國際商事組織法實用教案

1、第二章第二章 國際國際(guj)商事組織法商事組織法商事組織商事組織(zzh)概述概述 個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)(qy)法法 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 公司法公司法 4123本章導讀本章導讀指導大學生就業(yè)和創(chuàng)業(yè)實踐中遇到的法律問題指導大學生就業(yè)和創(chuàng)業(yè)實踐中遇到的法律問題第1頁/共35頁第一頁，共36頁。第一節(jié)第一節(jié) 商事組織商事組織(zzh)概述概述 一、為什么建立商事組織相關的法律制度？ 區(qū)別商事主體和民事主體，在交易行為中分別對應不同的法律責任（教學行為中的學生和上班族&課本P18案例導讀） 二、什么是商事組織？ 企業(yè)：依法成立并具備一定的組織形式，以營利(yngl)為目的的專門從事生

2、產經營或者服務的經濟組織。 商事組織：即商事企業(yè)，是依法成立的以自己名義從事營利(yngl)性活動并具備一定規(guī)模的經濟組織，是國際商事活動的主體。第2頁/共35頁第二頁，共36頁。說一說：它們說一說：它們(t men)是商事組織嗎？為什么？是商事組織嗎？為什么？第3頁/共35頁第三頁，共36頁。三、商事組織的分類三、商事組織的分類(fn li)形式形式主要主要(zhyo)形式形式特征特征(tzhng)和和因素因素個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè) 合伙企業(yè)合伙企業(yè) 公司公司補充：法律形式之外的商事組織不受保護補充：法律形式之外的商事組織不受保護第4頁/共35頁第四頁，共36頁。第二節(jié)第二節(jié) 個人獨資企業(yè)

3、個人獨資企業(yè)(qy)法法 一、概念一、概念(ginin)二、特征二、特征2企業(yè)企業(yè)(qy)所有所有權和管理權合二權和管理權合二為一（有聘用）為一（有聘用）1由由一個自然人一個自然人單獨單獨投資設立（財產投資設立（財產和債務）和債務）4 內部結構簡單，內部結構簡單，經營靈活，法律經營靈活，法律限制較少限制較少3稅賦較輕（只繳稅賦較輕（只繳納一次個人所得納一次個人所得稅）稅）個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)第5頁/共35頁第五頁，共36頁。申請和登記申請和登記出資場所人員出資場所人員三、個人獨資企業(yè)三、個人獨資企業(yè)(qy)的設立的設立合法企業(yè)名稱合法企業(yè)名稱一個合法自然人一個合法自

4、然人自然人自然人要求要求(yoqi)名稱名稱(mngchng)要求要求投資投資要求要求程序程序要求要求 必須符合法律所規(guī)定的條件和程序，相對而言，個人獨資必須符合法律所規(guī)定的條件和程序，相對而言，個人獨資企業(yè)的設立最為簡便易行。企業(yè)的設立最為簡便易行。P21第6頁/共35頁第六頁，共36頁。四、個人獨資企業(yè)與相關四、個人獨資企業(yè)與相關主體概念的關系【簡單主體概念的關系【簡單(jindn)了解】了解】個人獨資個人獨資企業(yè)企業(yè)(qy)與與個體工商個體工商戶的關系戶的關系 個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經營，可請12個幫手、帶不超過5個學徒，且由投資人承擔經營風險的小型經營實體。 個人獨資企業(yè)

5、(qy)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標準是投資者雇工8人以上和8人以下）。 1.第7頁/共35頁第七頁，共36頁。四、個人獨資企業(yè)與相關主體概念四、個人獨資企業(yè)與相關主體概念(ginin)的關系的關系個人獨個人獨資企業(yè)資企業(yè)與私營與私營企業(yè)企業(yè)(s yn q y)的關的關系系 私營企業(yè)是按不同所有私營企業(yè)是按不同所有制類型劃分的一種企業(yè)類型，制類型劃分的一種企業(yè)類型，是指資產歸私人所有，雇工是指資產歸私人所有，雇工8人以上人以上(yshng)的營利性的營利性經濟組織；私營企業(yè)可采取經濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨自三種組織形式，

6、即個人獨自企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營有限責任公司。有限責任公司。 所以，個人獨資企業(yè)與所以，個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關系：個人私營企業(yè)是從屬關系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。限于個人獨資企業(yè)。 2.第8頁/共35頁第八頁，共36頁。四、個人獨資企業(yè)四、個人獨資企業(yè)(qy)與相關主體概念的關系與相關主體概念的關系個人獨個人獨資企業(yè)資企業(yè)(qy)與與小商人小商人的關系的關系 商法學理論上的小商人商法學理論上的小商人是指組織要素不完備的商事是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人

7、而主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商言，而完備與否，是基于商事 主 體 的 事 實 狀 態(tài)事 主 體 的 事 實 狀 態(tài)(zhungti)認定的。因此，認定的。因此，個人獨資企業(yè)不一定就是小個人獨資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的個人獨資企業(yè)，管理規(guī)范的個人獨資企業(yè)，也可成為完備商人。也可成為完備商人。3.第9頁/共35頁第九頁，共36頁。五、個人獨資企業(yè)五、個人獨資企業(yè)(qy)的事務管理的事務管理注意：受聘人的義務、行為結果注意：受聘人的義務、行為結果(ji gu)& 投資人的權限投資人的權限P21六、個人獨資企業(yè)六、個人獨

8、資企業(yè)(qy)解散的法定解散的法定原因原因 （1）投資人決定解散；）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。第10頁/共35頁第十頁，共36頁。第三節(jié)第三節(jié) 合伙合伙(hhu)企業(yè)法企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念一、合伙企業(yè)的概念 所謂合伙，是兩個或者兩個以上所謂合伙，是兩個或者兩個以上(yshng)主體為共同目主體為共同目的，按照協議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的的，按照

9、協議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。合伙的四個共同合伙的四個共同（典型：瓜子倒賣）（典型：瓜子倒賣）合伙的起源合伙的起源(qyun)、發(fā)展、發(fā)展、現狀現狀第11頁/共35頁第十一頁，共36頁。第三節(jié)第三節(jié) 合伙合伙(hhu)企業(yè)法企業(yè)法二、合伙企業(yè)的種類二、合伙企業(yè)的種類 1.普通合伙（普伙）：最基本普通合伙（普伙）：最基本(jbn)的合伙方的合伙方式，每個合伙人都負無限連帶責任式，每個合伙人都負無限連帶責任 2.特殊的普通合伙：特殊技能服務機構，例如特殊的普通合伙：特殊技能服務機構，例

10、如會、律、破，特點是個人的獨立性比較強，個人債會、律、破，特點是個人的獨立性比較強，個人債務個人無限他人有限，公共債務無限連帶，方式注務個人無限他人有限，公共債務無限連帶，方式注明。明。 3.有限合伙（有伙）有限合伙（有伙）有限有限(yuxin)（以出（以出資額為限）資額為限）無限（涉及私有財產）無限（涉及私有財產）比如：工資和積蓄比如：工資和積蓄第12頁/共35頁第十二頁，共36頁。本節(jié)重難點分析：有限本節(jié)重難點分析：有限(yuxin)合伙企業(yè)（兩合公合伙企業(yè)（兩合公司）司）智力智力(zhl)+財力財力有人有人(yu rn)+普人普人有人權有人權利利繼承繼承方式方式合約注明合約注明好抓債務好

11、抓債務不是借錢是入伙不是借錢是入伙利潤優(yōu)惠利潤優(yōu)惠保代查參建保代查參建審審審審有人繼承普有人繼承普人重新人重新第13頁/共35頁第十三頁，共36頁。第14頁/共35頁第十四頁，共36頁。三、合伙三、合伙(hhu)企業(yè)的法律特征企業(yè)的法律特征由兩個由兩個或以上或以上投資人投資人共同共同(gngtng)設設立立 （數（數量限制）量限制）以合伙以合伙協議為協議為基礎基礎 （事實（事實合伙關合伙關系系(gun x)案例）案例）合伙人按合伙人按照協議共照協議共同投資、同投資、共同經營、共同經營、共享收益、共享收益、共擔風險共擔風險 普人對普人對企業(yè)債企業(yè)債務負無務負無限或無限或無限連帶限連帶責任責任AB

12、CD注意：合伙企業(yè)不能取得法人資格注意：合伙企業(yè)不能取得法人資格第15頁/共35頁第十五頁，共36頁。 某合伙企業(yè)由某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協議約四個合伙人組成，合伙協議約定的出資比例及損益分配比例均分別為定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。 該合伙企業(yè)清算時，擁有該合伙企業(yè)清算時，擁有(yngyu)全體合伙人的出資額全體合伙人的出資額100萬元、留存收益萬元、留存收益50萬元，負債額萬元，負債額200萬元。請問此時他們萬元。請問此時他們的債務應當如何清償？的債務應當如何清償？ 如果債權人只向如果債權人只向A、B兩個合伙人分別主張兩個合伙人分

13、別主張40萬元和萬元和10萬萬元的債權，這時又當怎么處理？元的債權，這時又當怎么處理？ A、B、C、D四個合伙人對合伙財產不足清償的四個合伙人對合伙財產不足清償的50萬元債萬元債務應按比例承擔無限清償責任。務應按比例承擔無限清償責任。 A、B滿足債權人要求后，滿足債權人要求后，A因清償數額超過了其應擔的數因清償數額超過了其應擔的數額，那么，額，那么，A有權就多償的有權就多償的20萬元，向未足額償債的萬元，向未足額償債的B和尚未和尚未承擔償債責任的承擔償債責任的C、D追償，其向追償，其向B、C、D的追償數額分別應的追償數額分別應為為5萬元、萬元、10萬元和萬元和5萬元。萬元。普通合伙的債務普通合

14、伙的債務(zhiw)問題案例：問題案例：第16頁/共35頁第十六頁，共36頁。四、合伙企業(yè)四、合伙企業(yè)(qy)的成立（名稱和登記）的成立（名稱和登記） 合伙企業(yè)合伙企業(yè)(qy)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限有限”或者或者“有限責任有限責任”字樣字樣1、提出設立申請。設立合伙企業(yè)，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記(dngj)主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協議；（3）合伙人身份證明；（4）經營場所使用權證明。2、核準登記(

15、dngj)。企業(yè)登記(dngj)機關應當自收到申請登記(dngj)文件之日起30日內，作出是否登記(dngj)的決定。對符合上述法定條件的，予以登記(dngj)，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記(dngj)，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經營活動。 第17頁/共35頁第十七頁，共36頁。五、合伙企業(yè)的內外部關系五、合伙企業(yè)的內外部關系(gun x)P25六、入伙與退伙六、入伙與退伙入伙的條件與程序入伙的條件與程序 新合伙人入伙時，應當經全體合伙人一致同意；同時，為了確新合伙人入伙時，應當經全體

16、合伙人一致同意；同時，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權利和義務，新合伙人須與原定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權利和義務，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協議，并須相應修改原合伙協議的有關事項。合伙人依法訂立書面入伙協議，并須相應修改原合伙協議的有關事項。依照訂立合伙協議的基本依照訂立合伙協議的基本(jbn)原則，訂立入伙協議時，原合伙人應原則，訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，不得騙取新合當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，不得騙取新合伙人入伙。伙人入伙。 退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間(qjin)，合

17、伙人退出合伙企業(yè)，從，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動。而喪失合伙人資格的活動。 按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。退伙兩大類。 （1）自愿退伙）自愿退伙 （2）法定退伙）法定退伙 第18頁/共35頁第十八頁，共36頁。第四節(jié)第四節(jié) 公司法公司法 一、公司的概念和特征 （一）概念 我國公司法第3條規(guī)定P29 大陸法系中側重概括 英美法系中公司包含營利(yngl)和非營利(yngl)性質的社會團體第19頁/共35頁第十九頁，共36頁。 （二）特征 1.公司是社團法人(frn)，具有集合性，股東多

18、，注重資合。 2.公司是依照專門法律設立的，具有合法性 。 3.公司是企業(yè)，具有營利性。 4.公司是法人(frn)，具有獨立性，股東承擔有限責任。理解難點之：理解難點之：公司公司(n (n s)s)的獨立的獨立法人資格指什法人資格指什么？么？第20頁/共35頁第二十頁，共36頁。 我國民法通則第36條規(guī)定：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 “獨立法人資格”的要件在于具備獨立的民事行為能力（貸款開公司等），能夠獨立承擔民事責任(zrn)（債務責任(zrn)）。 比如承擔債務的責任(zrn)，如果一家企業(yè)負債100萬，企業(yè)資產價值只有50萬個人獨資企

19、業(yè)怎么個人獨資企業(yè)怎么(zn me)償償還？還？合伙企業(yè)怎么合伙企業(yè)怎么(zn me)償還？償還？公司怎么償還？公司怎么償還？經典案例：經典案例：甲和乙先注冊再找公司甲和乙先注冊再找公司借款，然后以公司名義向銀行貸款借款，然后以公司名義向銀行貸款揮霍，銀行找誰要債？甲還是揮霍，銀行找誰要債？甲還是乙？乙？公司法的完善公司法的完善第21頁/共35頁第二十一頁，共36頁。二、公司二、公司(n s)和公司和公司(n s)法的歷法的歷史沿革史沿革（一）公司的產生和發(fā)展（一）公司的產生和發(fā)展中世紀地中海沿岸：家族企業(yè)（合伙）中世紀地中海沿岸：家族企業(yè)（合伙）+康孟達組織（法人康孟達組織（法人(frn)）

20、地理大發(fā)現：殖民貿易的資金籌集（募集地理大發(fā)現：殖民貿易的資金籌集（募集+委托）委托）16-17世紀：英國東印度公司（公司財產與股東財產分離）世紀：英國東印度公司（公司財產與股東財產分離）19世紀工業(yè)革命以來：迅猛發(fā)展世紀工業(yè)革命以來：迅猛發(fā)展第22頁/共35頁第二十二頁，共36頁。 （二）中國的公司(n s)立法 1861上海旗昌輪船公司(n s) 1903光緒公司(n s)律 1930公司(n s)法 1993中華人民共和國公司(n s)法1999修正法第23頁/共35頁第二十三頁，共36頁。三、公司三、公司(n s)的類型的類型無限公司無限公司人合、普伙、無人合、普伙、無限限(wxin)

21、連帶連帶責任責任資合、有伙、有資合、有伙、有人人(yu rn)加普加普人人資本封閉性、資本封閉性、人數限制性、人數限制性、組織簡單、信組織簡單、信息非公開息非公開特征是特征是“股份股份”、發(fā)行股票、公開發(fā)行股票、公開性、資合性性、資合性兩合公司兩合公司有限責任公司有限責任公司股份有限公司股份有限公司第24頁/共35頁第二十四頁，共36頁。四、公司四、公司(n s)的設立的設立公司公司(n s)創(chuàng)辦人創(chuàng)辦人 注冊注冊資本資本(zh c z bn) 公司公司章程章程 定義定義 大陸法系國家的基本內容大陸法系國家的基本內容 英美法系國家的基本內容英美法系國家的基本內容 定義定義 資格要求資格要求 人

22、數要求人數要求 定義定義 最低數目要求最低數目要求 關于企業(yè)的銀行賬戶問題關于企業(yè)的銀行賬戶問題（一）條件（一）條件（二）程序（二）程序P33 （三）方式（三）方式P33老板要裁老板要裁員啦？員啦？第25頁/共35頁第二十五頁，共36頁。五、公司五、公司(n s)資本資本公司公司(n s)特有的特有的資本形式資本形式股份股份(gfn)是是拆分注冊資本的拆分注冊資本的結果結果 1億資本億資本1億股億股異價銷售只高不異價銷售只高不低低三同三同同股同權同股同權同股同利同股同利同股同價同股同價兩類兩類記名記名不記名不記名利潤利潤報酬報酬股票與債股票與債券的區(qū)別券的區(qū)別股票與債股票與債券的轉換券的轉換股

23、份股份股票股票股息股息債券債券第26頁/共35頁第二十六頁，共36頁。六、公司的治理六、公司的治理(zhl)結構結構監(jiān)事會監(jiān)事會股東會股東會董事會董事會高管層高管層三?。喝。汗蓶|股東(gdng)小小權力小權力小數目小數目小誰是股東？誰是股東？股東的種類股東的種類權力機關權力機關哪些哪些(nxi)權權利？利？股東會形式股東會形式召開規(guī)定召開規(guī)定累積投票制累積投票制由誰構成？由誰構成？富人俱樂部富人俱樂部執(zhí)行機關執(zhí)行機關哪些權利？哪些權利？人數規(guī)定人數規(guī)定董事義務？董事義務？董事會規(guī)定董事會規(guī)定由誰聘任？由誰聘任？董監(jiān)高薪酬董監(jiān)高薪酬董監(jiān)高人事董監(jiān)高人事第27頁/共35頁第二十七頁，共36頁。請

24、思考并總結公司治理請思考并總結公司治理(zhl)結構的構成結構的構成方式方式股東會監(jiān)事會董事會經理(jngl)副經理財務(ciw)負責人選舉聘提名任命監(jiān)督監(jiān)督第28頁/共35頁第二十八頁，共36頁。 案例： 甲、乙擬與丙以發(fā)起設立的方式共同組建一股份有限公司，由三方擬訂的公司組建方案的內容： 公司籌集資本總額人民幣1200萬元，股份總數為800萬股，每股面值為1元，折股價格為1.5元； 公司存續(xù)期間，可依法定程序增加或者減少注冊資本，但發(fā)起人不得退出(tuch)或者轉讓其所持股份 由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事組成公司董事會，負責執(zhí)行公司業(yè)務；由董事會在董事會成員之外選舉12名監(jiān)事，履行內

25、部監(jiān)督職責；在董事會成員中選任一名董事兼任總經理，負責公司日常事務并作為公司的法定代表人； 若公司組建失敗由甲、乙兩方承擔有關責任。 試分析：該公司組建事宜有那些不合法之處？第29頁/共35頁第二十九頁，共36頁。 不合法之處至少有： （1）發(fā)起(fq)人人數。組建股份有限公司，發(fā)起(fq)人依法不得少于5人；發(fā)起(fq)人均為國有企業(yè)的，可少于5人。本例中的發(fā)起(fq)人只有3人，且不都是國有企業(yè)，因而不合法。 （2）設立方式。股份有限公司設立雖有兩種方式可供選擇，但發(fā)起(fq)人可少于5人時，依法必須采取募集設立的方式。而本例中在發(fā)起(fq)人只有3人的情況下，采用發(fā)起(fq)設立方式是不合法的。 （3）股本額。組建方案中雖擬籌資額為1200萬元，但按其擬定的股份面值和股份數額計算，其股本額只有800萬元第30頁/共35頁第三十頁，共36頁。（4）股份轉讓限制。股份有限公司的基本特征之一是股東(gdng)可以自行轉讓所持股份而不受其它股東(gdng)及公司的限制，雖然公司法對發(fā)起人轉讓股份有轉讓期限的限制，但也僅僅限制其在公司成立后的3年內實施股份轉讓行為。本例的組建方案中限制發(fā)起人在公司存續(xù)期間轉讓其股份，剝