并購盡職調(diào)查文書制作及法律問題

1、11并購盡職調(diào)查文書制作及法律問題 張志曉 律師 電話信箱： 2013年9月2一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查 3一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查一、并購調(diào)查的主要內(nèi)容1、公司的基本情況2、公司主要資產(chǎn)情況3、公司重大合同4、公司重大債權(quán)債務(wù)5、公司產(chǎn)品、技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)6、公司的勞動合同7、公司的保險情況8、公司的環(huán)境保護9、公司的稅務(wù)情況10、公司的訴訟、仲裁及行政處罰 4一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查1.1、公司基本情況 n歷史沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變動n股東、董事、分支機構(gòu)、合資公司、聯(lián)營企業(yè)情況n公司章程和歷次增資擴股文件（董事會文件、驗資報告和批準文件）等；以及分支聯(lián)營機構(gòu)的相關(guān)法律和行

2、政文件n相關(guān)法律和行政文件，包括政府執(zhí)照、國稅地稅證明、行業(yè)主管部門頒布的各類批準證書 5一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查1.2、公司基本情況中應(yīng)注意的問題n民營企業(yè)的設(shè)立：為滿足公司法要求虛設(shè)股東，夫妻持股：北京某股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵案股權(quán)代持：華懋案虛假出資：河北案5000萬元出資四次變?yōu)?億元n國有企業(yè)：改制過程規(guī)范性國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求n公司股東中的私募基金、信托等投資者信托、私募融資的利息，資產(chǎn)抵押，股權(quán)質(zhì)押，回購或強制出售的約定轉(zhuǎn)讓退出的動機16七、有關(guān)的案例n最高法判香港華懋境內(nèi)委托投資無效香港知名企業(yè)華懋集團旗下公司華懋金融金融服務(wù)公司(下稱“華懋公司”)通過委托投資的方式，委托中國中小企業(yè)投資有

3、限公司(原中國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)投資開發(fā)有限公司，后更為現(xiàn)名，下稱“中小企業(yè)公司”)對民生銀行的股權(quán)進行投資，此后雙方爆發(fā)利益紛爭。最高人民法院審結(jié)此案，終審裁定華懋公司在民生銀行發(fā)起設(shè)立時，通過委托中小企業(yè)公司投資的行為中，雖委托的法律關(guān)系得到了法院的認定，但是“以合法的形式掩蓋非法目的”，委托效力卻被認定為無效，因而裁定中小企業(yè)公司享有民生銀行該部分股權(quán)。 VIE也稱為“協(xié)議控制”，即境外的上市實體通過多個協(xié)議而不是通過擁有股權(quán)來控制國內(nèi)牌照公司，目的是為了規(guī)避中國對某些特殊行業(yè)外資準入限制及關(guān)聯(lián)并購的相關(guān)規(guī)定。7一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查1.3章程中的反收購措施：n股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制：股東優(yōu)先購買，絕對多

4、數(shù)條款，公司章程中規(guī)定，合并需要獲得絕對多數(shù)的股東同意。董事更換限制:章程中規(guī)定每年只能更換三分之一甚至四分之一的董事。n毒丸毒丸計劃計劃（poisonpill）：目標公司向普通股股東發(fā)行優(yōu)先股，一旦公司被收購，股東持有的優(yōu)先股就可以轉(zhuǎn)換為一定數(shù)額的收購方股票。負債毒丸計劃負債毒丸計劃：指目標公司在收購?fù){下大量增加自身負債，降低企業(yè)被收購的吸引力。人員毒丸計劃人員毒丸計劃：公司的絕大部分高級管理人員共同簽署協(xié)議，當公司被以不公平價格收購，并且這些人中有一人在收購后被降職或革職時，則全部管理人員將集體辭職。n金色降落傘計劃規(guī)定在目標公司被收購的情況下，高層管理人員無論是主動還是被迫離開公司，都

5、可以領(lǐng)到一筆巨額的安置費n焦土戰(zhàn)術(shù)焦土戰(zhàn)術(shù)：大量增加資產(chǎn)提高負債；出售皇冠上的明珠。8一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查2.1公司重大資產(chǎn)：n房產(chǎn)、土地：取得的程序合法，建設(shè)手續(xù)齊全，繳清了土地出讓金，當?shù)氐膬?yōu)惠政策。保定項目，土地登記在公司名下，房產(chǎn)登記在老板名下。 土地取得與政府有利潤分配協(xié)議，并無出讓合同。山西煤礦的掛靠問題，承德掛靠糾紛n重大設(shè)備：設(shè)備的生產(chǎn)合格，技術(shù)指標符合國際要求，不存在所有權(quán)保留、融資租賃n車輛：在公司名下，不存在掛靠，款項已經(jīng)付清或不存在潛在支付義務(wù)，無未處理事故n主要產(chǎn)品：符合國家產(chǎn)業(yè)政策，環(huán)保要求，及各政府部門的行業(yè)規(guī)定。 9一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查3.1公司重大合同n出

6、資、合資合作，聯(lián)營，承包經(jīng)營東北項目：延遲出資的處罰n投資、收購，MBOn土地出讓買賣n工程建設(shè)n設(shè)備采購、租賃、融資租賃n原料采購、產(chǎn)品銷售 根據(jù)行業(yè)特點，不同企業(yè)重點不同10一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查4，重大債權(quán)債務(wù)n企業(yè)經(jīng)營性債務(wù)：原料款，設(shè)備租賃款、采購款、銷售預(yù)收款。n非經(jīng)營性債務(wù)：侵權(quán)責(zé)任：三鹿奶粉；潛在擔(dān)保：溫州連環(huán)擔(dān)保案行政處罰：2013年8月9日發(fā)改委對合生元、美贊臣、多美滋和恒天然等6家存在價格壟斷的乳企開出史上最大罰單6.7億元，合生元被罰上一年銷售額的6%，美贊臣罰4%，其他幾家被罰3%。2006發(fā)改委對三星、LG、奇美、友達、中華映管和翰宇彩晶等六家境外企業(yè)開出價格違法罰

7、單，罰款額共計3.53億人民幣。 11五、并購中的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查5、產(chǎn)品技術(shù)知識產(chǎn)權(quán):調(diào)查內(nèi)容 12一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查5、產(chǎn)品技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)：調(diào)查資料 13一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查5、產(chǎn)品技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)：調(diào)查目的 14一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查5、產(chǎn)品技術(shù)知識產(chǎn)權(quán):技術(shù)陷阱1、華立并購飛利浦：2001年華立集團收購飛利浦公司CDMA移動芯片技術(shù)研發(fā)部門，飛利浦與美國高通公司簽訂了CDMA芯片技術(shù)的交叉許可協(xié)議，但雙方承諾不對第三方公開，這種上承諾不因飛利浦研發(fā)部門的轉(zhuǎn)讓而改變。華立開發(fā)和銷售CDMA芯片和終端設(shè)備，仍要向高通公司支付技術(shù)許可費。而中國商家每生產(chǎn)一部CDMA手機，都要將銷售額的2.5

8、%交給高通公司作為選用CDMA標準并使用相關(guān)專利的費用。2、京東方并購韓國現(xiàn)代TFT-LCD（薄膜晶體管液晶顯示器件）,債務(wù)問題，現(xiàn)代的TFT-LCD技術(shù)并不是最先進的，還要研發(fā)第五代生產(chǎn)線，增加了后續(xù)投資。3、聯(lián)想并購IBM：2004年12月8日，聯(lián)想以12.5億美元的IBM的PC業(yè)務(wù)，但技術(shù)含量低的PC業(yè)務(wù)已經(jīng)成了雞肋。4、TCL并購湯姆遜公司的CRT技術(shù)屬于夕陽技術(shù)。5、南汽收購羅孚：上汽已經(jīng)收購羅孚25、75型系列轎車及多款發(fā)動機的技術(shù)設(shè)計方案，日本本田收回了羅孚中型汽車的關(guān)鍵設(shè)備和設(shè)計藍圖。6、2009四川騰中重工收購悍馬，品牌、商標，商品名稱所有權(quán)，專利技術(shù)使用權(quán)，未果。7、國美收

9、購三聯(lián)商社，三聯(lián)的商標為三聯(lián)集團所有。 15一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查6、公司的勞動合同n沒簽訂勞動合同，從第二個月起雙倍工資，員工自己不繳如何處理？n欠繳社會保險：以欠繳保險解除勞動合同n異地派遣n金降落傘，銀降落傘計劃n員工毒丸計劃n保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議n收購時留住員工與解散員工 16一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查7、公司的保險n保險資產(chǎn)的范圍n投保公司、險種n保費費率，是否欠費n員工保險：范圍名單險種費率8、公司的環(huán)境保護n環(huán)保和行業(yè)主管部門對環(huán)境保護的要求和技術(shù)標準n企業(yè)是否有環(huán)境污染和侵害的事實n是否受到環(huán)境或有關(guān)部門的處罰n環(huán)保侵權(quán)的潛在賠償可能和治理成本 17一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查9、公司

10、的稅務(wù)n企業(yè)的稅務(wù)政策：行業(yè)，地區(qū)n稅收優(yōu)惠與鼓勵政策n企業(yè)變更中的稅務(wù)問題：RQ股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓案n地方稅收優(yōu)惠的合法性問題n轉(zhuǎn)讓定價10、訴訟仲裁行政處罰n糾紛的調(diào)查難度、種類復(fù)雜，管轄地域n行政處罰：工商：哈爾濱延遲出資處罰；稅務(wù)，環(huán)保、反壟斷； 18一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查二、盡職調(diào)查的基本步驟1、簽訂保密協(xié)議，制定公開日程表，有計劃有主次的逐步公開2、與被收購方的核心管理、財務(wù)、技術(shù)人員溝通，講解收購情況和盡調(diào)目的，消除抵觸情緒：保密，河南案例3、制定收購的基本框架，簽訂意向書 4、組建盡調(diào)團隊:管理、律師，財務(wù)，技術(shù)人員5、向被并購方發(fā)送資料清單6、審核書面資料后進行實地考查，訪談，查證

11、7、對收集的資料進行分析總結(jié)，呈報給收購方 19一、企業(yè)并購的盡職調(diào)查三、盡職調(diào)查的方法1、首先要了解行業(yè)情況和特點、商業(yè)模式：礦山的掛靠，高技術(shù)行業(yè)技術(shù)保護，房地產(chǎn)金融外匯政策、鋼鐵，現(xiàn)代農(nóng)業(yè)，醫(yī)藥、教育（公益組織，不分紅，投資策略）；2、研究宏觀的法律背景：發(fā)改委商務(wù)部行業(yè)政策，外商投資目錄，稅務(wù)、外匯；3、工商、行業(yè)主管、稅務(wù)、環(huán)境、銀行部門的查詢；4、與財務(wù)人員溝通與配合：保定案例：發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)瑕疵5、與企業(yè)人員的正式與非正式溝通6、與當?shù)厝藛T溝通20二、并購文書的制作21二、企業(yè)并購的文書制作一、鑒于：交易的前提，滿足什么樣的前提條件，并購協(xié)議才生效，包含法律前提與某些關(guān)系交易重大利益分

12、配的某些前提。二、陳述與保證：“保證條款” 指當事人一方或雙方針對過去曾經(jīng)發(fā)生或現(xiàn)在存在、可能影響合約效力的一些“事實”，保證為確實不虛假的條款?！俺兄Z條款”指當事人對于未來的事情承諾一定的作為或不作為。1、保證現(xiàn)存的投資或關(guān)系合法有關(guān)，無虛假出資、抽逃出資行為，公司股權(quán)沒有質(zhì)押、抵押，代持或其他瑕疵；2、確保企業(yè)資產(chǎn)是有效的，沒有任何權(quán)利瑕疵或無未披露的瑕疵，未經(jīng)轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)、抵押、轉(zhuǎn)移；3、所有相關(guān)權(quán)利是有效 、存續(xù)的可執(zhí)行的，4、產(chǎn)品未對任何第三方知識產(chǎn)權(quán)造成侵權(quán)、盜用或以其他方式?jīng)_突、無第三方侵權(quán)、盜用或以其他方式?jīng)_突任何知識產(chǎn)權(quán)，該知識產(chǎn)權(quán)未向第三方授權(quán)或從第三方獲得授權(quán)5、公司的土地

13、房產(chǎn)取得建設(shè)審批均合法有效；6、公司沒有任何未披露的債務(wù)或潛在債務(wù)；7、無任何未披露的已決、未決的、或即將發(fā)生的訴訟、仲裁、行政處罰 22二、企業(yè)并購的文書制作二、交易價格及價格調(diào)整三、過渡期條款：被并購方在合同協(xié)商及簽訂后至完全交割期間的義務(wù)：n維持正常生產(chǎn)經(jīng)營n保護企業(yè)資產(chǎn)n保護和維護企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)四、契約履行的義務(wù)及條件，至交割日時，雙方于本次交易行為中，所作的一切陳述與保證均屬實，雙方均已依收契約所訂的條款履行其義務(wù)，如賣方已依約提供有關(guān)報表，以供買方審查；并購交易已取得第三者一切必要的同意、授權(quán)及核準；雙方均已取得本項并購行為的一切同意及授權(quán)，尤其是各董事會及股東會關(guān)于收購行為的決議；

14、待一切條件及義務(wù)履行后，雙方開始互相轉(zhuǎn)讓股份或者目標公司企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)及支付價款；賣方應(yīng)于交割日將股份移轉(zhuǎn)的一切有關(guān)文件交付買方，同時，買方亦依約支付價款給賣方。五、股票及價金的提存：為確保雙方均能誠信履行約定，在收購契約簽署的同時，亦可將股票與價金提存第三者（通常為律師或者銀行）；共管賬戶。 23二、企業(yè)并購的文書制作六、交割后公司的經(jīng)營管理：僅收購目標公司的部分股份，自應(yīng)按照取得股份的比例，就有關(guān)經(jīng)營管理的權(quán)限，關(guān)于雇員的留任問題，作出明確約定：北京金地項目，七棵樹項目，通州項目七、免責(zé)條款：發(fā)生一些并購交易一方或雙方都始料不及的特殊情況，這時就需要免責(zé)條款，用于豁免交易一方或雙方的的重大

15、責(zé)任與義務(wù)。八、責(zé)任與賠償條款，如果交易的雙方的一方發(fā)生過錯行為，或者有意隱瞞自己的某些行為，從而對交易的另一方的利益構(gòu)成損害與威脅。九、附加的條款，在一些特殊交易中，職工安排條款、債權(quán)處理條款、分手費條款、審批條款等等，十、保密條款十一，稅費負擔(dān)協(xié)議種類：框架協(xié)議，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，股東會決議，董事會決議，優(yōu)先購買權(quán)放棄，新董事會產(chǎn)生，公司章程變更24三、企業(yè)并購的法律問題 25三、企業(yè)并購的法律問題一、關(guān)于支付價格和支付方式涉及的稅負國國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知( (財稅財稅20092009年年5959號號)

16、)企業(yè)重組同時符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定： （一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。（二）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。（四）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。26三、企業(yè)并購的法律問題n特殊特殊稅務(wù)處理稅務(wù)處理股權(quán)收購股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，資

17、產(chǎn)收購，受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，企業(yè)合并企業(yè)合并，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并，企業(yè)分立，被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，27三、企業(yè)并購的法律問題n企業(yè)重組的所得稅特殊規(guī)則，實際上是一種遞延納稅遞延納稅的技術(shù)方法。企業(yè)的各項資產(chǎn)如果不確認轉(zhuǎn)讓所得，其計稅基礎(chǔ)就必須保

18、持不變。n企業(yè)重組雖然也是資產(chǎn)買賣交易，但它涉及的交易量大，且主要是非貨幣性交易。與普通資產(chǎn)買賣交易不同，在企業(yè)重組活動中，對企業(yè)的投資者而言，只不過是以不同的形式繼續(xù)著他們的投資。如果對其投資形式的變化要求確認轉(zhuǎn)讓所得征收企業(yè)所得稅，會對企業(yè)正常的投資和改組行為造成阻礙。即企業(yè)或其投資者實際上并沒有實現(xiàn)對資產(chǎn)的變現(xiàn)，如果要確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得并納稅，需另籌資金納稅。因此，如果不制定針對大量非貨幣性交易的企業(yè)重組適用的特殊稅收規(guī)則，企業(yè)重組可能因為稅收成本而實現(xiàn)不了。28三、企業(yè)并購的法律問題二、轉(zhuǎn)換收購方式改變稅負甲企業(yè)機械加工企業(yè)，總資產(chǎn)3000萬元，負債總額4000萬元，擁有一套數(shù)控設(shè)備，原

19、值800萬元，評估值1000萬元。乙企業(yè)想收購甲企業(yè)的數(shù)控設(shè)備。方案一：乙方以現(xiàn)金收購甲方設(shè)備，甲方破產(chǎn)清算，增值稅：1000-800=200萬元，增值稅率4%，增值稅40萬元營業(yè)稅：1000萬元，稅率5%，營業(yè)稅50萬元所得稅：1000-800=200萬元，稅率25%，所得稅50萬元方案二：乙方整體收購甲企業(yè)增值稅：產(chǎn)權(quán)交易行為不繳稅營業(yè)稅：產(chǎn)權(quán)交易行為不繳稅所得稅：甲方?jīng)]有所得，方案三：甲方以設(shè)備出資設(shè)立新公司被分立企業(yè)應(yīng)視為按公允價值轉(zhuǎn)讓被分離資產(chǎn)，應(yīng)繳25%的所得稅。29三、企業(yè)并購的法律問題三、降低股權(quán)溢價減少稅負某公司貴陽收購案例原公司注冊資本1000萬元，股東投入2000萬元，外

20、部拖欠工程款8000萬元。原方案：一次性向原股東支付13000萬元，債務(wù)股東負責(zé)償還。13000-1000=12000萬元，對方股東所得稅：12000萬元乘以33%=3960萬元新方案：收購方負責(zé)償還原股東借款2000萬元，外部欠款8000萬元仍由標的公司承擔(dān)，由收購方處理。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款為3000萬元，3000萬元-1000萬元=2000萬元2000萬元乘以33%=660萬元30三、企業(yè)并購的法律問題四、收購操作失誤增加稅負n甲公司下屬有A、B、C等子公司，A公司持有某公司70%的股權(quán)（總注冊資本1.75億元）。甲公司控制人決定將A公司持有的40%股權(quán)轉(zhuǎn)移到B公司持有，不久又將B公司持有的40

21、%轉(zhuǎn)移到C公司，這兩次轉(zhuǎn)讓都是內(nèi)部劃撥、無償轉(zhuǎn)讓。n按企業(yè)所得稅法：n企業(yè)受贈資產(chǎn)應(yīng)繳25%的所得稅，兩次無償轉(zhuǎn)讓使股權(quán)應(yīng)繳納50%的所得稅。n1.75乘以40%乘以50%=3500萬元31三、企業(yè)并購的法律問題五、改變交易結(jié)構(gòu)減少稅負n重慶某公司土地轉(zhuǎn)讓又回購部分房產(chǎn)n基本結(jié)構(gòu)：將持有4.2億元的某房地產(chǎn)公司股權(quán)以6億元價格出售，收購方建成后，出售方再以1萬元/平方米價格回購1.9萬平方米，計1.9億元。 出售時有1.8億元的溢價，所得稅率25%。 回購時，收購方（房地產(chǎn)公司）會有營業(yè)稅及附加，5.5%，契稅，土地增值稅，企業(yè)所得稅，印花稅。n解決方案：n1、測算房產(chǎn)建成后1.9萬平方米在總

22、的建筑里的比例。n2、收購方按這個比例收購1.9萬平方占股權(quán)比例以外的股權(quán)。n3、房屋建成后，進行股權(quán)分立，原出售方分得1.9萬平方對應(yīng)的股權(quán)和資產(chǎn)，收購方分得另外部分股權(quán)和對應(yīng)資產(chǎn)。32三、企業(yè)并購的法律問題六、境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收n江都稅案：698號文揚州某公司是由江都一民營企業(yè)與外國一家投資集團合資成立。其中，該投資集團通過其香港全資子公司持有揚州某公司49%股權(quán)。2010年1月14日，該公司正式宣布收購揚州某公司49%股份交易已經(jīng)完成。新聞稿件詳盡介紹了揚州某公司的相關(guān)情況，卻未提及香港公司，間接證明該公司購買香港公司僅僅是形式，而交易的實質(zhì)是為了購買揚州公司49%的股份。一致認定，這次股

23、權(quán)轉(zhuǎn)讓盡管形式上是轉(zhuǎn)讓香港公司股權(quán)，但實質(zhì)是轉(zhuǎn)讓揚州某公司的外方股權(quán)，應(yīng)在中國負有納稅義務(wù)，予以征稅。2010年5月18日上午，1.73億元稅款順利繳入國庫。來源:中國稅務(wù)報33三、企業(yè)并購的法律問題n雙匯稅案 雙匯公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，羅特克斯(potary vortex)通過雙匯實業(yè)集團間接持有河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司（以下簡稱“雙匯發(fā)展”）的30.27%，直接持有雙匯發(fā)展21.18%的股權(quán)。而glorious link internationalcoporationr（注冊于英屬維爾京群島）持有羅特克斯100%的股權(quán)，而shuanghiu international holdings li

24、mited(shine C)持有g(shù)lorious linkinternational coporationr100%的股權(quán)，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在shineC的股東層面。雙匯稅案高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展海宇投資高盛策略鼎暉shine漯河國資委51%49%100%25%35.715%.轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓 2006年2月至5月境外境內(nèi)高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展高盛策略鼎暉shine46%54%100%21.178%30.267%. 2007年10月至2009年11月ShineBHoldingsILimited（ShineB）境外境內(nèi)100%高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展高盛策略鼎暉shine15%

25、65%100%21.178%30.267%. 2009年底ShineBHoldingsILimited（ShineB）42.36%境外境內(nèi)RiseGrand31.82%雙匯員工37三、企業(yè)并購的法律問題七、企業(yè)收購時的利潤處理n企業(yè)經(jīng)過長年經(jīng)營后，積累了很多利潤在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，先進行利潤分配，將利潤分配給原股東，再將剩余的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果將企業(yè)利潤作價到股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價中，將溢價部分要繳企業(yè)所得稅。n依據(jù)：企業(yè)所得稅法，企業(yè)間利潤分配不繳所得稅。企業(yè)所得稅法實施條例：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益

26、。n企業(yè)公積金轉(zhuǎn)增資本，股權(quán)按增值后的價格轉(zhuǎn)讓38三、企業(yè)并購的法律問題n企業(yè)公積金轉(zhuǎn)增資本，股權(quán)按增值后的價格轉(zhuǎn)讓n可以直接用于轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積金，包括資本（或股本）溢價、撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額和其他資本公積金等。這一類資本公積金屬于企業(yè)現(xiàn)金的流入，依法可以轉(zhuǎn)增注冊資本。n不可以直接用于轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積金，包括接受非現(xiàn)金資產(chǎn)捐贈準備、股權(quán)投資準備和關(guān)聯(lián)交易差價等，此類資本公積金在相關(guān)資產(chǎn)處置之前，只能計入資本公積中的各種準備明細科目，即在未轉(zhuǎn)入“其他資本公積轉(zhuǎn)入”明細科目之前，不得用于轉(zhuǎn)增資本n待非現(xiàn)金資產(chǎn)具備條件被出售或清算、股權(quán)投資被投資企業(yè)處置后才可轉(zhuǎn)入“其他資本公積”科目，同時應(yīng)按規(guī)定程序轉(zhuǎn)增資本（在轉(zhuǎn)增前按規(guī)定需要先經(jīng)驗資評估程序的應(yīng)當依法進行評估驗資39三、企業(yè)并購的法律問題n資本公積轉(zhuǎn)增資本是否計征個人所得稅，主要判斷標準是資本公積形成的原因，如果是溢價出資形成的，則不計征個人所得稅，除此以外的原因形成的，仍然征個人所得稅。n關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知1997年198號n股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人