關(guān)于-在正義效率之

1、-在正義與效率之間摘要：辯訴交易制度是被國外廣為適用的一項(xiàng)刑事訴訟制度，從其誕生起，以其強(qiáng)大的生命力而成為一項(xiàng)重要的現(xiàn)代刑事訴訟制度。而我國能否借鑒或引進(jìn)辯訴交易，一直是理論界和實(shí)務(wù)界探討和爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。為此，本文從實(shí)證分析和比擬的方法，來探析該制度的概念、實(shí)質(zhì)及歷史沿革，以及西方主要國家的辯訴交易制度，從現(xiàn)實(shí)需求及辯訴交易制度蘊(yùn)含的價(jià)值核，分析并主我國引進(jìn)該制度以及如何引進(jìn)。引言效率與公正，是現(xiàn)代刑事訴訟中的兩大目標(biāo)。現(xiàn)代刑事訴訟在追求公正這一永恒價(jià)值目標(biāo)的同時(shí)，越來越重視效率價(jià)值。公正與效率相互依存，相輔相成，已然成為現(xiàn)代刑事訴訟程序設(shè)計(jì)的兩個(gè)根本價(jià)值目標(biāo)。但同時(shí)，二者之間也存在一定的矛盾和

2、沖突在改革路徑選擇上存在目標(biāo)設(shè)定優(yōu)先序列的問題。我國自1996年修改刑事訴訟法以來，理論界和實(shí)務(wù)界就圍繞刑事訴訟改革展開了諸多討論。在刑事訴訟目標(biāo)優(yōu)先選擇上存在爭(zhēng)論。因此，本文擬立足近幾年?duì)幾h較多的辯訴交易制度進(jìn)展分析探討，用實(shí)證分析和比擬的方法，以求能找到平衡現(xiàn)代刑事訴訟公平與效率二者的支點(diǎn)，更好地推進(jìn)當(dāng)代司法改革和現(xiàn)代法治建立。一、辯訴交易制度的概念、實(shí)質(zhì)及歷史沿革(一)辯訴交易制度的概念和實(shí)質(zhì)辯訴交易亦稱訴訟協(xié)商、訴訟協(xié)議等，其是指檢察官和被告人或其辯護(hù)律師在審判開場(chǎng)之前，就被告人的定罪和量刑問題進(jìn)展協(xié)商和交易，檢察官以降格指控或減輕量刑請(qǐng)求為有利條件，來換取被告人作有罪辯論的一種活動(dòng)。

3、辯訴交易制度作為一個(gè)刑事訴訟程序在局部國家存在，始創(chuàng)于美國，以美國的刑事訴法學(xué)權(quán)威著作"布萊克法律辭典"則將"辯訴交易定義為："辯訴交易是指在刑事被告人就較輕的罪名或者數(shù)項(xiàng)指控中的一項(xiàng)或幾項(xiàng)作出有罪辯論，以換取檢察官的*種讓步，通常是獲得較輕的判決或者撤銷其他指控的情況下，檢察民和被告人之間經(jīng)過協(xié)商達(dá)成的協(xié)議。訟法律規(guī)定為典型。作為一項(xiàng)司法制度，辯訴交易的實(shí)質(zhì)在于，檢察官以降格指控或減輕量刑為有利條件，來換取被告人作有罪辯論。交易一旦達(dá)成，被告人就自愿放棄了獲得陪審團(tuán)審判的時(shí)機(jī)，作為補(bǔ)償，被告人根本上也可以得到檢察官允諾的指控和量刑。辯訴交易的啟動(dòng)權(quán)由檢

4、察官掌握，但最終能否達(dá)成協(xié)議，關(guān)鍵取決于被告人的主觀愿意。通常被告人的辯護(hù)律師在充分考察雙方證據(jù)、檢察官的能力及被告人可能面臨的命運(yùn)等因素之后，決定是否與檢察官進(jìn)展協(xié)商，以認(rèn)罪的能力及被告人可能面臨的命運(yùn)等因素之后，決定是否與檢察官進(jìn)展協(xié)商，以認(rèn)罪為被告人獲得輕的控罪或較輕的量刑，同時(shí)也考慮盡快地完畢被訴狀態(tài)，以盡可能減輕被告人的精神壓力和名譽(yù)、經(jīng)濟(jì)上的損失?？傊q訴交易的本質(zhì)特征就是，在控辯雙方自愿的根底上通過互惠的交易行為對(duì)各自的實(shí)體權(quán)利(力)進(jìn)展處分，進(jìn)而到達(dá)終止刑事訴訟活動(dòng)的程序結(jié)果。(二)辯訴交易制度的歷史沿革辯訴交易制度的雛形，最早出現(xiàn)于18世紀(jì)的英國。而在19世紀(jì)70年代初，美

5、國康涅狄格州的一些刑事案件就已經(jīng)開場(chǎng)出現(xiàn)辯訴交易。隨后，資本主義經(jīng)濟(jì)蓬勃開展，犯罪率出現(xiàn)了驚人的增長，刑事案件成倍上升，案件積壓嚴(yán)重。為了在有限的司法資源條件及時(shí)結(jié)案，辯訴交易制度得以廣泛采用。但在早期，辯訴交易仍處于"地下狀態(tài)其以自身強(qiáng)大的生命力在美國的司法體制中生根發(fā)芽、茁壯成長。直到19世紀(jì)，美國聯(lián)邦最高法院在"布雷迪訴合眾國一案中，才正式確認(rèn)了辯訴交易的合法性。而在實(shí)在法上，美國在1974年對(duì)其"聯(lián)邦刑事訴訟法規(guī)則"進(jìn)展修改時(shí)，明確地將辯訴作為一項(xiàng)刑事訴訟法律制度確立了下來，從而使辯訴交易最終制度化和法典化。目前，辯訴以其強(qiáng)大的生命力占據(jù)了美國刑

6、事訴訟的主要舞臺(tái)，聯(lián)邦各州約有90%的案件都是通過辯訴交易方式解決。很好地解決了當(dāng)今美國犯罪率高、監(jiān)獄人滿為患，刑事訴訟程序花費(fèi)驚人等現(xiàn)象。著名的"久和泄密案、"*振東引渡案，最終也都是通過辯訴交易來解決的。辯訴交易濫觴于英國，在美國開展、確立、壯大。如今，隨著現(xiàn)代人權(quán)觀念的進(jìn)步和、科學(xué)訴訟的開展，辯訴交易已沖破兩大法系的藩籬，為世界各主要國家所承受，成為現(xiàn)代司法體系中一項(xiàng)重要法律制度。二、辯訴交易在西方：比擬法的視角(一)美國概況辯訴交易制度，自1974年美國對(duì)其"聯(lián)邦刑事訴訟法規(guī)則"修改之際被確立以來，在美國約有90%的刑事案件是通過辯訴交易制度解決

7、的，經(jīng)辯訴交易制度解決的刑事案件已占據(jù)了所受理刑事案件的大局部。在這里，雖然美國法律充分尊重辯訴雙方的自愿交易，但這種討價(jià)還價(jià)還必須在明確的規(guī)則之下進(jìn)展。第一，檢察官在提出辯訴交易之前，必須考察案件是否具有進(jìn)展交易的適當(dāng)性;第二，開庭時(shí)，法官一定要通過起訴認(rèn)否程序，確認(rèn)被告人是否自愿與理智;第三，被告人一旦作出有罪辯論，法官即可直接據(jù)此定罪量刑，不再舉行復(fù)雜正規(guī)的審判程序;第四，法官一般不參與任何辯訴交易的協(xié)凋過程。法官如果審查認(rèn)為辯訴交易有違憲法和法律，法官可以拒絕成認(rèn)，并決定開庭審判。(二)意大利概況大陸法系國家移植辯訴交易制度，并結(jié)合職權(quán)主義審判特征，加以改造的典型例子，就是意大利的依法

8、事人請(qǐng)求運(yùn)用刑罰的程序。這是意大利1988年在其刑事訴訟法典中設(shè)置的一種新的程序。即在宣布開展第一審法庭審理之前，被告人和檢察官可以要求法官按照雙方協(xié)議的刑罰種類和標(biāo)準(zhǔn)適用替代性刑罰或者減輕財(cái)產(chǎn)利、監(jiān)禁刑，法官即以判決的形式確認(rèn)。這種程序進(jìn)展的前提的：檢察官已掌握充分的有罪證據(jù)，雙方就被告人有罪這一點(diǎn)不存在爭(zhēng)議。由于這一程序在很大程序上借鑒了美國的辯訴交易制度，因此，又被稱為意大利式的辯訴交易程序。意大利式的辯訴交易在借鑒美國辯訴交易的同時(shí)，又接合大陸法系國家的特點(diǎn)作了一些限制，1、只能對(duì)較輕微的犯罪案件適用，減刑后仍要判處兩年以上的，不能適用這一程序。2、控辯雙方不得就被告人的犯罪性質(zhì)進(jìn)展交

9、易，更不能為減輕刑罰而降格指控。3、最高減刑幅度不能超過法定刑的三分之一。4、如果檢察官不同意進(jìn)展認(rèn)罪交易，法官也可以直接承受被告人提出的適用刑罰的要求。法官也可以根據(jù)對(duì)書面材料的審查結(jié)論而宣布被告人無罪。意大利式的辯訴交易控辯雙方的自由處置權(quán)受到一定限制，雙方協(xié)商余地沒有美國辯訴交易則靈活。這既是對(duì)辯訴交易可能引起的負(fù)效應(yīng)的一種躲避，同時(shí)也是對(duì)職權(quán)主義審問式程序特征的保存。(三)德國概況德國在司法實(shí)踐中也出現(xiàn)了類似辯訴交易的"訴訟協(xié)商制度。除了檢察官可以與辯護(hù)律師就降格指控或減輕量刑達(dá)成協(xié)議以換取被告人的有罪供述之外，法院也可以在開庭審查白領(lǐng)、毒品、稅收、環(huán)境犯罪等復(fù)雜案件時(shí)，以量

10、刑上的讓步或撤銷數(shù)罪中的一向指控來換取有罪供述。與意大利的改革始自立法不同，德國的"訴訟協(xié)商制度創(chuàng)新來自于實(shí)踐。目前，訴訟協(xié)商已在德國的刑事司法實(shí)踐中廣泛應(yīng)用，通過最高審判機(jī)關(guān)的判例獲得了非同尋常的認(rèn)可，并已形成了交易的詳盡規(guī)則。(四)英國概況20世紀(jì)70年以來的研究資料說明，在英國的刑事訴訟中，辯訴交易正在被廣泛地實(shí)踐。1、在偵查和審查起訴程序中，如果被告人同意有罪辯論，檢察官可以減輕指控并不能建議法官施加特別的量刑，2、審判前或?qū)徟羞^程中，辯護(hù)律師也可以與法官之間交易。英國上訴院認(rèn)可了這種交易并提供了指導(dǎo)，與法官交易時(shí)，辯護(hù)律師與檢察官均應(yīng)在場(chǎng)，一般來說，假設(shè)被告人作有罪辯論，量

11、刑將減少1/4至1/3。不過，受到諸多限制，法院并不一定承受被告人的有罪辯論，而且量刑的幅度完全由法官?zèng)Q定，并沒有美國那種完全意義上的辯訴交易。(五)加拿大概況加拿大也規(guī)定了辯訴交易程序。但它只適用于一定圍之的罪，根據(jù)加拿大"刑事法典"第801條、787條的規(guī)定，所犯的罪在2000加元以下罰金，或6個(gè)月以下監(jiān)禁，或者二者并處，才能適用辯訴交易程序。另外法院還審查是否基于最有利于被告考慮并不因此悖于公共利益。在這些諸多條件下，被告人一旦作出有罪辯論，可以對(duì)被告人不定罪，而從裁定免除其刑事責(zé)任。(六)其他國家、地區(qū)概況此外，法國、俄羅斯、日本、等國家和地區(qū)也先后在不同程度上借鑒

12、和移植了辯訴交易制度。"他山之石，可以攻玉。從比擬法的視角中，我們清楚地看到，辯訴交易制度以其簡易、高效等優(yōu)點(diǎn)紛紛被許多國家所仿效，根據(jù)本國國情確定了辯訴交易程序，在司法實(shí)踐中發(fā)揮了越來越重要的作用。三、我國對(duì)引入辯訴交易制度的探索自2000年以來，我國法學(xué)界就比擬廣泛地開展了對(duì)美國實(shí)行的辯訴交易能否借鑒的研討。2002年4月11日，省鐵路運(yùn)輸法院在我國首次采用"辯訴交易的形式，審結(jié)了一起成心傷害案。自從"法制日?qǐng)?bào)"報(bào)道后，更引起了法學(xué)界及司法界的廣泛關(guān)注和爭(zhēng)議。紛紛對(duì)我國現(xiàn)階段應(yīng)否和能否借鑒美國的辯訴交易展開劇烈而理性的探討與爭(zhēng)論。為了探討、論證辯訴交

13、易制度之于我國現(xiàn)代法制建立的意義，中國法學(xué)會(huì)訴訟法學(xué)研究會(huì)刑事訴訟專業(yè)委員會(huì)，于2002年8月1317日在召開年會(huì)。與會(huì)學(xué)者圍繞2002年4月11日發(fā)生在省鐵路運(yùn)輸法院的我國第一例適用辯訴交易案件，集中研討了辯訴交易制度引入我國的必要性、可行性、以及具體制度設(shè)計(jì)等問題。理論界主要形成了肯定說、否認(rèn)說、緩行說三種觀點(diǎn)，并發(fā)生了劇烈的交鋒。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要集中在以下三個(gè)方面：一是引進(jìn)了辯訴交易提高了司法效率而是否是損害和犧牲了正義;二是國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利能否交易;三是我國目前的國情與刑事訴訟體制是否適宜引進(jìn)辯訴交易制度。(一)辯訴交易在提高司法效率的同時(shí)是否損害和犧牲了正義。正義是司法的生命。&qu

14、ot;辯訴交易在美國從其產(chǎn)生之日起，就伴隨著如潮的批評(píng)，公眾普遍認(rèn)為，辯訴交易是出賣正義，有些被告鉆法院承辦案件超量的空子要軟骨頭的公訴人和法官減少對(duì)他們的指控或量刑。特別是辯訴交易明顯而直接的影響是窮兇極惡的罪犯逍遙法外，因?yàn)榉ㄔ簺]有審判他們，給他們量刑，把他們關(guān)起來。辯訴交易實(shí)現(xiàn)的是較高層次的公正，是相對(duì)的公正，而絕對(duì)的公正是不可能實(shí)現(xiàn)的。羅爾斯也指出：刑事訴訟程序也即這么一種程序。有罪必罰，無罪開釋，這是每個(gè)公正的社會(huì)都希望到達(dá)的公正結(jié)果。然而，無論我們?nèi)绾卧O(shè)計(jì)程序規(guī)則，我們都不可能總是到達(dá)這么一個(gè)結(jié)果，現(xiàn)實(shí)中的司法程序總是難免帶來些錯(cuò)誤的裁判與判決。遲來的正義非正義，"正義的

15、第二種涵義，也許是最普通的涵義是效率。辯訴交易的在價(jià)值追效率，即動(dòng)態(tài)的公正。解決辯訴交易的關(guān)鍵在于突破一個(gè)觀念的誤區(qū)：公正能否討價(jià)還價(jià)"公正為實(shí)體公正和程序公正。判決的形成是一個(gè)實(shí)體公正經(jīng)程序公正修正的過程。真正的公正既講求確認(rèn)的事實(shí)無誤，更要講求刑事責(zé)任追究的及時(shí)和迅速。"對(duì)刑事被告的延遲審問將會(huì)由于使之遭受命運(yùn)的延期不確定性而陷入困境，而且這種延遲也會(huì)由于降低所有貼現(xiàn)率為正的人們的預(yù)期處分本錢而對(duì)社會(huì)產(chǎn)生不利影響。時(shí)間的消逝會(huì)消解刑罰對(duì)個(gè)體和社會(huì)公眾的影響，導(dǎo)致人們法律信賴的動(dòng)搖與對(duì)法律程序的失望。不兼顧效率的強(qiáng)求公正最終只能導(dǎo)致刑事司法機(jī)關(guān)不堪重負(fù)。我國自改革開放以來

16、，由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)因素的增加，社會(huì)中各種民事和刑事沖突糾紛急劇增加，社會(huì)對(duì)司法活動(dòng)這種公共產(chǎn)品的需求量大大增加，而我國的司法制度由于經(jīng)費(fèi)、人員缺乏，早就無法滿足這種迅速增加的社會(huì)需要，而成為資源稀缺?，F(xiàn)在問題嚴(yán)重的超期羈押現(xiàn)象，突出表現(xiàn)了許多案件無法得到公正而及時(shí)的處理。當(dāng)下最緊迫的問題是解決刑事訴訟的效率問題。保證公正前提下對(duì)效率的高度容納。追求效率也是為了正義。正是因?yàn)槿绱?，最高法院把公正和效率作為二十一世紀(jì)人民法院工作的主題。(二)國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利能否交易的問題。對(duì)于該問題，筆者認(rèn)為，我國已確立了普通程序簡審，這就是一種程序上的交易。程序可以交易，實(shí)體為何不可以"而且辯訴交易所表

17、達(dá)的理念具有積極的意義，即政府和個(gè)人的對(duì)抗，不是不可調(diào)和的，而是可以通過蘊(yùn)涵平等價(jià)值理念的契約機(jī)制來協(xié)商解決。辯訴交易中蘊(yùn)含的平等自由的契約觀和傳統(tǒng)的專權(quán)、專政相比，其特點(diǎn)就在于真正實(shí)現(xiàn)參與者的主動(dòng)性，表達(dá)對(duì)人權(quán)的尊重。這對(duì)于改造我國強(qiáng)職權(quán)主義訴訟模式，革除傳統(tǒng)刑事訴訟中專政與被專政、追究與被追究的訴訟理念，構(gòu)筑法制化刑事訴訟理念，具有極強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。另外，現(xiàn)代刑法理論認(rèn)為："成認(rèn)犯罪人有復(fù)歸社會(huì)的權(quán)利，社會(huì)有使犯罪人復(fù)歸社會(huì)的義務(wù)，把犯罪人改造成為新人，復(fù)歸社會(huì)是真正的最高的人道主義。辯訴交易尊重被告人最大限度地實(shí)現(xiàn)自身利益而作出的"自愿而理智的認(rèn)罪選擇，對(duì)犯罪人回歸社會(huì)

18、、實(shí)現(xiàn)刑法的根本目的有積極的意義。從保障被害人權(quán)利的角度考慮，辯訴交易也能讓被害人在遭受人身和財(cái)產(chǎn)的損害后，從訴累的心理陰影中解脫出來，盡快地獲得物質(zhì)補(bǔ)償和心理的撫慰。(三)目前我國的國情是否適宜引進(jìn)辯訴交易制度。"在今日世界，不可能有任何國家可能或有必要完全依靠本國傳統(tǒng)來開展建立現(xiàn)代法治，因此法律移植不可防止。法律移植一直是一國完善本國法律體系的重要途徑之一。然而，移自西方的現(xiàn)代法制不適宜于中國的外鄉(xiāng)環(huán)境并不罕見。這也是對(duì)于移植辯訴交易制度持否認(rèn)和緩行觀點(diǎn)的學(xué)者的一個(gè)重要理由。國情論常常成為一種策略目前自家條件不夠，需要假以時(shí)日，等相關(guān)的制度和法官素質(zhì)提高之后，國情就不會(huì)再成為阻礙

19、我們借鑒外國經(jīng)歷的障礙。他們把法制看作是一個(gè)有待于明天實(shí)現(xiàn)的理想，而把外鄉(xiāng)情境視為存在于今天的一種無可奈何的現(xiàn)實(shí)從而我們面臨的便是理想的不能實(shí)現(xiàn)和現(xiàn)實(shí)的不甘妥協(xié)之間的兩難困境。一國法律的移植確實(shí)面臨外鄉(xiāng)化問題。即引進(jìn)的法律制度如何和本國的資源融合、萌芽、成長為茁壯的生命。"我國社會(huì)在許多方面卻處在一個(gè)急劇的轉(zhuǎn)型期，并且還會(huì)持續(xù)比擬長的一段時(shí)間，而轉(zhuǎn)型期的問題往往是根據(jù)以往經(jīng)歷形成的常規(guī)科學(xué)難以答復(fù)的，外國的各類法律知識(shí)經(jīng)歷如能在中國適用，都必須有*種程度的驗(yàn)證、調(diào)試和修訂。同時(shí)，我們也應(yīng)認(rèn)識(shí)到，"真正推動(dòng)法律向前開展的是當(dāng)代中國的社會(huì)問題和法律實(shí)踐。中國大量的積案和超期羈押

20、的社會(huì)現(xiàn)實(shí)問題催化了鐵路運(yùn)輸法院第一例我國運(yùn)用辯訴交易制度的法律實(shí)踐。正如梅因所言：在進(jìn)步社會(huì)中，社會(huì)需要和社會(huì)意見常常是或多或少走在法律前面，我們可能非常接近地到達(dá)它們之間缺口的結(jié)合處，但永遠(yuǎn)存在的趨向是要把這缺口重新翻開來。因?yàn)榉墒欠€(wěn)定的，而社會(huì)是進(jìn)步的，人民幸福的或大或小，完全取決于缺口縮小的快慢程度。"所有的思想?yún)s是社會(huì)的，其目的卻是為了目前或未來的行動(dòng)。我們并非自身的歷史、傳統(tǒng)和先驅(qū)首的奴隸，它們是我們的工具。在移植辯析交易制度時(shí)，應(yīng)結(jié)合我國國情和外鄉(xiāng)資源來加以創(chuàng)設(shè)。四、建立我國的辯訴交易制度的具體設(shè)想任何一項(xiàng)法律制度的移植都必須注意外鄉(xiāng)化問題。建立我國的辯訴交易制度也不

21、例外，必須立足于我國現(xiàn)存的刑事訴訟制度、訴訟理論，同時(shí)也必須正視來自傳統(tǒng)觀念方面的障礙。引進(jìn)辯訴交易制度，需要在實(shí)踐中探索經(jīng)歷，逐步推開。確立中國式的辯訴交易制度，要在借鑒的過程中作出嚴(yán)格的限制，完善規(guī)，最大限度地防止其負(fù)面影響，促進(jìn)刑事訴訟多項(xiàng)價(jià)值目標(biāo)間的協(xié)調(diào)實(shí)現(xiàn)。具體設(shè)計(jì)如下：(一)限定辯訴交易適用的案件圍建立符合我國國情的辯訴交易制度，首先應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限定采用辯訴交易處理的案件圍。適用辯訴交易應(yīng)為輕罪案件，為了和簡易程序銜接，可規(guī)定適用辯訴交易的案件圍同于簡易程序適用的案件圍，即可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處分金的刑事案件。當(dāng)然，隨著實(shí)踐探索經(jīng)歷的積累及各方面制度的成熟，以后可以

22、適度擴(kuò)大辯訴交易的案件適用圍。(二)明確規(guī)定辯訴交易的適用條件適用辯訴交易，須同時(shí)具備以下兩個(gè)條件：首先，只能是有一定證據(jù)，但不夠充分的案件。適用辯訴交易的案件應(yīng)當(dāng)是有一定證據(jù)而證據(jù)又不充分的案件，即未到達(dá)法定起訴標(biāo)準(zhǔn)的案件。如果證據(jù)確實(shí)充分就不必適用辯訴交易，而應(yīng)適用簡易程序。其次，公訴人、被告人、被害人三方參與協(xié)商并達(dá)成一致意見。適用辯訴交易應(yīng)當(dāng)處理好上述三方的利益關(guān)系，堅(jiān)持三方取得一致意見方得適用的原則。為此，應(yīng)當(dāng)解決以下兩個(gè)問題：1、為充分保障被告人有罪辯論的自愿性與適當(dāng)性，保護(hù)被告人利益，交易應(yīng)通過辯護(hù)律師進(jìn)展。在辯訴交易中，檢察官與被告方根據(jù)案件的性質(zhì)以及各自掌握證據(jù)的情況，在交易

23、中都竭力爭(zhēng)取有利于自己的結(jié)果。由于被告人對(duì)法律和證據(jù)強(qiáng)弱難以作出準(zhǔn)確的判斷，因此求助于辯護(hù)律師的幫助顯得尤為重要。經(jīng)歷豐富的律師，能夠準(zhǔn)確預(yù)測(cè)案件的結(jié)果，從最大利益出發(fā)，向被告人提出建議。這對(duì)于維護(hù)被告人的利益非常必要，否則難以防止交易的不公。2、建立檢察控制制度。實(shí)行辯訴交易對(duì)于檢察機(jī)關(guān)來說獲益匪淺，但如何防止檢察官的任意性，尤其是防止司法腐敗的產(chǎn)生"對(duì)此，筆者認(rèn)為，首先，承辦檢察官與被告方交易，應(yīng)充分聽取被害人的意見，交易的結(jié)果一般應(yīng)取得被害人的同意，特別是在被害人獲得賠償或者其他安撫方面進(jìn)展充分的工作。尤其是侵犯人身、財(cái)產(chǎn)案件，首先要使被害人損失得到滿足，使被害人身心得到安撫。

24、如果被害人正當(dāng)?shù)难a(bǔ)償權(quán)利沒有得到滿足或被告人有其它漠視被害人利益的行為，被害人拒絕的，不得適用辯訴交易。其次，在檢察機(jī)關(guān)部也應(yīng)設(shè)立制約機(jī)制，如建立檢察長批準(zhǔn)或檢委會(huì)討論決定制度，這在無明確被害人的案件中尤其重要。目的在于獲得建立在既有證據(jù)根底上最有利于指控的結(jié)果。(三)交易程序的設(shè)計(jì)筆者設(shè)計(jì)辯訴交易的根本程序?yàn)椋河蓹z察機(jī)關(guān)與辯護(hù)律師在開庭前協(xié)商此案是否進(jìn)展辯訴交易。辯護(hù)律師在征得被告人的同意后，向檢察機(jī)關(guān)提出辯訴交易申請(qǐng)或者承受檢察機(jī)關(guān)建議。訴辯雙方隨后進(jìn)展協(xié)商，如雙方達(dá)成一致，即被告人明確表示認(rèn)罪，愿意承受法庭審判，自愿賠償被害人因被告人犯罪而遭受的經(jīng)濟(jì)損失，檢察官同意建議法院對(duì)其從輕、減輕

25、處分或者不反對(duì)辯護(hù)方的量刑請(qǐng)求，辯護(hù)律師即應(yīng)放棄事實(shí)不清、證據(jù)缺乏的辯護(hù)意見，同意檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、證據(jù)及罪名，辯訴交易即宣告完畢。為了防止對(duì)刑法制度沖擊過大，應(yīng)制止雙方就罪名交易。檢察機(jī)關(guān)同意被告人及其辯護(hù)律師的請(qǐng)求，建議法院對(duì)被告人從輕、減輕處分，但對(duì)被告人的刑罰減輕的幅度不得超過應(yīng)處刑罰的三分之一，以防止對(duì)國家、社會(huì)以及被害人的利益造成過度犧牲。訴辯雙方達(dá)成協(xié)議后，由檢察官在開庭前向法院提交辯訴交易申請(qǐng)，請(qǐng)求法院對(duì)雙方達(dá)成的協(xié)議予以確認(rèn)。在開庭審判時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)審查協(xié)議的合法性以及事實(shí)根據(jù)。辯訴協(xié)議應(yīng)當(dāng)在法庭上宣布，并且載入正式的法庭記錄。(四)設(shè)立嚴(yán)格的司法審查機(jī)制辯訴交易的真實(shí)性與適當(dāng)性是其正當(dāng)性的前提，為此，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)辯訴交易的司法審查。審查包括兩方面，一是被告人認(rèn)罪的真實(shí)性與自愿性。法官應(yīng)開庭詢問公訴人協(xié)議容是否真實(shí)，詢問被害人是否出于自愿，被告人是否明知放棄審判的權(quán)利以及協(xié)議的法律后果，是否明知、理智、自愿地承受協(xié)議后果。二是事實(shí)審查，