建筑法規(guī)案例2013級

1、建筑法規(guī)建筑法規(guī)1、建筑工程發(fā)包和承包建筑工程發(fā)包和承包案例案例l 基本案情：基本案情：甲電訊公司因建辦公樓與甲電訊公司因建辦公樓與乙建筑承包公司乙建筑承包公司簽簽訂了工程總承包合同。其后，訂了工程總承包合同。其后，經(jīng)甲同意，經(jīng)甲同意，乙分別與丙建筑乙分別與丙建筑設(shè)計院和丁建筑公司簽訂了工程勘察設(shè)計合同和工程施工設(shè)計院和丁建筑公司簽訂了工程勘察設(shè)計合同和工程施工合同?？辈煸O(shè)計合同約定由丙對甲的辦公樓及其附屬工程合同?？辈煸O(shè)計合同約定由丙對甲的辦公樓及其附屬工程提供的設(shè)計圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時依據(jù)國家有關(guān)驗(yàn)收提供的設(shè)計圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時依據(jù)國家有關(guān)驗(yàn)收規(guī)定及設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。合同簽訂

2、后，丙按時將設(shè)規(guī)定及設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。合同簽訂后，丙按時將設(shè)計文件和有關(guān)資料交付給丁，丁依據(jù)設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)計文件和有關(guān)資料交付給丁，丁依據(jù)設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。工程竣工后，甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進(jìn)行驗(yàn)收。工程竣工后，甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，是收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，是由于設(shè)計不符合規(guī)范由于設(shè)計不符合規(guī)范所致所致。原來丙未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計導(dǎo)致。原來丙未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理，給甲帶來了重大損失。設(shè)計不合理，給甲帶來了重大損失。丙以與甲沒有合同關(guān)丙以與甲沒有合同關(guān)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任，乙又以自己不是設(shè)

3、計人為由推卸責(zé)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任，乙又以自己不是設(shè)計人為由推卸責(zé)任，甲遂任，甲遂以丙為被告以丙為被告向法院起訴。向法院起訴。l 案例評析：案例評析：l 本案中，甲是發(fā)包人，乙是承包人，丙和丁分別本案中，甲是發(fā)包人，乙是承包人，丙和丁分別是分包人。是分包人。建筑法建筑法第二十九條規(guī)定：第二十九條規(guī)定：“建筑建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程分工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施

4、工必須由施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)，分包單位按總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏握辗职贤募s定對總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。分包?！?對工程質(zhì)量問題，乙作為總承包人

5、應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，而丙和丁對工程質(zhì)量問題，乙作為總承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，而丙和丁也應(yīng)該依法分別向發(fā)包人甲承擔(dān)責(zé)任?？偝邪艘圆皇亲约阂矐?yīng)該依法分別向發(fā)包人甲承擔(dān)責(zé)任?？偝邪艘圆皇亲约嚎辈煸O(shè)計和建筑安裝的理由企圖不對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及勘察設(shè)計和建筑安裝的理由企圖不對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，都是沒有法律依據(jù)的。所以本案乙和丙共同承擔(dān)連帶責(zé)任是都是沒有法律依據(jù)的。所以本案乙和丙共同承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。正確的。 本案必須說明的是，本案必須說明的是，建筑法建筑法第二十八要規(guī)定：第二十八要規(guī)定：“禁止禁止承包單

6、位將其承包的全部建筑工程分包給他人，禁止承包單承包單位將其承包的全部建筑工程分包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。給他人。”本案中本案中乙作為總承包不自行施工乙作為總承包不自行施工，而將工程全部，而將工程全部轉(zhuǎn)包給他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反法律禁止性規(guī)定，其轉(zhuǎn)包給他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反法律禁止性規(guī)定，其與丙和丁所簽訂的兩個分包合同均是無效合同。建設(shè)行政主與丙和丁所簽訂的兩個分包合同均是無效合同。建設(shè)行政主管部門應(yīng)依照管部門應(yīng)依照建筑法建筑法和和建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例的有的有

7、關(guān)規(guī)定，對其進(jìn)行行政處罰。關(guān)規(guī)定，對其進(jìn)行行政處罰。2、建筑工程招標(biāo)投標(biāo)建筑工程招標(biāo)投標(biāo)案例案例l 基本案情：基本案情：l 中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓設(shè)計建筑面積中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓設(shè)計建筑面積19945m2，預(yù)計造價，預(yù)計造價7400萬元，其中土建工程造價萬元，其中土建工程造價3402萬元，配套設(shè)備暫定造價萬元，配套設(shè)備暫定造價為為3998萬元。萬元。2001年初，該工程項(xiàng)目進(jìn)入廣東省建設(shè)工程交年初，該工程項(xiàng)目進(jìn)入廣東省建設(shè)工程交易中心以易中心以總承包方式總承包方式向社會向社會公開招標(biāo)公開招標(biāo)。l 經(jīng)常以經(jīng)常以“廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司總經(jīng)理廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司總經(jīng)理”身份對外交往的身份對外交往的

8、包工頭鄭某得知該項(xiàng)目的情況后，即分別到廣州市包工頭鄭某得知該項(xiàng)目的情況后，即分別到廣州市4家建筑公家建筑公司活動，要求掛靠這司活動，要求掛靠這4家公司參與投標(biāo)。這家公司參與投標(biāo)。這4家公司在未對鄭家公司在未對鄭某的廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司的資質(zhì)和業(yè)績進(jìn)行審查的情況某的廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司的資質(zhì)和業(yè)績進(jìn)行審查的情況下，就同意其掛靠，并分別商定了下，就同意其掛靠，并分別商定了“合作合作”條件：一是投標(biāo)條件：一是投標(biāo)保證金由鄭某支付；二是這保證金由鄭某支付；二是這4家公司代鄭某編制標(biāo)書，由鄭某家公司代鄭某編制標(biāo)書，由鄭某支付支付“勞務(wù)費(fèi)勞務(wù)費(fèi)”，其余三家公司的經(jīng)濟(jì)標(biāo)書由鄭某編制；三，其余三家公司的經(jīng)

9、濟(jì)標(biāo)書由鄭某編制；三是項(xiàng)目中標(biāo)后全部或部分工程由鄭某組織施工，掛靠單位收是項(xiàng)目中標(biāo)后全部或部分工程由鄭某組織施工，掛靠單位收取占工程造價取占工程造價3%-5%的管理費(fèi)。上述四家公司違法出讓資質(zhì)的管理費(fèi)。上述四家公司違法出讓資質(zhì)證明，為鄭某搞串標(biāo)活動提供了條件。證明，為鄭某搞串標(biāo)活動提供了條件。2001年年1月鄭某給月鄭某給4家家公司匯去公司匯去30萬元投標(biāo)保證金，并支付給廣州市原告萬元投標(biāo)保證金，并支付給廣州市原告1.5萬元編萬元編制標(biāo)書的制標(biāo)書的“勞務(wù)費(fèi)勞務(wù)費(fèi)”。l 為攬到該項(xiàng)目，鄭某還不擇手段地拉攏廣東省交易中心評標(biāo)為攬到該項(xiàng)目，鄭某還不擇手段地拉攏廣東省交易中心評標(biāo)處副處長張某、辦公室副

10、主任陳某。鄭某以咨詢業(yè)務(wù)為名，處副處長張某、辦公室副主任陳某。鄭某以咨詢業(yè)務(wù)為名，經(jīng)常請張、陳吃喝玩樂，并送給張某港幣經(jīng)常請張、陳吃喝玩樂，并送給張某港幣3萬元和洋酒等物品。萬元和洋酒等物品。張某、陳某兩人積極為鄭某提供張某、陳某兩人積極為鄭某提供“咨詢咨詢”服務(wù)，不惜泄露招服務(wù)，不惜泄露招投標(biāo)中有關(guān)保密事項(xiàng)，甚至帶鄭某到審核標(biāo)底現(xiàn)場向有關(guān)人投標(biāo)中有關(guān)保密事項(xiàng)，甚至帶鄭某到審核標(biāo)底現(xiàn)場向有關(guān)人員打探標(biāo)底，后因現(xiàn)場監(jiān)督嚴(yán)格而未得逞。員打探標(biāo)底，后因現(xiàn)場監(jiān)督嚴(yán)格而未得逞。l 2001年年1月月22日下午開始評標(biāo)。評委會置該項(xiàng)目招標(biāo)文件規(guī)日下午開始評標(biāo)。評委會置該項(xiàng)目招標(biāo)文件規(guī)定于不顧，把原安排定于

11、不顧，把原安排22日下午評技術(shù)標(biāo)、日下午評技術(shù)標(biāo)、23日上午評經(jīng)標(biāo)兩日上午評經(jīng)標(biāo)兩段評標(biāo)內(nèi)容集中在一個下午進(jìn)行，致使評標(biāo)委員會沒有足夠段評標(biāo)內(nèi)容集中在一個下午進(jìn)行，致使評標(biāo)委員會沒有足夠時間對標(biāo)書時行認(rèn)真細(xì)致地評審，一些標(biāo)書明顯存在違反招時間對標(biāo)書時行認(rèn)真細(xì)致地評審，一些標(biāo)書明顯存在違反招標(biāo)文件規(guī)定的錯誤未能發(fā)現(xiàn)。同時，評標(biāo)委員在評審中還把標(biāo)文件規(guī)定的錯誤未能發(fā)現(xiàn)。同時，評標(biāo)委員在評審中還把標(biāo)底價標(biāo)底價50%以上的配套設(shè)備暫定價以上的配套設(shè)備暫定價3998萬元剔除，使造價總?cè)f元剔除，使造價總體下浮變?yōu)椴糠窒赂。绊懥嗽u標(biāo)結(jié)果的合理性。體下浮變?yōu)椴糠窒赂?，影響了評標(biāo)結(jié)果的合理性。24日日19：2

12、0左右，評標(biāo)結(jié)束，中標(biāo)單位為深圳市總公司。左右，評標(biāo)結(jié)束，中標(biāo)單位為深圳市總公司。l 由于鄭某掛靠的由于鄭某掛靠的4家公司均未能中標(biāo)，鄭便鼓動這家公司均未能中標(biāo)，鄭便鼓動這4家公司向家公司向有關(guān)部門投訴，設(shè)法改變評標(biāo)結(jié)果。因不斷發(fā)生投訴，有關(guān)有關(guān)部門投訴，設(shè)法改變評標(biāo)結(jié)果。因不斷發(fā)生投訴，有關(guān)單位未發(fā)出中標(biāo)通知書。最終行政監(jiān)督部門認(rèn)定投標(biāo)無效。單位未發(fā)出中標(biāo)通知書。最終行政監(jiān)督部門認(rèn)定投標(biāo)無效。l 案例評析案例評析:l 中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓工程招投標(biāo)中的違紀(jì)違法問中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓工程招投標(biāo)中的違紀(jì)違法問題題,是一宗包工頭串通有關(guān)單位內(nèi)部人員干擾和破壞是一宗包工頭串通有關(guān)單位內(nèi)部人員干擾和破

13、壞建筑市場秩序的典型案件。本案中的有關(guān)當(dāng)事人違建筑市場秩序的典型案件。本案中的有關(guān)當(dāng)事人違反了多項(xiàng)法律強(qiáng)制性規(guī)定反了多項(xiàng)法律強(qiáng)制性規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)受到懲處，但本依法應(yīng)當(dāng)受到懲處，但本案的行政處理結(jié)果值得斟酌。案的行政處理結(jié)果值得斟酌。l 首先，首先，招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定了規(guī)定了6種種“中標(biāo)無效中標(biāo)無效”的法的法定情形。在本案中，從招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行定情形。在本案中，從招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行為看，并無導(dǎo)致中標(biāo)無效的法定事由。而從標(biāo)投人為看，并無導(dǎo)致中標(biāo)無效的法定事由。而從標(biāo)投人鄭某的行為看，雖然實(shí)施了串標(biāo)和騙標(biāo)的行為，但鄭某的行為看，雖然實(shí)施了串標(biāo)和騙標(biāo)的行為，但由于中標(biāo)并不是鄭某，所

14、以也不符合中標(biāo)無效的法由于中標(biāo)并不是鄭某，所以也不符合中標(biāo)無效的法定情形。因此，盡管本案中存在著一系列的違法紀(jì)定情形。因此，盡管本案中存在著一系列的違法紀(jì)行為。但行為。但并不必然導(dǎo)致中標(biāo)無效并不必然導(dǎo)致中標(biāo)無效，行政監(jiān)督部門做，行政監(jiān)督部門做出的處理決定是不符合法律規(guī)定的。出的處理決定是不符合法律規(guī)定的。l 其次，工程建設(shè)項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動，是建設(shè)工程合其次，工程建設(shè)項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動，是建設(shè)工程合同訂立的過程，在法律性質(zhì)上屬于民事行為。作為整同訂立的過程，在法律性質(zhì)上屬于民事行為。作為整個招投標(biāo)活動的組成部分，中標(biāo)自然也屬于民事行為個招投標(biāo)活動的組成部分，中標(biāo)自然也屬于民事行為的一種，應(yīng)當(dāng)受

15、到民法的調(diào)整。的一種，應(yīng)當(dāng)受到民法的調(diào)整。l 民法通則民法通則根據(jù)法律效力不同，把民事行為分為民根據(jù)法律效力不同，把民事行為分為民事法律行為（合法有效的民事行為）、無效的民事行事法律行為（合法有效的民事行為）、無效的民事行為及可撤效、可變更的民事行為。而判定民事行為是為及可撤效、可變更的民事行為。而判定民事行為是否有效，只能由法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出，除此以外的任否有效，只能由法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出，除此以外的任何機(jī)構(gòu)（主要指行政管理部門）均無權(quán)確認(rèn)民事行為何機(jī)構(gòu)（主要指行政管理部門）均無權(quán)確認(rèn)民事行為的法分律效力。的法分律效力。招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的六種中標(biāo)無效規(guī)定的六種中標(biāo)無效情形，屬于無效的民

16、事行為，只能由人民法院依法確情形，屬于無效的民事行為，只能由人民法院依法確認(rèn)無效；也就是說，認(rèn)無效；也就是說，人民法院是確認(rèn)人民法院是確認(rèn)“中標(biāo)無效中標(biāo)無效”的的唯一權(quán)力機(jī)構(gòu)唯一權(quán)力機(jī)構(gòu)。如果賦予行政監(jiān)督部門宣布。如果賦予行政監(jiān)督部門宣布“中標(biāo)無中標(biāo)無效效”的權(quán)力，就從根本上犯了行政法律規(guī)范與民事法的權(quán)力，就從根本上犯了行政法律規(guī)范與民事法律規(guī)范相競合的錯誤，這在法律上是講不通的。律規(guī)范相競合的錯誤，這在法律上是講不通的。3、建筑工程施工合同建筑工程施工合同案例案例l 基本案情基本案情1(第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程合同生效的條件建設(shè)工程合同生效的條件)l 2007年年4月，甲方與自稱是某建筑集團(tuán)第

17、六分公司的乙方簽訂月，甲方與自稱是某建筑集團(tuán)第六分公司的乙方簽訂建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同，約定：經(jīng)甲方同意，技措費(fèi)及趕工費(fèi)用，約定：經(jīng)甲方同意，技措費(fèi)及趕工費(fèi)用按實(shí)際發(fā)生進(jìn)入結(jié)算價款。按實(shí)際發(fā)生進(jìn)入結(jié)算價款。2008年年1月雙方又簽訂月雙方又簽訂終止協(xié)議終止協(xié)議，該協(xié)議約定：該協(xié)議約定：“技錯費(fèi)及趕工費(fèi)另行協(xié)商，如不能達(dá)成協(xié)議，此技錯費(fèi)及趕工費(fèi)另行協(xié)商，如不能達(dá)成協(xié)議，此糾紛交由某仲裁委員會仲裁。糾紛交由某仲裁委員會仲裁。”2008年年5月乙方根據(jù)月乙方根據(jù)終止協(xié)議終止協(xié)議中的仲裁條款就技措費(fèi)、趕工費(fèi)問題向協(xié)議約定的仲裁委員會申中的仲裁條款就技措費(fèi)、趕工費(fèi)問題向協(xié)議約定的仲裁委員會申請

18、仲裁。甲方則在仲裁庭首次開庭前向法院申請確認(rèn)該仲裁條款請仲裁。甲方則在仲裁庭首次開庭前向法院申請確認(rèn)該仲裁條款無效。甲方認(rèn)為：乙方在簽訂無效。甲方認(rèn)為：乙方在簽訂建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同及及終止協(xié)終止協(xié)議議時并時并未依法注冊成立未依法注冊成立，因此根本不具有簽訂仲裁條款的主體，因此根本不具有簽訂仲裁條款的主體資格。乙方辯稱：資格。乙方辯稱：2002年年9月某建筑集團(tuán)申請成立了第六分公司；月某建筑集團(tuán)申請成立了第六分公司；而且早在而且早在2004年，某建筑集團(tuán)就為乙方出具了授權(quán)其在該地區(qū)年，某建筑集團(tuán)就為乙方出具了授權(quán)其在該地區(qū)承攬工程的委托書，因此上述承攬工程的委托書，因此上述建設(shè)工程

19、施工合同建設(shè)工程施工合同及及終止協(xié)終止協(xié)議議有效，仲裁條款當(dāng)然有效。有效，仲裁條款當(dāng)然有效。l 案例評析：案例評析：l 本案爭議的焦點(diǎn)為，未依法注冊登記的公司分支機(jī)構(gòu)簽訂本案爭議的焦點(diǎn)為，未依法注冊登記的公司分支機(jī)構(gòu)簽訂的仲裁條款是否產(chǎn)生法律效力。根據(jù)的仲裁條款是否產(chǎn)生法律效力。根據(jù)仲裁法仲裁法第第17條規(guī)條規(guī)定，定，無民事行為能力人或限制民事行為能力訂立的仲裁協(xié)無民事行為能力人或限制民事行為能力訂立的仲裁協(xié)議無效議無效。在本案中，被告在簽訂。在本案中，被告在簽訂建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同及及終止協(xié)議終止協(xié)議時尚未依法注冊登記。根據(jù)時尚未依法注冊登記。根據(jù)公事登記管理公事登記管理?xiàng)l例條例

20、第四十條的規(guī)定：第四十條的規(guī)定：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。發(fā)給營業(yè)執(zhí)照?！币虼耍婪ㄞk理工商登記是公司分支機(jī)因此，依法辦理工商登記是公司分支機(jī)構(gòu)取得民事主體資格的必要條件；未注冊登記的分司分支構(gòu)取得民事主體資格的必要條件；未注冊登記的分司分支機(jī)構(gòu)，不具有合法的民事主體資格，即不具有民事權(quán)利能機(jī)構(gòu)，不具有合法的民事主體資格，即不具有民事權(quán)利能力及民事行為能力，其簽訂的仲裁條款當(dāng)屬無效。力及民事行為能力，其簽訂的仲裁條款當(dāng)屬無效。l 此外，盡管某建筑集團(tuán)

21、曾為乙方出具授權(quán)委托書，但由于此外，盡管某建筑集團(tuán)曾為乙方出具授權(quán)委托書，但由于當(dāng)時被告并未注冊登記，不具有民事主體資格，因此這種當(dāng)時被告并未注冊登記，不具有民事主體資格，因此這種代理行為不具有法律效力。代理行為不具有法律效力?；景盖榛景盖?：2003年年9月月10日被告就某住宅項(xiàng)目進(jìn)行邀請招日被告就某住宅項(xiàng)目進(jìn)行邀請招標(biāo)，原告與其他三家建筑公司共同參加了招標(biāo)，結(jié)果由標(biāo)，原告與其他三家建筑公司共同參加了招標(biāo)，結(jié)果由原告中標(biāo)。原告中標(biāo)。2003年年10月月14日，被告就該項(xiàng)工程向原告日，被告就該項(xiàng)工程向原告發(fā)出了中標(biāo)通知書。該通知書載明：工程建筑面積發(fā)出了中標(biāo)通知書。該通知書載明：工程建筑面

22、積82174m2，中標(biāo)造價人民幣，中標(biāo)造價人民幣8000萬元，要求萬元，要求10月月25日日簽訂工程承包合同，簽訂工程承包合同，10月月28日開工。中標(biāo)通知書發(fā)出日開工。中標(biāo)通知書發(fā)出后，原告按被告的要求提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好后，原告按被告的要求提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。原告同意了這個意見。隨后，施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。原告同意了這個意見。隨后，原告進(jìn)場，平整了施工場地，將打樁樁架運(yùn)至現(xiàn)場，并原告進(jìn)場，平整了施工場地，將打樁樁架運(yùn)至現(xiàn)場，并配合被告在配合被告在10月月28日打了兩根樁，完成了項(xiàng)目的開工日打了兩根樁，完成了項(xiàng)目的開工儀式。但是，工程開工后，還沒有等

23、到正式簽訂承包合儀式。但是，工程開工后，還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因?yàn)閷贤瑑?nèi)容的同，雙方就因?yàn)閷贤瑑?nèi)容的意見不一而發(fā)生了爭議意見不一而發(fā)生了爭議。2004年年3月月1日，被告函告原告：日，被告函告原告：“將另行落實(shí)施將另行落實(shí)施工隊(duì)伍。工隊(duì)伍?！彪p方協(xié)商不成，原告只得訴至法院。雙方協(xié)商不成，原告只得訴至法院。在法庭上，原告指出，被告既已發(fā)出中標(biāo)通知書，在法庭上，原告指出，被告既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)文件和文件和施工合同示范文本施工合同示范文本的有關(guān)規(guī)定，簽訂的有關(guān)規(guī)定，簽訂工程承包合同是被告的法定義務(wù)。

24、因此，原告要工程承包合同是被告的法定義務(wù)。因此，原告要求被告繼續(xù)履行合同。但被告辯稱：雖然已發(fā)中求被告繼續(xù)履行合同。但被告辯稱：雖然已發(fā)中標(biāo)通知書，但這個文件并無標(biāo)通知書，但這個文件并無合同效力合同效力，且雙方的，且雙方的合同尚未簽訂，因此雙方還不存在合同上的權(quán)利合同尚未簽訂，因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，被告有權(quán)另行確定合同相對人。義務(wù)關(guān)系，被告有權(quán)另行確定合同相對人。l 案例評析：案例評析：招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為，屬于招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為，屬于合同法合同法規(guī)定的規(guī)定的承諾承諾。這時，雙方雖然尚未簽訂書面合同，但是。這時，雙方雖然尚未簽訂書面合同，但是中中標(biāo)通知書標(biāo)通知書已

25、經(jīng)對當(dāng)事人具有法律約束力。已經(jīng)對當(dāng)事人具有法律約束力。任何一方拒絕簽任何一方拒絕簽訂合同，違反了誠實(shí)信用原則，訂合同，違反了誠實(shí)信用原則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任。這種締約過失責(zé)任的賠償方式，應(yīng)當(dāng)依據(jù)這種締約過失責(zé)任的賠償方式，應(yīng)當(dāng)依據(jù)2001年年6月月1日建日建設(shè)部令第設(shè)部令第89號發(fā)布的號發(fā)布的房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施施工招標(biāo)房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法投標(biāo)管理辦法第四十七條規(guī)定，即第四十七條規(guī)定，即“中標(biāo)人不與招標(biāo)人中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同的，投標(biāo)保證金不予退還并取消其投標(biāo)資格，給訂立合同的，投標(biāo)保證金不予退還并取消其投標(biāo)資格，給招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金

26、數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)對超過部招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。招標(biāo)人無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同，失承擔(dān)賠償責(zé)任。招標(biāo)人無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同，給中標(biāo)人造成損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。給中標(biāo)人造成損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)予以賠償?！闭型稑?biāo)案例分析招投標(biāo)案例分析 某省一級公路某省一級公路路段全長路段全長224km.本工程采取公開招標(biāo)的方本工程采取公開招標(biāo)的方式，共分式，共分20個標(biāo)段，招標(biāo)工作從個標(biāo)段，招標(biāo)工作從1998年年7月月2日開始，到日開始，到8月月30日日結(jié)束，歷

27、時結(jié)束，歷時60d.招標(biāo)工作的具體步驟如下：招標(biāo)工作的具體步驟如下：1. 成立招標(biāo)組織機(jī)構(gòu)。成立招標(biāo)組織機(jī)構(gòu)。2. 發(fā)布招標(biāo)公告和資格預(yù)審?fù)ǜ?。發(fā)布招標(biāo)公告和資格預(yù)審?fù)ǜ妗?. 進(jìn)行資格預(yù)審。進(jìn)行資格預(yù)審。7月月16日日20日出售資格預(yù)審文件，日出售資格預(yù)審文件，47家家省內(nèi)外施工企業(yè)購買了資格預(yù)審文件，其中的省內(nèi)外施工企業(yè)購買了資格預(yù)審文件，其中的46家于家于7月月22日遞日遞交了資格預(yù)審文件。經(jīng)招標(biāo)工作委員會審定后，交了資格預(yù)審文件。經(jīng)招標(biāo)工作委員會審定后，45家單位通過了家單位通過了資格預(yù)審，每家被允許投資格預(yù)審，每家被允許投3個以下的標(biāo)段。個以下的標(biāo)段。4. 編制招標(biāo)文件。編制招標(biāo)文件

28、。5. 編制標(biāo)底。編制標(biāo)底。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例 6. 組織投標(biāo)。組織投標(biāo)。7月月28日，招標(biāo)單位向上述日，招標(biāo)單位向上述45家單位發(fā)出家單位發(fā)出資格預(yù)審合格通知書。資格預(yù)審合格通知書。7月月30日，向各投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件。日，向各投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件。8月月5日，召開標(biāo)前會。日，召開標(biāo)前會。8月月8日組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場，解答日組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場，解答投標(biāo)人提出的問題。投標(biāo)人提出的問題。8月月20日，各投標(biāo)人遞交投標(biāo)書，每標(biāo)日，各投標(biāo)人遞交投標(biāo)書，每標(biāo)段均有段均有5家以上投標(biāo)人參加競標(biāo)。家以上投標(biāo)人參加競標(biāo)。8月月21日，在公證員出席日，在公證員出席的情況下，當(dāng)眾開標(biāo)。的情況下，當(dāng)眾開標(biāo)。

29、7. 組織評標(biāo)。評標(biāo)小組按事先確定的評標(biāo)辦法進(jìn)行評標(biāo)，組織評標(biāo)。評標(biāo)小組按事先確定的評標(biāo)辦法進(jìn)行評標(biāo)，對合格的投標(biāo)人進(jìn)行評分，推薦中標(biāo)單位和后備單位，寫對合格的投標(biāo)人進(jìn)行評分，推薦中標(biāo)單位和后備單位，寫出評標(biāo)報告。出評標(biāo)報告。8月月22日，招標(biāo)工作委員會聽取評標(biāo)小組匯報，日，招標(biāo)工作委員會聽取評標(biāo)小組匯報，決定了中標(biāo)單位，發(fā)出中標(biāo)通知書。決定了中標(biāo)單位，發(fā)出中標(biāo)通知書。8. 8月月30日招標(biāo)人與中標(biāo)單位簽訂合同。日招標(biāo)人與中標(biāo)單位簽訂合同。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例問題：問題：（1）上述招標(biāo)工作內(nèi)容的順序作為招標(biāo)工作先后順序是）上述招標(biāo)工作內(nèi)容的順序作為招標(biāo)工作先后順序是否妥當(dāng)？如果不妥，請確

30、定合理的順序。否妥當(dāng)？如果不妥，請確定合理的順序。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例答：答：（1）不妥當(dāng)。合理的順序應(yīng)該是：成立招標(biāo)組織）不妥當(dāng)。合理的順序應(yīng)該是：成立招標(biāo)組織機(jī)構(gòu)；編制招標(biāo)文件；編制標(biāo)底；發(fā)售招標(biāo)公告和資格機(jī)構(gòu)；編制招標(biāo)文件；編制標(biāo)底；發(fā)售招標(biāo)公告和資格預(yù)審?fù)ǜ?；進(jìn)行資格預(yù)審；發(fā)售招標(biāo)文件；組織現(xiàn)場踏預(yù)審?fù)ǜ?；進(jìn)行資格預(yù)審；發(fā)售招標(biāo)文件；組織現(xiàn)場踏勘；召開標(biāo)前會；接收投標(biāo)文件；開標(biāo)；評標(biāo)；確定中勘；召開標(biāo)前會；接收投標(biāo)文件；開標(biāo)；評標(biāo)；確定中標(biāo)單位；發(fā)出中標(biāo)通知書；簽訂承發(fā)包合同。標(biāo)單位；發(fā)出中標(biāo)通知書；簽訂承發(fā)包合同。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例l背景：背景：l 某國家大型水利工程，

31、由于工藝先進(jìn)，技術(shù)難某國家大型水利工程，由于工藝先進(jìn)，技術(shù)難度大，對施工單位的施工設(shè)備和同類工程施工經(jīng)驗(yàn)度大，對施工單位的施工設(shè)備和同類工程施工經(jīng)驗(yàn)要求高，而且對工期的要求也比較緊迫?；诒竟ひ蟾撸覍て诘囊笠脖容^緊迫。基于本工程的實(shí)際情況，業(yè)主決定僅邀請程的實(shí)際情況，業(yè)主決定僅邀請3家國有一級施工家國有一級施工企業(yè)參加投標(biāo)。企業(yè)參加投標(biāo)。l 招標(biāo)工作內(nèi)容確定為：成立招標(biāo)工作小組；發(fā)招標(biāo)工作內(nèi)容確定為：成立招標(biāo)工作小組；發(fā)出投標(biāo)邀請書；編制招標(biāo)文件；編制標(biāo)底；發(fā)放招出投標(biāo)邀請書；編制招標(biāo)文件；編制標(biāo)底；發(fā)放招標(biāo)文件；招標(biāo)答疑；組織現(xiàn)場踏勘；接收投標(biāo)文件標(biāo)文件；招標(biāo)答疑；組織現(xiàn)場踏勘；接

32、收投標(biāo)文件；開標(biāo)；確定中標(biāo)單位；評標(biāo)；簽定承發(fā)包合同；開標(biāo)；確定中標(biāo)單位；評標(biāo)；簽定承發(fā)包合同；發(fā)出中標(biāo)通知書。發(fā)出中標(biāo)通知書。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例l問題：l（1）如果將上述招標(biāo)工作內(nèi)容的順序作為招標(biāo)工作先后順序是否妥當(dāng)？如果不妥，請確定合理的順序。l（2）工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)文件一般包括哪些內(nèi)容？建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例l 答：答：l （1）題中所列招標(biāo)順序不妥。正確的順序應(yīng)當(dāng)是：成立招標(biāo)工作小組；編制招標(biāo)文件；編制標(biāo)底；發(fā)出投標(biāo)邀請書；發(fā)放招標(biāo)文件；組織現(xiàn)場踏勘；招標(biāo)答疑；接收投標(biāo)文件；開標(biāo)；評標(biāo)；確定中標(biāo)單位；發(fā)出中標(biāo)通知書；簽訂承發(fā)包合同。l （2）工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)文件一般

33、包括下列內(nèi)容：投標(biāo)邀請書；投標(biāo)人須知；合同主要條款；投標(biāo)文件格式；采用工程量清單招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供工程量清單；技術(shù)條款；設(shè)計圖紙；評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法；投標(biāo)輔助材料等。建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例 工程合同管理案例分析工程合同管理案例分析一一 、背景：、背景： 某承包商與業(yè)主簽訂一建設(shè)工程施工合同。雙方簽字蓋章并某承包商與業(yè)主簽訂一建設(shè)工程施工合同。雙方簽字蓋章并在公證處進(jìn)行了公證。合同約定工期為在公證處進(jìn)行了公證。合同約定工期為12個月，合同固定總價個月，合同固定總價為為1500萬元。萬元。2006年年2月月1日開工，工程進(jìn)行才日開工，工程進(jìn)行才3個月，監(jiān)理工程個月，監(jiān)理工程

34、師于師于2006年年5月月2日自主決定，要求承包商于日自主決定，要求承包商于2006年年11月月1日竣工，日竣工，承包商不予理睬，至承包商不予理睬，至2006年年5月月21日仍不作出書面答復(fù)。日仍不作出書面答復(fù)。2006年年5月月31日，業(yè)主以承包商的工程質(zhì)量不可靠和工程不能如期竣工日，業(yè)主以承包商的工程質(zhì)量不可靠和工程不能如期竣工為由發(fā)文通知該施工企業(yè)：為由發(fā)文通知該施工企業(yè)：“本公司決定解除原施工合同，望本公司決定解除原施工合同，望貴公司予以諒解和支持。貴公司予以諒解和支持?！蓖瑫r限期承包商拆除腳手架，致使同時限期承包商拆除腳手架，致使承包方無法繼續(xù)履行原合同義務(wù)，承包商由此損失工程款工程

35、承包方無法繼續(xù)履行原合同義務(wù)，承包商由此損失工程款工程器材費(fèi)及其他損失費(fèi)器材費(fèi)及其他損失費(fèi)609萬元，該承包商于萬元，該承包商于2006年年6月月25日向人日向人民法院提起訴訟，要求業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。民法院提起訴訟，要求業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任。 注：經(jīng)法院委托專注：經(jīng)法院委托專業(yè)權(quán)威單位調(diào)查鑒定，確認(rèn)承包商有能力按合同的約定保證施業(yè)權(quán)威單位調(diào)查鑒定，確認(rèn)承包商有能力按合同的約定保證施工質(zhì)量，如期竣工。工質(zhì)量，如期竣工。問題問題： 1.合同的效力方面合同的效力方面 （1）判斷：該合同屬有效經(jīng)濟(jì)合同。（）判斷：該合同屬有效經(jīng)濟(jì)合同。（ ） （2）選擇：合同的有效條件為（）選擇：合同的有效條件為（ ） A

36、.主體資格合格主體資格合格 B.內(nèi)容合法內(nèi)容合法 C.訂立合同的形式合法訂立合同的形式合法 D.合同草案必須送建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)機(jī)構(gòu)審查合同草案必須送建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)機(jī)構(gòu)審查 E.訂立合同的程序合法訂立合同的程序合法 2.合同的履行方面合同的履行方面 判斷：（判斷：（1）監(jiān)理工程師是建設(shè)施工合同的當(dāng)事人。（）監(jiān)理工程師是建設(shè)施工合同的當(dāng)事人。（ ） （2）未經(jīng)業(yè)主授權(quán)，監(jiān)理單位不得擅自變更與承建單）未經(jīng)業(yè)主授權(quán)，監(jiān)理單位不得擅自變更與承建單位簽訂的承包合同。（位簽訂的承包合同。（ ） 建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例判斷：發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（判斷：發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（ ） 4.

37、合同解除方面合同解除方面 選擇：單方提出變更、解除合同的法律條件是（選擇：單方提出變更、解除合同的法律條件是（ ） A.由于不可抗力致使合同的全部義務(wù)不能履行由于不可抗力致使合同的全部義務(wù)不能履行 B.由于一方在合同約定的期限沒有履行義務(wù)由于一方在合同約定的期限沒有履行義務(wù)C.由于承包人的保證人失去民事權(quán)利能力和民事行為能力由于承包人的保證人失去民事權(quán)利能力和民事行為能力D.由于承包人的保證人的法人地位被取消由于承包人的保證人的法人地位被取消E.由于承包人的法人代表已經(jīng)更換由于承包人的法人代表已經(jīng)更換建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例3.合同違約方面合同違約方面 答案：答案： 1.（1）正確；（）正確

38、；（2）A、B、C、E 2.（1）錯誤；（）錯誤；（2）正確）正確 3. 正確正確4. A、B建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例建筑法規(guī)建筑法規(guī) 案例案例二、背景：二、背景： 某監(jiān)理單位承擔(dān)了一工業(yè)項(xiàng)目的施工監(jiān)理工作。經(jīng)過招標(biāo)，某監(jiān)理單位承擔(dān)了一工業(yè)項(xiàng)目的施工監(jiān)理工作。經(jīng)過招標(biāo)，建設(shè)單位選擇了甲、建設(shè)單位選擇了甲、 乙施工單位分別承擔(dān)乙施工單位分別承擔(dān)A、B標(biāo)段工程的施工，標(biāo)段工程的施工，并按照并按照建設(shè)工程施工合同（示范文本）建設(shè)工程施工合同（示范文本） 分別和甲、乙施工分別和甲、乙施工單位簽訂了施工合同。建設(shè)單位與乙施工單位在合同中約定，單位簽訂了施工合同。建設(shè)單位與乙施工單位在合同中約定，B標(biāo)段

39、所需的部分設(shè)備由建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購。乙施工單位按照正常標(biāo)段所需的部分設(shè)備由建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購。乙施工單位按照正常的程序?qū)⒌某绦驅(qū)標(biāo)段的安裝工程分包給丙施工單位。在施工過程中，標(biāo)段的安裝工程分包給丙施工單位。在施工過程中，發(fā)生了如下事件：發(fā)生了如下事件： 事件事件1：建設(shè)單位在采購建設(shè)單位在采購B標(biāo)段的鍋爐設(shè)備時，設(shè)備生產(chǎn)廠商標(biāo)段的鍋爐設(shè)備時，設(shè)備生產(chǎn)廠商提出由自己的施工隊(duì)伍進(jìn)行安裝更能保證質(zhì)量，建設(shè)單位便與設(shè)提出由自己的施工隊(duì)伍進(jìn)行安裝更能保證質(zhì)量，建設(shè)單位便與設(shè)備生產(chǎn)廠商簽訂了供貨和安裝合同并通知了監(jiān)理單位和乙施工單備生產(chǎn)廠商簽訂了供貨和安裝合同并通知了監(jiān)理單位和乙施工單位。位。 事件事件2：總監(jiān)理工程師根據(jù)現(xiàn)場反饋信息及質(zhì)量記錄分析，總監(jiān)理工程師根據(jù)現(xiàn)場反饋信息及質(zhì)量記錄分析，對對A標(biāo)段某部位隱蔽工程的質(zhì)量有懷疑，隨即指令甲施工單標(biāo)段某部位隱蔽工程的質(zhì)量有懷疑，隨即指令甲施工單位暫停施工，并要求剝離檢驗(yàn)。甲施工單位稱：該部位位暫停施工，并要求剝離檢驗(yàn)。甲施工單位稱：該部位 隱蔽隱蔽工