn)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。（2）確定的領(lǐng)土：是

19、國家存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是國家主權(quán)活動(dòng)的空間。領(lǐng)土是一國人民長久居住的地方，國家有效行使排他性權(quán)利的空間，是確立國家屬地管轄的基礎(chǔ)；（3）政府：政府是國家在政治上和組織上的體現(xiàn)，是執(zhí)行國家職能機(jī)構(gòu)，即對(duì)內(nèi)實(shí)行管轄，對(duì)外進(jìn)行國際交流的組織機(jī)構(gòu)；（4）主權(quán)：是一個(gè)國家獨(dú)立自主處理對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的最高權(quán)力，是國家的根本屬性。（對(duì)內(nèi)最高權(quán)：國家對(duì)本國的統(tǒng)治權(quán)，包括對(duì)本國境內(nèi)的人和物的屬地優(yōu)越權(quán)，和對(duì)本國國民的屬人優(yōu)越權(quán)；對(duì)外的獨(dú)立平等地位：國家在國際法上具有獨(dú)立的人格，在與別國的交往中地位平等，不受別國的管轄和支配。） 國家類型：（一）1、單一國：對(duì)內(nèi)是中央集權(quán)制國家，有統(tǒng)一的憲法、法律和中央立法、司法和

20、行政機(jī)關(guān)，在國際關(guān)系上是一個(gè)統(tǒng)一的主權(quán)體，只有一個(gè)中央最高權(quán)力機(jī)關(guān)；2、復(fù)合國：兩個(gè)或兩個(gè)以上國家以協(xié)議組成聯(lián)合國家或國家聯(lián)合體（1）聯(lián)邦：兩個(gè)或兩個(gè)以上邦員組成的永久性聯(lián)合國家，也叫邦聯(lián)國家；（2）邦聯(lián)：兩個(gè)或兩個(gè)以上國家通過協(xié)議而建立的聯(lián)合體，它有自己的機(jī)關(guān)對(duì)各成員國行使一定的權(quán)利，但不對(duì)各成員國人民行使權(quán)力。 （二）主權(quán)受限國家，還有完全主權(quán)國家：1、永久中立國：根據(jù)國際承認(rèn)或國際條約，國際關(guān)系中保持永久中立地位的國家（瑞士、奧地利）；2、附屬國：附屬于別國權(quán)力之下的國家，他們的國際交往受別國的控制（1）附庸國；（2）被保護(hù)國：一國通過締結(jié)條約將自己置于一個(gè)強(qiáng)國的保護(hù)之下，一些國際事務(wù)由

21、保護(hù)國管理，但仍具有國際人格；3、梵蒂岡城國：國際地位和國際交往具有特殊性。永久中立國的義務(wù)：（1）不得對(duì)他國進(jìn)行戰(zhàn)爭或參加其他國家之間的戰(zhàn)爭。但有權(quán)對(duì)來自外國的侵略進(jìn)行自衛(wèi)。（2）不得締結(jié)與中立地位相抵觸的條約。（3）不得采取任何可能使自己卷入戰(zhàn)爭的行動(dòng)或承擔(dān)這方面的義務(wù)。國家的基本權(quán)利：1、獨(dú)立權(quán)：是國家按照自己的意志處理內(nèi)外事務(wù)而不受外界控制和干涉的權(quán)利。國家主權(quán)在對(duì)外關(guān)系方面的體現(xiàn)，在一定意義上獨(dú)立權(quán)就是主權(quán)；2、平等權(quán)：國家在國際法上享有平等地位的權(quán)利；3、自衛(wèi)權(quán)：當(dāng)國家遭到外來的武力攻擊時(shí)，實(shí)施單獨(dú)的或集體的武力抗拒攻擊者，以保衛(wèi)自身的生存、獨(dú)立和安全的權(quán)利（1.該國正受到實(shí)際的武

22、力反擊 2.立即報(bào)告安理會(huì) 3.不影響安理會(huì)采取行動(dòng) 4.在安理會(huì)采取行動(dòng)之前）；4、管轄權(quán)：國家對(duì)人和物以及事件的管理和支配權(quán)。 管轄權(quán)：（1）屬地管轄：領(lǐng)土管轄，是國家領(lǐng)土主權(quán)的重要內(nèi)容，國家對(duì)其領(lǐng)土內(nèi)的一切人、物（包括領(lǐng)土本身）和事有管理和支配的權(quán)力；（2）屬人管轄：國際管轄，國家對(duì)具有本國國籍的人的管轄，不論本國人的行為發(fā)生在何處；（3）保護(hù)性管轄：國家為了保護(hù)其安全、獨(dú)立和利益（包括本國人的生命、財(cái)產(chǎn)和利益）,而對(duì)外國人在該國領(lǐng)域之外對(duì)該國國家或國民犯罪行為實(shí)行管轄；（4）普遍管轄：所有國家都有權(quán)對(duì)國際法上規(guī)定的嚴(yán)重危害國際社會(huì)普遍利益的犯罪實(shí)行管轄，而不論罪行發(fā)生在何處。 國家的基

23、本義務(wù)：（1）不使用武力或武力威脅，或以與聯(lián)合國總之不負(fù)的任何其他方式侵犯別國的領(lǐng)土和主權(quán)完整和政治獨(dú)立；（2）不得以任何理由和方法直接或間接地干涉別國的內(nèi)政；（3）用和平方法解決與別國的爭端；（4）善意履行公認(rèn)的國際法原則和規(guī)則，以及有效的國際條約所負(fù)的義務(wù)。國家司法豁免權(quán)問題：1、國家豁免：指一國在外國的行為和財(cái)產(chǎn)不受另一國的立法、司法和行政方面的管轄。國家元首、外交官員在東道國家享有外交特權(quán)和豁免，公認(rèn)的國際慣例。2、國家行為和國家財(cái)產(chǎn)也享有司法豁免權(quán):（1）一國不能將外國作為被告審理；（2）一國不能對(duì)外國財(cái)產(chǎn)扣押；(3)一國不能對(duì)外國財(cái)產(chǎn)強(qiáng)行執(zhí)行。3、20世紀(jì)后出現(xiàn)有限（相對(duì)）豁免原則

24、（只有國家主權(quán)行為和用于政府事務(wù)的國家財(cái)產(chǎn)才享有豁免，國家的非統(tǒng)治權(quán)行為和用于商業(yè)目的的國家財(cái)產(chǎn)不受豁免。2004年12月聯(lián)大通過了聯(lián)合國國家及其財(cái)產(chǎn)豁免公約，標(biāo)志著絕對(duì)豁免（國家一切行為和財(cái)產(chǎn)不論性質(zhì)，都應(yīng)享有豁免）的終結(jié)。二、國家、政府及其他實(shí)體的承認(rèn) 國家承認(rèn)：既存國家對(duì)新產(chǎn)生的國家給予的認(rèn)可并接受由此而產(chǎn)生的法律后果，與新國家建立關(guān)系的行為。國家承認(rèn)是一種單向行為，既是政治行為也是法律行為。（獨(dú)立、合并、分離、分立）國際法上的承認(rèn)：既存國家表示認(rèn)可某種事實(shí)或情勢，并愿意接受由此產(chǎn)生的法律后果的行為。承認(rèn)對(duì)象：新政府、新國家、民族解放組織、叛亂團(tuán)體和交戰(zhàn)團(tuán)體。新國家產(chǎn)生的情勢：1、殖民地

25、或附屬國的獨(dú)立；2、國家合并；3、國家分離；4、國家解體。新國家承認(rèn)的條件：1、新產(chǎn)生的政治實(shí)體具備國家的要素，必須是一個(gè)國家實(shí)體；2、新國家符合國際法原則而產(chǎn)生，被承認(rèn)新國家建立的政治基礎(chǔ)必須符合國際法的原則，既存國家才能承認(rèn)。國家承認(rèn)的方式：1、明示承認(rèn)：既存國家通過單方面的發(fā)照會(huì)、函電或發(fā)表聲明等宣告承認(rèn)新國家；2、默示承認(rèn)：既存國家通過某種實(shí)際行懂表示對(duì)新國家的承認(rèn)。（1）建立外交關(guān)系（2）建立領(lǐng)事關(guān)系并頒發(fā)領(lǐng)事領(lǐng)事證書（3）既存國家與被承認(rèn)者締結(jié)包含政治關(guān)系的正式條約（4）在國際組織中投贊成票或接納該國或該政府為成員國或具有代表其本國的資格。國家承認(rèn)的范圍：1、法律上的承認(rèn)：既存國家

26、給予新國家確定的和完全的承認(rèn)，意味著承認(rèn)國家愿意與被承認(rèn)國家進(jìn)行全面交往，因而構(gòu)成兩國間發(fā)展正常關(guān)系的法律基礎(chǔ)。永久的和不可撤消的；2、事實(shí)上的承認(rèn)：既存國家出于其國際關(guān)系方面的考慮，或?qū)π聡业匚坏撵柟躺腥狈π判牡那闆r下，不愿意立即建立全面關(guān)系，但實(shí)際上有需要與新國家進(jìn)行一定的交往，因而給予新國家一種事實(shí)上的承認(rèn)，暫時(shí)在比較小的范圍內(nèi)建立聯(lián)系。通常是經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、文化的交往，不發(fā)生政治、外交和軍事關(guān)系。帶有暫時(shí)性，可以撤銷。國家法律承認(rèn)的效果：1、雙方可以建立正式的外交關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系；2、雙方可以締結(jié)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面的條約或協(xié)定；3、承認(rèn)被承認(rèn)國或新政府的立法、司法、行政權(quán)利和效力；4

27、、承認(rèn)被承認(rèn)者國家財(cái)產(chǎn)和國家行為享有行政和司法豁免權(quán)，被承認(rèn)者具處理在國外財(cái)產(chǎn)的權(quán)力；5、支持被承認(rèn)者參加國際組織和國際會(huì)議；6、法律上的承認(rèn)在原則上具有溯及力，可溯及至新國家或新政府建立之時(shí)。（承認(rèn)單邊行為，建交雙邊行為）國家承認(rèn)的作用：1、承認(rèn)表示了發(fā)生承認(rèn)的國家認(rèn)為被承認(rèn)的實(shí)體完全具備國家所需的全部條件，承認(rèn)是一種證據(jù)，證明這個(gè)新的實(shí)體已經(jīng)具備在國際社會(huì)具有獨(dú)立的法律人格；2、實(shí)現(xiàn)承認(rèn)國與被承認(rèn)國間關(guān)系的正?；?，為建立外交關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系鑒定基礎(chǔ)；3、承認(rèn)并尊重被承認(rèn)國的法律的效力；4、承認(rèn)被承認(rèn)過的國家及其財(cái)產(chǎn)的司法豁免權(quán)；5、承認(rèn)帶有不允許反悔的結(jié)果，一個(gè)國家若承認(rèn)某個(gè)新的實(shí)體是國家，

28、就不能撤回否認(rèn)這個(gè)新實(shí)體的國家身份。政府承認(rèn)：一國通過某種方式表示認(rèn)可另一國產(chǎn)生的新政府有代表其國家的地位或資格。情形：在一個(gè)國家內(nèi)部出現(xiàn)社會(huì)革命或叛亂，導(dǎo)致該國發(fā)生非憲法程序的程序更迭，建立了新政府的場合。政府承認(rèn)的條件：“有效統(tǒng)治原則”,要想獲得國家承認(rèn)，新政府必須已經(jīng)在其國家的全部或大部分領(lǐng)土內(nèi)實(shí)行了有效的統(tǒng)治，并且得到了人民的擁護(hù)和服從。（新政府產(chǎn)生的原因：通過社會(huì)革命或政變?nèi)〉谜?quán)。)三、國家繼承國家繼承：由于領(lǐng)土變更的事實(shí)而引起國家之間權(quán)利和義務(wù)的轉(zhuǎn)移。國際法上的繼承：由于某種具有國際法意義的事實(shí)或情勢出現(xiàn)，使國際法上相關(guān)權(quán)利和義務(wù)從一個(gè)承受者轉(zhuǎn)給另一個(gè)承受者，引起的法律關(guān)系改變。

29、（中華人民共和國繼承中華民國在聯(lián)合國的席位）特征：1、依主體不同可以分為國家繼承，政府繼承和國際組織的繼承；2、繼承的對(duì)象是國際法上的權(quán)利義務(wù)；3、繼承發(fā)生的原因一般是領(lǐng)土變更的事實(shí)和政權(quán)更替。領(lǐng)土變更的原因：合并、分裂、分離、獨(dú)立、轉(zhuǎn)移（割讓）。（一）條約繼承：指繼承國對(duì)被繼承國有效條約中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)的繼承。即是被繼承國的有效條約對(duì)繼承國是否有效的問題。條約繼承的國際習(xí)慣：1、政治性條約不予繼承（同盟條約、友好條約、中立條約、共同防御條約等）；2、經(jīng)濟(jì)性條約酌情繼承（貿(mào)易協(xié)議、投資保證協(xié)定）；3、領(lǐng)土資源相關(guān)的條約予以繼承（邊界條約、有關(guān)自然資源和財(cái)富的條約）。原則：人身?xiàng)l約不繼承、非

30、人身?xiàng)l約繼承。一般原則：（1）政治性的條約一般不予繼承（2）領(lǐng)土，河流水利等條約應(yīng)予繼承（3）有關(guān)中立化或非軍事區(qū)的條約應(yīng)于繼承（4）商務(wù)條約要視其內(nèi)容而定，純商務(wù)性條約應(yīng)繼承，帶政治傾向的商務(wù)條約可不予繼承（5）多邊條約取決于新國家是否愿意加入。（二）國家財(cái)產(chǎn)的繼承：在發(fā)生國家繼承的情況下，被繼承國的國家財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)屬繼承國?！耙粋€(gè)標(biāo)準(zhǔn)”是被轉(zhuǎn)屬的國家財(cái)產(chǎn)與領(lǐng)土之間的關(guān)聯(lián)；“二個(gè)原則”是隨領(lǐng)土轉(zhuǎn)移原則（不動(dòng)產(chǎn)），實(shí)際生存原則（動(dòng)產(chǎn)）。1、隨領(lǐng)土原則，即一國的國家財(cái)產(chǎn)隨著領(lǐng)土的轉(zhuǎn)移而由被繼承國轉(zhuǎn)移給繼承國。國家在取得領(lǐng)土的同時(shí)繼承領(lǐng)土上的國家財(cái)產(chǎn)。2、實(shí)際生存原則，即國家財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移應(yīng)考慮到該領(lǐng)土居民

31、的實(shí)際情況，維持其起碼的生存條件。 （三）國家檔案的繼承：在繼承發(fā)生時(shí)，被繼承國的國家檔案轉(zhuǎn)屬繼承國。按照被繼承國國內(nèi)法屬于其所有并由其作為國家檔案收藏的一切文件原則，除獨(dú)立國家作為繼承國這一特殊情況外，其余各種類型的國家繼承。國家檔案的繼承應(yīng)由被繼承國與繼承國協(xié)議解決，如無協(xié)議，以便應(yīng)將所涉領(lǐng)土領(lǐng)土有關(guān)的檔案轉(zhuǎn)屬繼承國。由于檔案的不可分割性，在解決歸屬時(shí)，要注意保留檔案的完整，但其他繼承國有復(fù)制權(quán)。 （四）國家債務(wù)的繼承：一國對(duì)他國或國際組織所負(fù)的任何財(cái)務(wù)債務(wù)，已過應(yīng)負(fù)擔(dān)的其他財(cái)政債務(wù)，如國家對(duì)外國企業(yè)、法人和個(gè)人所負(fù)的債務(wù)，不屬于國家債務(wù)的范圍。根據(jù)羅馬法“債務(wù)同財(cái)產(chǎn)一并轉(zhuǎn)移”原則，繼承國

32、既繼承了被繼承國的財(cái)產(chǎn)，就應(yīng)繼承其債務(wù)，在現(xiàn)代國際法實(shí)踐中，繼承國接收轉(zhuǎn)移的被繼承國的債務(wù)，但這種繼承并非無條件地繼承一切戰(zhàn)債務(wù)，對(duì)惡債可以不予繼承。（敵視、奴役負(fù)債國或政府為目的而形成或者其他不符合負(fù)債利益的國家債務(wù)，如征重稅、戰(zhàn)爭稅） 白極原則：新獨(dú)立國家對(duì)于被繼承國的國家債務(wù)沒有繼承的義務(wù)。 政府繼承：由于政變或革命導(dǎo)致一國政權(quán)更迭，代表該國的舊政府為新政府所取代，而引起的權(quán)利和義務(wù)的轉(zhuǎn)移。分為對(duì)條約的繼承、對(duì)財(cái)產(chǎn)的繼承、對(duì)債務(wù)的繼承、對(duì)檔案的繼承。 政府繼承和國家繼承區(qū)別：1、發(fā)生原因不同。國家繼承是由于領(lǐng)土變更的事實(shí)而引起的。政府繼承是因革命或政變導(dǎo)致政權(quán)更迭的結(jié)果。2、主體不同。國

33、家繼承發(fā)生在不同的國際法主體之間，而政府繼承則是在同一國際法主體繼續(xù)存在的情況下，內(nèi)部二個(gè)政府間的繼承。3、范圍不同：國家繼承可能因領(lǐng)土變更的情況不同而分為全部繼承和部分繼承，而政府繼承一般是全部繼承，凡是符合國際法的前政府在國際法上的權(quán)利和義務(wù)，新政府應(yīng)予以繼承。中華人民共和國的繼承（一）關(guān)于條約的繼承。中華人民共和國對(duì)歷屆政府所簽訂的一切條約，既不全部承認(rèn)其繼續(xù)有效，也不當(dāng)然全部廢除，而是根據(jù)條約的性質(zhì)和內(nèi)容決定是否予以繼承。（二）關(guān)于國家財(cái)產(chǎn)的繼承。根據(jù)公認(rèn)的國際法原則，中華人民共和國對(duì)于解放前舊中國政府的財(cái)產(chǎn)享有合法的繼承權(quán)利（三）關(guān)于債務(wù)的繼承。根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)區(qū)別對(duì)待，對(duì)于外國政府援

34、助舊政府進(jìn)行內(nèi)戰(zhàn)的惡意債務(wù)不予繼承。對(duì)于合法債務(wù)，主張?jiān)谟押脜f(xié)商，公平合理的基礎(chǔ)上加以解決。（四）關(guān)于國際組織成員資格的繼承。有權(quán)繼承舊政府代表中國所享有的一切合法的國際權(quán)利。1979年10月25日，第26屆聯(lián)合國大會(huì)通過決議，決定恢復(fù)中華人民共和國在聯(lián)合國組織中的一切權(quán)利，把“臺(tái)灣當(dāng)局”的代表從聯(lián)合國及所屬的一切機(jī)構(gòu)中驅(qū)逐出去。從政府繼承的視角，評(píng)價(jià)新中國建國后提出的另起爐灶、打掃趕緊屋子再請(qǐng)客？ 第三章 國際法上的個(gè)人一、國籍國際法上的個(gè)人：一國境內(nèi)的受該國管轄和支配的所有人，包括本國人、外國人和無國籍人。（根據(jù)國籍）國籍：個(gè)人（自然人）具有某個(gè)國家的公民或國民的法律資格或身份，與該國保持

35、著長久的法律聯(lián)系，處于其屬人優(yōu)越權(quán)之下。思考：公民、人民和國民的區(qū)別？國籍的意義：1、國籍對(duì)于國家行使管轄權(quán)具有重要意義。國家的管轄權(quán)包括領(lǐng)土管轄、國籍管轄、保護(hù)性管轄和普遍管轄四個(gè)方面，行使前三種管轄權(quán)，都必須依據(jù)國籍區(qū)分本國人和外國人。2、國籍是一個(gè)國家確定某人為其國民或公民的根據(jù)，也是國籍國對(duì)其提供外交保護(hù)的依據(jù)。3、國籍是確定一個(gè)人的法律地位的重要依據(jù)。國籍是區(qū)別本國人和外國人的依據(jù)，具有本國國籍的人就處于本國公民的地位，享有本國公民的權(quán)利，包括外國人不能享有的選舉權(quán)和被選舉權(quán)，承擔(dān)本國公民的義務(wù)，包括外國人不能承擔(dān)的服兵役義務(wù)，國家對(duì)僑居在外國的本國人有權(quán)予以外交保護(hù)，并且有義務(wù)接納

36、其回國。國籍法：國籍的取得、喪失、變更等事項(xiàng)的法律規(guī)范，屬一國國內(nèi)法。 國籍的取得：1、因出生取得國籍：個(gè)人因出生而取得的國籍，或稱出生國籍、原始國籍。（1）血統(tǒng)主義原則，采取純粹血統(tǒng)主義的國家只有五個(gè)，即奧地利、埃塞俄比亞、列支敦士登、蘇丹和斯里蘭卡；（2）出生地主義原則，如美國、墨西哥、阿根廷、巴西等國；（3）混合主義原則；2、因入籍而取得國籍：繼有入籍。（1）因自愿申請(qǐng)入籍；（2）因婚姻入籍；（3）因收養(yǎng)入籍；（4）因選擇入籍；（5）因國家領(lǐng)土變更入籍。國籍的喪失：1、自愿喪失國籍。自愿申請(qǐng)退籍和自愿選擇別國國籍；2、非自愿喪失國籍。取得外國國籍和剝奪國籍。無國籍（消極抵觸）的后果：無國

37、籍人不具有任何國家的國籍，現(xiàn)在多數(shù)國家對(duì)無國籍人通常給予一般外國人的待遇，但當(dāng)他的利益遭受侵害時(shí)，不能請(qǐng)求任何國家給予外交保護(hù)，國家也不會(huì)提供外交保護(hù)，不享受根據(jù)互惠原則給予某些特定國家的公民優(yōu)惠待遇。國籍的積極抵觸多常見，雙重甚至多重國籍得到許多國家接受，國籍的消極抵觸并不多見，無國籍者人數(shù)并不多見。 國際抵觸的解決辦法：1、國內(nèi)立法：防止和減少雙重國籍以及避免和消除無國籍的最有效的辦法，各國在制定國籍立法時(shí)，應(yīng)有避免產(chǎn)生雙重國籍和無國籍的條約，并規(guī)定無國籍人可取的國際的辦法；2、雙邊條約：這是合理解決的有效途徑，國家間在平等的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，解決雙邊關(guān)系中存在的雙重國籍的問題。3、國際公約

38、：對(duì)防止和消除多重或無國籍有一定作用。 中國的國國籍制度：中華人民共和國國籍法，第一部及現(xiàn)行國籍法。 原則和內(nèi)容：1、各族人民平等的具有中國國籍的權(quán)利；2、男女國籍平等原則；3、不承認(rèn)雙重國籍原則；4、血統(tǒng)主義與出生地主義相結(jié)合；5、防止與消除無國籍原則；6、自愿申請(qǐng)與審批相結(jié)合的原則。二、外國人的法律地位外國人：不具有某一特定國家本國國籍的自然人，而是具有外國國籍的人和無國籍人。外國人在居住國內(nèi)，必須遵守居住國的法律，外國人還應(yīng)受其國籍國的管轄，并效忠于國籍國的法律。外國人管轄權(quán)：外國人居留外國，置身于所在國權(quán)力之下。要求外國人必須服從所在國的管轄，因?yàn)槊總€(gè)國家都有屬地優(yōu)越權(quán)，對(duì)其境內(nèi)的一切

39、人、物和事具有排他的管轄和支配權(quán)。 外國人的待遇原則：1、國民待遇：國家在相同條件下和特定范圍內(nèi)給予外國人與本國人的待遇。國民待遇的依據(jù)，一是特別條約，二是互惠關(guān)系。注意：（1）國民待遇通常是國家之間在互惠原則的基礎(chǔ)上相互給予的（2）國民待遇只是一種民事和訴訟方面的待遇，不包括政治待遇；差別待遇：一國在外國人與本國人之間或不同的外國人之間分別實(shí)行不同的法律待遇。如果所采取的差別待遇不含任何歧視，則為國際法所許可。2、最惠國待遇：相同條件下和特定范圍內(nèi)，一國給予另一國國民的待遇不低于現(xiàn)在或?qū)斫o予任何第三國國民待遇，包括特權(quán)、優(yōu)惠、免除、不禁止或不限制。適用的范圍：（1）貨物的進(jìn)出口（2）商船和

40、旅客的過境（3）海關(guān)制度（關(guān)稅稅率及海關(guān)手續(xù)等）（4）一方船舶進(jìn)出和停泊他方港口的條件（5）締約一方自然人和法人在他方境內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)是所享有的權(quán)利。3、互惠待遇：一國給予外國人的某項(xiàng)權(quán)利、免除或優(yōu)惠須以該外國人的國家同樣給予該國國民某項(xiàng)權(quán)利、免除或優(yōu)惠為前提；4、優(yōu)惠待遇：一國為了某種目的給予外國人及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇；5、不歧視待遇：有關(guān)國家約定互相不把對(duì)其他國家或僅對(duì)個(gè)別國家所加的限制加在對(duì)方身上，從而自己不處于比其他國家更差的地位，不歧視待遇是歧視待遇的對(duì)稱。我國的外國人法律地位：1、外國人在中國境內(nèi)遵守中國的有關(guān)法律、法規(guī)；2、他們合法權(quán)益按有關(guān)法律規(guī)定也應(yīng)得到保護(hù)；3

41、、根據(jù)國際實(shí)踐和我國法律的規(guī)定，外國人不享有政治權(quán)利，在職業(yè)上不能從事有關(guān)要害部門的工作。外國人入境：國家是否允許外國人入境，完全由各國國際法規(guī)定。在國際法上，國家并沒有必須準(zhǔn)許外國人入境的義務(wù)，但在現(xiàn)代國際社會(huì)，各國都是在互惠的基礎(chǔ)上準(zhǔn)許外國人以合法目的入境。外國人的入境，一般須持護(hù)照，并經(jīng)過簽證手續(xù)，無國籍人入境應(yīng)持有其居留國簽發(fā)的旅行證明。國家之間根據(jù)協(xié)議和協(xié)定，可互免簽證(申根協(xié)定：歐盟成員國的往來一律不需要簽證。 外國人的居留：合法進(jìn)入一國國境的外國人，根據(jù)其入境國家的法律或有關(guān)國際條約或協(xié)定，可在該國短期、長期、永久居留。按照國際實(shí)踐，在一國居留的外國人的民事權(quán)利和訴訟受所在國法律

42、的保護(hù)，而本國人所享受的政治權(quán)利，外國人不享有。外國人在居留期間，必須遵守所在國的法律和法令，交納捐稅，接受居留國的屬地管轄，但外國人一般沒有服役義務(wù)。 外國人的出境：國家對(duì)于已在其境內(nèi)的外國人，只要符合其有關(guān)出境的規(guī)定，就不能禁止出境。關(guān)于外國人出境的條件，各國通常都要求辦理出境簽證，無未納捐稅或未償債務(wù)，無未了民事、刑事等，則允許出境。為維護(hù)國家主權(quán)和本國的公共秩序和公共安全，一國政府有權(quán)限制外國人出境或?qū)⑼鈬蓑?qū)趕出境，各國國內(nèi)法有相關(guān)規(guī)定。驅(qū)逐外國人是國家公認(rèn)的國家權(quán)利，但不可濫用，如借此迫害外國人中的進(jìn)步人士或特殊民族，則違背國家法，會(huì)招致當(dāng)事人國籍國的抗議甚至報(bào)復(fù)，并引起國家責(zé)任。

43、三、外交保護(hù) 外交保護(hù)：國家對(duì)其在外國的國民（含法人）之合法權(quán)益遭到所在國家違反國際法的侵害而得不到救濟(jì)時(shí)，采取外交或其他方法向加害國求償?shù)男袨椤?條件限制：1、保護(hù)國的國民或受其保護(hù)的其他人遭到所在國的非法侵害；2、受害人持續(xù)具有保護(hù)國的實(shí)際國籍或經(jīng)常居住在該國；3、用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)后仍未獲得補(bǔ)償才可申請(qǐng)，用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)指國家在進(jìn)行外交保護(hù)前，要求受害人尋求并用盡加害國提供的救濟(jì)辦法及所有程序。性質(zhì)：外交保護(hù)是國家的權(quán)利，因?yàn)閲一趯偃斯茌牐瑢竦睦嬉暈閲覚?quán)益的組成部分，所以對(duì)其在國外的國民有保護(hù)的權(quán)利。外交保護(hù)既屬于國家的權(quán)利，國家就有決定是否行使的自由量裁權(quán)，縱使國民可請(qǐng)求國家保護(hù)，但

44、其國家是否在國際上進(jìn)行外交求償，是不受這種請(qǐng)求限制的。 對(duì)象：傳統(tǒng)對(duì)象是保護(hù)國家的海外居民。二戰(zhàn)結(jié)束后，難民或無國籍人的經(jīng)常居住國可以為他們?cè)跈?quán)益受到臨時(shí)所在國非法侵害又得不到救濟(jì)的時(shí)候，可以向他們提供外交保護(hù)。范圍：1、被非法拘禁或拘禁；2、財(cái)產(chǎn)被非法侵占；3、受到歧視性待遇；4、被拒絕司法。四、引渡和庇護(hù) 引渡：國家把當(dāng)時(shí)在其境內(nèi)的被別國指控為犯罪或判罪的人，應(yīng)有關(guān)國家請(qǐng)求，移交給請(qǐng)求國進(jìn)行審判或處罰。根據(jù)是國際條約。 條件：被請(qǐng)求引渡的人所實(shí)施的行為，按請(qǐng)求國和被請(qǐng)求國的法律規(guī)定都構(gòu)成犯罪，且具有可罰性。 特征：1、引渡是國家間的刑事司法協(xié)助行為；2、目的在于能夠使請(qǐng)求國行使刑事管轄權(quán)；

45、3、內(nèi)容是一國將特定的域內(nèi)之人送交他國審判或懲處；4、對(duì)象是被指控犯罪或已判刑而不可引渡的域內(nèi)之人；5、主體是對(duì)所請(qǐng)求事項(xiàng)具有刑事管轄權(quán)的國家；6、法律依據(jù)是國際法和國內(nèi)法的有關(guān)規(guī)定。 引渡引起糾紛的原因：1、“政治犯不予引渡”原則；2、“雙重歸罪”原則；3、多數(shù)國家承認(rèn)“本國公民不予引渡”的原則，有的國家不承認(rèn)；4、死刑犯不予引渡原則；5、自愿對(duì)等原則、酷刑不引渡原則。引渡的排除條件1、強(qiáng)制性排除條件（絕對(duì)排除條件）：A政治犯不引渡原則：是否屬于政治犯一般由被請(qǐng)求引渡國決定。注意：政治犯認(rèn)定的排除適用“非政治化努力”，包括：刺殺國家元首的行為、戰(zhàn)爭罪、反和平罪與反人類罪、滅絕種族和種族隔離罪

46、行、非法劫持航空器和危害民用航空安全的行為、侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的罪行；B軍事犯，勞教犯不引渡；C案件已被被請(qǐng)求國作了終審判決；D本國公民不引渡。2、任擇性排除條件（相對(duì)排除條件）：A本國對(duì)犯罪有刑事管轄權(quán)，并正在或準(zhǔn)備提起刑事訴訟的；B由于被請(qǐng)求人得年齡，健康等原因不宜引渡的；C案件輕微。引渡程序：引渡一般通過外交途徑進(jìn)行。1、特定性原則：又稱專一原則，即請(qǐng)求國只能就請(qǐng)求引渡時(shí)指控的罪名加以審判或處罰。請(qǐng)求方只能針對(duì)引渡請(qǐng)求所明確列舉的并且得到被請(qǐng)求國準(zhǔn)予的特定犯罪對(duì)被引渡人實(shí)行追訴或者執(zhí)行刑罰，不得擅自將該人再引渡給任何第三國，而且應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守自己就追訴或量刑問題向被請(qǐng)求國做出

47、的承諾。2、引渡的審查：我國目前關(guān)于引渡案件的雙重審查制是典型的“行政審查司法審查行政審查”模式3、引渡的一般原則：政治犯不引渡；本國公民不引渡；雙重審查原則；雙重犯罪原則；罪行特定原則。庇護(hù)：指國家對(duì)于因政治原因遭到追訴或迫害而請(qǐng)求避難的外國人，準(zhǔn)其入境、居留或給予保護(hù)。外交庇護(hù)是屬地優(yōu)越權(quán)的一種表現(xiàn)，是否進(jìn)行外交庇護(hù)由各國政府自行決定。庇護(hù)又稱政治避難，因?yàn)楦鲊幼o(hù)的對(duì)象主要是被各國追訴的政治犯罪者或因從事政治活動(dòng)而遭到迫害的人。但不得庇護(hù)犯有戰(zhàn)爭罪、反人類罪、種族清洗、酷刑罪、恐怖襲擊的人。對(duì)犯有此等罪行的人，應(yīng)遵循或引渡或起訴的原則，以嚴(yán)重犯罪予以處罰。各國不得在使館或其他享有外交豁免

48、權(quán)的駐外機(jī)構(gòu)庇護(hù)外國人，這視為對(duì)所在國屬地優(yōu)越權(quán)的侵犯。受庇護(hù)者在庇護(hù)國享有合法的居留權(quán)，但不得繼續(xù)從事反對(duì)本國的敵對(duì)活動(dòng)。 1.外交庇護(hù)沒有被普遍接受，并不是國際習(xí)慣；2. 雖然國際法院總體上對(duì)外交庇護(hù)持否定態(tài)度，但認(rèn)為使領(lǐng)館沒有交出受庇護(hù)者的義務(wù)；3. 雖然外交庇護(hù)在某種程度上來說是一個(gè)國際法上的問題， 但目前外交庇護(hù)還是需要通過外交途徑解決。中國關(guān)于引渡和庇護(hù)規(guī)定：引渡的原則：中國與外國如有引渡條約，遵照條約執(zhí)行；如沒有簽訂條約，在平等互惠的原則上進(jìn)行引渡合作。中國引渡條件：1.請(qǐng)求引渡所指的行為，依照我國和請(qǐng)求國的法律均構(gòu)成犯罪。2.被請(qǐng)求引渡人的犯罪所處罰達(dá)到法定高度，如可判刑1年以

49、上。中國庇護(hù)：中國對(duì)于因政治原因要求避難的外國人，可以給予外交庇護(hù)，并拒絕予以引渡，犯有反人類罪行的人除外 。中國僅接受在中國領(lǐng)域內(nèi)的政治避難者，不接受到中國使館等外交機(jī)構(gòu)尋求避難的人，也不允許外國在其駐華使館給予他人外交庇護(hù)。 五、難民難民：即有正當(dāng)理由畏懼由于種族、宗教、國籍、屬于某一社會(huì)團(tuán)體或具有某種政治見解的原因遭受迫害而留在其本國之外，并且由于此種畏懼而不愿或不能受該國保護(hù)的人；或者不具有國籍并由于上述事情留在他以前的經(jīng)常居住的國家以外而現(xiàn)在不能或由于上述畏懼不愿返回該國的人。 難民條件：（1）棲息于本國或經(jīng)常居住國之外；（2）不能或不愿受本國保護(hù)和不能或不愿返回經(jīng)常居住國；（3）有

50、正當(dāng)理由畏懼迫害。（排除類型：（1）已受到聯(lián)合國保護(hù)；（2）認(rèn)為無需保護(hù)的人；（3）不得保護(hù)的人）難民身份喪失：（1）自動(dòng)接收本國的保護(hù)；（2）自愿重取國籍；（3）取得新國籍并接受保護(hù)；（4）在曾畏懼迫害的國家自愿重新安定；（5）本國使其成為難民的理由已不存在；（6）無國籍人成為難民理由不存在。法律地位：（1）對(duì)非法入境難民的處理原則：遵守邊界不拒絕原則、對(duì)非法入境難民的寬容和便利原則；（2）難民居留的管理：允許他們臨時(shí)居留或長久居??；（3）出境管理：自愿遣返、前往第三國安置、暫時(shí)到他國；(4)難民驅(qū)逐：一般不得驅(qū)逐難民、驅(qū)逐應(yīng)依法進(jìn)行、給予尋求第三國接受的機(jī)會(huì)。難民待遇：（1）一般原則：難民

51、服從接受國的管轄、難民不受歧視、相互條件的免除；（2）內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)：標(biāo)準(zhǔn)有國民待遇、最惠國待遇、不低于一般外國人待遇。思考：1、如何看待政治犯不引渡原則？ 2、不平等條約可以不繼承嗎？ 3、民族解放組織如法塔赫、哈馬斯、利比亞臨時(shí)委員會(huì)等能獲得國際法主體地位嗎？ 4、個(gè)人、國際組織能夠成為國際法主體嗎？ 第四章 國家領(lǐng)土一、國家領(lǐng)土：地球上隸屬于國家主權(quán)的特定部分。 重要性：1、領(lǐng)土是構(gòu)成國家的要素之一，是國家的物質(zhì)基礎(chǔ)。2、領(lǐng)土是國家行使最高的并且是排他的權(quán)力的空間，“領(lǐng)土上的一切均被視為屬于領(lǐng)土”， 國家領(lǐng)土是國際法的客體，國家在其領(lǐng)土內(nèi)的最高權(quán)力構(gòu)成國際法律制度的基礎(chǔ)。（屬地管轄權(quán)要優(yōu)于屬

52、人管轄權(quán)就說明了國家領(lǐng)土的重要性）領(lǐng)土主權(quán)：國家對(duì)其領(lǐng)土范圍內(nèi)的人和事物的最高權(quán)力。 國際法意義上的內(nèi)容： 1.領(lǐng)土管轄權(quán)或統(tǒng)治權(quán)，國家（不是政府）對(duì)其領(lǐng)土范圍內(nèi)的人、物和事件擁有排他的、最高的管轄權(quán)，這種管轄權(quán)以領(lǐng)土為基礎(chǔ)，因此也稱屬地優(yōu)越權(quán)。2.領(lǐng)土所有權(quán)，國家對(duì)其領(lǐng)土范圍內(nèi)的一切土地和資源具有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。3.領(lǐng)土不可侵犯，領(lǐng)土主權(quán)和領(lǐng)土完整是國家獨(dú)立的重要標(biāo)志，領(lǐng)土完整的不可侵犯時(shí)現(xiàn)代國際法的基本準(zhǔn)則。 領(lǐng)土主權(quán)的限制：原則上，一國的領(lǐng)土主權(quán)是固有的、排他的、不可分的，但是在國際實(shí)踐中，領(lǐng)土主權(quán)受到限制的情況是存在的。對(duì)國家領(lǐng)土主權(quán)的限制分為一般限制和特殊限制兩種情況。

53、 1、一般限制：依據(jù)一般國際法規(guī)范對(duì)所有國家或大多數(shù)國家領(lǐng)土主權(quán)的限制。如享受外交特權(quán)的與豁免的人在接受國不受其法律規(guī)范；任何國家的船舶在一國領(lǐng)海內(nèi)享有無害通過權(quán)；國家在其領(lǐng)土范圍內(nèi)的活動(dòng)不得侵犯另一國利益等；特殊限制：特定國家之間依據(jù)國際條約對(duì)領(lǐng)土主權(quán)所做的限制。（西方國家在中國劃分勢力范圍屬于何種限制）2、特殊限制：（一）共管：兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家對(duì)某一領(lǐng)土共同行使主權(quán)；（二）租借：依據(jù)條約，一國將某部分領(lǐng)土租借給另一國，使其在租期內(nèi)用于條約所規(guī)定的目的。其中承租國取得某種管轄權(quán)，但主權(quán)仍歸出租國，租期一般是固定的，到期出租國可收回租借地。（三）國際地役：依據(jù)國際條約，一國有關(guān)領(lǐng)土在一定范

54、圍內(nèi)滿足他國需要或?yàn)樗麌娣?wù)。國際地役雖然沒有改變條約締約國之間的主權(quán)關(guān)系，但使供役國的主權(quán)受到限制。歷史上帝國主義列強(qiáng)曾以不平等條約強(qiáng)迫弱小國家實(shí)行國際地役，如在弱小國家領(lǐng)土上駐軍或建立軍事基地，嚴(yán)重侵犯后者的領(lǐng)土主權(quán)。在現(xiàn)代國際法上，地役關(guān)系只有在當(dāng)事國雙方自愿接受的基礎(chǔ)上才能建立和實(shí)行。 1、地役權(quán)：土地所有人或者使用人為了滿足自己土地的某種便利的需要而使用他人土地的權(quán)利。2、積極地役：國家承擔(dān)義務(wù)允許別國在自己的有關(guān)領(lǐng)土上從事某種行為，如允許他國在本國境內(nèi)建筑和經(jīng)營鐵路、設(shè)立稅關(guān)、派駐武裝部隊(duì)、開采礦藏，甚至通過軍隊(duì)。3、消極地役：國家承擔(dān)義務(wù)承諾不在其有關(guān)領(lǐng)土上從事某種行為，如不

55、在特定地區(qū)設(shè)防。 二、國家領(lǐng)土的組成部分國家領(lǐng)土：完全隸屬于國家主權(quán)下的地球空間部分，包括領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空、底層領(lǐng)土。它不僅是一個(gè)平面概念，還是一個(gè)立體概念。1.領(lǐng)陸：國家疆界以內(nèi)的全部陸地，包括大陸與島嶼。領(lǐng)陸是領(lǐng)土的最基本部分，是確定領(lǐng)水、領(lǐng)空和底土的根基。國家對(duì)領(lǐng)陸行使完全的主權(quán)，未經(jīng)同意，任何其他國家或國際組織、船舶、航空器不得入內(nèi)，對(duì)范圍內(nèi)一切具有管轄權(quán)，除非享有豁免權(quán)。2.領(lǐng)空：處于國家主權(quán)管轄下的領(lǐng)陸和領(lǐng)水的空氣空間。3.底層領(lǐng)土：領(lǐng)陸和領(lǐng)水的底土，包括地下水、水床、資源等，底層領(lǐng)土完全受國家主權(quán)管轄和支配。4.領(lǐng)水：國家疆界以內(nèi)的水域和與陸地疆界鄰接的一帶海域。A、內(nèi)水：一國領(lǐng)

56、陸范圍內(nèi)的水域。包括內(nèi)陸水（國內(nèi)法）：凡在一國領(lǐng)陸范圍內(nèi)的水域，如河流、湖泊、運(yùn)河及水庫；還有內(nèi)海水（國內(nèi)法和國際法）：海港、內(nèi)海灣、內(nèi)海峽、河口灣、領(lǐng)?；€向海岸一面的海域。（1）界河：將兩個(gè)不同的國家彼此隔開的河流，多以河流中間線和河流主航道為疆界線。沿岸國應(yīng)就界河的開放、捕魚及河水利用等問題協(xié)商解決（2）多國河流：流經(jīng)兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的河流，是所有沿岸國共有的自然河道。法律地位：主權(quán)并構(gòu)成領(lǐng)土的組成部分。河流經(jīng)過不同的沿岸國家的各段，該段分屬沿岸國所有；允許沿岸國船舶通過，多國河流應(yīng)對(duì)所有沿岸國開放應(yīng)照顧到上下游國家的相關(guān)利益。（3）國際河流：流經(jīng)兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家并通往海洋，依據(jù)國

57、際條約在平時(shí)允許各國商船自由航行的河流。法律地位：國際河流的法律地位是由國際條約加以規(guī)定的；主權(quán)領(lǐng)土的組成部分；對(duì)所有國家商船開放。國際河流和多國河流的區(qū)別：國際河流船舶皆能直接通航至海洋；具有專門的國際條約確立平時(shí)航行自由的原則。國際河流地位及航行規(guī)則：1.沿岸國對(duì)于流經(jīng)自己的領(lǐng)土那部分河流行駛管轄權(quán)，尤其是對(duì)警察，衛(wèi)生和關(guān)說等方面的管轄。河流流經(jīng)各國的部分其主權(quán)仍屬沿岸國所有，但由全體沿岸國組織委員會(huì)進(jìn)行管理。2.承認(rèn)一切國家的船舶在平時(shí)都有運(yùn)輸商品以進(jìn)行貿(mào)易的自由，但沿岸國保留“沿岸航行權(quán)”，即外國船舶不得從事同一沿岸國的各口岸間的航行。3.沿岸國負(fù)責(zé)管理和維護(hù)屬于自己管轄的那段河流的航

58、運(yùn)，并征收為保證通航所必要的公平捐稅。4.非沿岸國的軍艦不享有在河流上航行的自由。5設(shè)立統(tǒng)一的國際委員會(huì)。（4）湖泊或內(nèi)陸海：淡水湖、咸水湖。如多國則需要協(xié)商。（5）通洋運(yùn)河：連接海洋，構(gòu)成國際要道。運(yùn)河：人工開鑿的河流。法律地位：一條運(yùn)河如果全部位于一國境內(nèi)，則該運(yùn)河相當(dāng)于內(nèi)河，屬于該國內(nèi)水。在國際實(shí)踐中，盡管有些運(yùn)河位于一國境內(nèi)，由于其兩端連接海洋，構(gòu)成海上交通要道，所以被確立為國際化運(yùn)河，也被稱為“國際運(yùn)河”或“通洋運(yùn)河”國際運(yùn)河的法律地位有國際條約規(guī)定，并根據(jù)國際條約或協(xié)定的規(guī)定，向所有國家的船舶開放。（一）蘇伊士運(yùn)河：是溝通地中海和紅海的一條通洋運(yùn)河，全長173公里。1888年君士坦丁堡公約，主要內(nèi)容包括：運(yùn)河在平時(shí)和戰(zhàn)時(shí)對(duì)所有國家的商船和軍艦一律開放。（二）巴拿馬運(yùn)河：位于巴拿