證券法之上市公司收購制度培訓講義(powerpoint 32頁)

1、證券法教程證券法教程(jiochng)(jiochng)總主編總主編王利明王利明 馮愷馮愷 第一頁，共三十四頁。第二編 證券(zhngqun)法律行為編第八章上市公司收購制度第二頁，共三十四頁。第一節(jié)上市公司收購(shugu)概述 一、上市公司(shn sh n s)收購的含義上市公司收購，是指收購人為取得或鞏固對某上市公司控制權，通過證券交易場所單獨或者共同購買該上市公司表決權股份的行為。該上市公司稱為被收購公司，或目標公司、標的公司、對象公司。第三頁，共三十四頁。上市公司收購的本質即為證券買賣，具有(jyu)證券交易的性質。然而，該行為一方面股份數(shù)量多、標的價值高，很容易引起證券市場的巨大

2、反應，容易滋生內幕交易、操縱市場等違法行為；另一方面會影響被收購公司的股權結構、發(fā)展規(guī)劃甚至存亡命運，影響被收購公司股東尤其是中小股東、經(jīng)營管理層的切身利益。因此，對其不應僅適用一般的證券交易制度，而將其冠以“上市公司收購”之稱，設置特別的規(guī)制制度。第四頁，共三十四頁。（一）行為主體為收購人上市公司收購行為必須由特定(tdng)主體收購人發(fā)出，收購人除須符合一般證券交易主體制度的相關規(guī)定外，尚需接受各國家、地區(qū)關于上市公司收購中收購人的特別規(guī)制。須特別注意的是，實踐中收購人往往出于隱蔽收購意圖、規(guī)避法律義務等原因，采取表面上由多人分散購買某上市公司股份的收購行為即所謂的一致行動，法律應將其納入

3、上市公司收購制度規(guī)制范疇之內。第五頁，共三十四頁。修法背景 “一致行動”制度的引進英國公司法中對“行動一致人”定義為：通過協(xié)議或諒解、安排(npi)等形式，通過其中任何一人取得目標公司的投票權，一起積極合作以取得或鞏固對該公司“控制權”之人。在美國，一致行動原則被稱為“群體視為一人”（group as a person）。1977年SEC對“群體”作了解釋：當為取得、處分、行使表決權或持有發(fā)行人所發(fā)行之股權證券的目的，且同意共同行動時，使之形成一個團體，該團體視為法案所稱“群體”。享有該種股權證券的受益所有權，必須在持股超過5%起10日內，向SEC填報13D表格。第六頁，共三十四頁。修法背景

4、“一致行動”制度的引進原證券法中缺乏“一致行動”的概念和對此類行為的規(guī)范條款，由此也導致對證券市場中上市公司收購行為缺乏有效規(guī)制。為此，我國2005年證券法在上市公司收購制度中，明確采用“通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(y )上市公司已發(fā)行的股份”術語，意圖對“一致行動”進行法律規(guī)制。上市公司收購管理辦法對一致行動及一致行動人作出了明確界定。第83條規(guī)定，本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一

5、致行動人。第七頁，共三十四頁。（二）行為目的為取得或鞏固上市公司的控制權依上市公司收購管理辦法第84條規(guī)定，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：（1）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；（3）投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；（5）中國證監(jiān)會認定(rndng)的其他情形。第八頁，共三十四頁。（三）行為方式為于證券交易場所購買上市公司表決權股份實際上，上市公司的控制權表現(xiàn)為對公司重大事項具有決定權或重大影響，其典

6、型表現(xiàn)即為表決權股份在公司股東大會上的表決優(yōu)勢。同時，上市公司收購行為乃于證券交易場所購買上市公司表決權股份，而非指在證券發(fā)行市場認購發(fā)行人股份，亦非指通過公司合并、資產(chǎn)(zchn)轉讓、業(yè)務控制等實現(xiàn)對上市公司的控制權。第九頁，共三十四頁。二、上市公司收購的類型（一）友好收購和敵意收購此乃依上市公司收購是否得到目標公司管理層的合作為標準所作分類。友好收購，是指在征得目標公司管理層同意，或者提供(tgng)合作條件下進行的上市公司收購。敵意收購，則是指在目標公司管理層不知情，甚至反對的情況下進行的上市公司收購。（二）善意收購和惡意收購此乃依上市公司收購是否符合目標公司及其管理層的利益為標準所作

7、分類。善意收購，是指上市公司收購的動機或意圖符合目標公司股東或其管理層利益的上市公司收購。惡意收購，則是指上市公司收購的動機或意圖違背目標公司或其管理層利益的上市公司收購。第十頁，共三十四頁。（三）自愿收購和強制收購此乃依上市公司收購是否成為收購人的法律義務為標準所作分類(fn li)。自愿收購，是指由收購人依其自己意志，在選定時間并按自行確定的收購數(shù)量進行的上市公司收購。強制收購，則是指收購人依照法律規(guī)定必須進行或必須繼續(xù)進行的上市公司收購。（四）部分收購和全面收購此乃依上市公司收購中預定收購的股份數(shù)量為標準所作分類。部分收購，是指收購人計劃收購上市公司發(fā)行的一定比例或數(shù)量的股份。全面收購，

8、則是指收購人計劃收購上市公司發(fā)行在外的全部股份。第十一頁，共三十四頁。（五）要約(yo yu)收購、協(xié)議收購及其他合法收購方式此乃依上市公司收購的方式不同為標準所作分類。要約收購，是指收購方通過公開方式向目標公司股東發(fā)出收購要約，以特定的價格在特定的時間內購買目標公司股東所持有的股份的上市公司收購。協(xié)議收購，是指收購人通過與目標公司股東私下簽訂股份轉讓協(xié)議購買目標公司股份的方式進行的上市公司收購。其他合法收購方式，是指要約收購與協(xié)議收購以外的收購方式，如公開市場收購等。第十二頁，共三十四頁。第二節(jié)上市公司(shn sh n s)收購制度 一、一般規(guī)定（一）信息披露制度此處僅介紹適用于各種上市公

9、司收購具體方式的共同性信息披露制度。1權益變動披露為保護公眾投資者合法權益，避免一致行動(xngdng)人規(guī)避信息披露義務而操縱市場，一致行動(xngdng)人亦需共同履行上述權益披露。第十三頁，共三十四頁。2目標公司管理層信息披露依上市公司收購管理辦法第32條規(guī)定，被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查，對要約條件進行分析(fnx)，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨立財務顧問提出專業(yè)意見。3收購情況披露依證券法第100條規(guī)定，收購行為完成后，收購人應當在日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告。第十四頁，共三十四頁。（二）收購完成后處理1

10、持續(xù)監(jiān)管派出機構根據(jù)審慎監(jiān)管原則，通過(tnggu)與承辦上市公司審計業(yè)務的會計師事務所談話、檢查財務顧問持續(xù)督導責任的落實、定期或者不定期的現(xiàn)場檢查等方式，在收購完成后對收購人和上市公司進行監(jiān)督檢查。2終止上市依證券法第97條規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依法變更企業(yè)形式。第十五頁，共三十四頁。3強制受讓依證券法第97條規(guī)定，上市公司收購后，被收購公司因股權分布不符合上市條件而被證券交易所終止上市資格時，公司其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要

11、約的同等條件出售其股票，收購人應當(yngdng)收購。4禁止股份轉讓依證券法第98條規(guī)定，在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的個月內不得轉讓。第十六頁，共三十四頁。二、要約收購（一）一般(ybn)規(guī)定1收購要約的公告以要約方式收購上市公司股份的，收購人應當編制要約收購報告書，并應當聘請財務顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構，通知被收購公司，同時對要約收購報告書摘要作出提示性公告。2要約收購的數(shù)量、價格以要約方式收購上市公司股份的，投資者可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的全面要約，也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持

12、有的部分股份的部分要約，但其預定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。第十七頁，共三十四頁。3收購要約的撤銷、變更收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)(chxin)競爭要約的除外。在收購要約約定的承諾期限內，收購人不得撤銷其收購要約。4收購要約的適用收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。（二）強制要約收購強制要約收購，是指持有、控制某上市公司股份達到法定比例后擬繼續(xù)增持的，或者擬收購行為完成后持有、控制某上市公司股份將超過法定比例的，收購人應依法向該上市公司的所有股東發(fā)出收購要約。第十八頁，共三十四頁。理論(lln)研究 強制要約收購

13、制度的存與廢關于強制要約收購制度，學界歷來存在贊同說與反對說兩種觀點，各國立法態(tài)度亦不一致。承認者有法國、英國及其殖民地國家、地區(qū)，反對者包括美國、德國、澳大利亞、日本、韓國等。支持強制要約收購制度的理由十分明顯，收購人通過收購行為持股達一定比例后，即可對上市公司進行有效控制，并對公司其他股東權益產(chǎn)生重要影響，因此應要求收購人以不低于其取得控制權所支付的價格要約收購其他所有股東的股份，同時亦為目標公司所有股東提供(tgng)平等的退出機會。第十九頁，共三十四頁。理論(lln)研究 強制要約收購制度的存與廢反對強制要約收購制度的理由同樣相當充分，目標公司中小股東權益的保護完全可以由中小股東權益保

14、護制度、公司管理層及控制股東等的誠信義務等制度完成，強制要約收購制度在此方面作用有限，且造成上市公司收購程序煩瑣、成本增加，抑制了上市公司收購制度的正面功能。在我國，無論是原證券法的立法者，還是新證券法的修訂者，似均持贊同觀點(gundin)，規(guī)定了強制要約收購制度，但同時亦規(guī)定了強制要約收購的豁免制度。第二十頁，共三十四頁。1強制要約收購的情形（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。（2）采取協(xié)議收購方式(fngsh)的，收購人收購或

15、者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應當向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。（3）收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應當改以要約方式進行；但收購人可依法向中國證監(jiān)會申請免除發(fā)出要約。第二十一頁，共三十四頁。2強制要約收購的豁免依我國法規(guī)定，在強制要約收購制度缺乏適用必要的情形，投資者及其一致行動人可以向中國證監(jiān)會申請下列豁免事項：（1）免于以要約收購方式增持股份；（2）免于向被收購公司的所有(suyu)股東發(fā)出收購要約。第二十二頁，共三十四頁。三、協(xié)議收購（一）收購公告采取(ci

16、q)協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉讓。（二）股票保管與資金存放依上市公司收購管理辦法規(guī)定，協(xié)議收購的相關當事人應當向證券登記結算機構申請辦理擬轉讓股份的臨時保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結算機構指定的銀行。第二十三頁，共三十四頁。（三）過渡期以協(xié)議方式進行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期。（四）過戶登記收購報告書公告后，相關當事人應當按照證券交易所和證券登記結算機構的業(yè)務規(guī)則，在證券交易所就本次股份轉讓予以確認后，憑全部轉讓款項(kunxing)存放于雙方認可的銀行賬戶的證明，

17、向證券登記結算機構申請解除擬協(xié)議轉讓股票的臨時保管，并辦理過戶登記手續(xù)。第二十四頁，共三十四頁。第三節(jié)上市公司收購(shugu)中的反收購(shugu)制度 一、反收購制度的立法取向在目標公司管理層對上市公司收購持反對意見時，其往往采取針鋒相對的措施，對收購行為加以阻撓，這就是所謂的反收購措施（antitakeover measures）。針對目標公司管理層采取反收購措施進行規(guī)制的法律制度，即為反收購制度。反收購制度的立法取向，直接(zhji)決定著目標公司采取反收購措施的合法與否及措施種類，決定著上市公司收購的順利與否。而反收購制度的立法取向，又決定于對上市公司收購功能的認識。第二十五頁，共

18、三十四頁。上市公司收購既有利于約束上市公司管理層的經(jīng)營行為，又有利于中小股東的市場收益。而且，上市公司收購本質上是一種市場行為，是證券市場機能的一種正常體現(xiàn)，立法者也好，目標公司管理層也罷，似不應給予過多干涉。換言之，目標公司管理層采取(ciq)反收購措施，應受到嚴格的限制。第二十六頁，共三十四頁。二、反收購措施的簡單介紹各國家、地區(qū)證券市場上常見的反收購措施主要有以下三類：（1）訴諸法律的保護；（2）采取管理上的策略防止被收購；（3）采取股票交易策略防止被收購。 美國堪稱反收購措施的集大成者，舉其要者如下：1“驅鯊劑”（Shark Repellants）條款：即在目標公司章程中為敵意收購設置

19、的障礙性條款，旨在嚇阻或驅逐敵意收購人。2“毒丸”（Poison Pill）計劃(jhu)：即目標公司授予股東特定的優(yōu)先權利，如以優(yōu)惠價格購買目標公司股票或按優(yōu)惠條件將手中的優(yōu)先股轉換為普通股，并以出現(xiàn)特定情形（典型的是敵意收購人獲取目標公司股份達到一定比例）為該權利的行使條件。第二十七頁，共三十四頁。3“金降落傘”（Golden Parachute）協(xié)議：即目標公司(n s)與其核心高管人員簽訂的協(xié)議，規(guī)定后者在公司(n s)控制權發(fā)生變更時將獲得巨額補償金。4“訛詐贖金”（Greenmail）：直譯應為“綠訛詐函”，由green（美元的俚稱）和blackmail（訛詐函）兩個詞演繹而來，指

20、的是單個或一組投資者大量購買目標公司的股票，其主要目的是迫使目標公司溢價回購上述股票（進行訛詐）。5“皇冠之珠”（Crown Jewel）：即目標公司將其最有價值、對收購人最具吸引力的資產(chǎn)（即所謂“皇冠之珠”）出售給第三方，或者賦予第三方購買該資產(chǎn)的期權，使得收購人對目標公司失去興趣，放棄收購。6“焦土”（Scorched Earth）政策：即目標公司大量出售公司資產(chǎn)，或者破壞公司的特性，以挫敗敵意收購人的收購意圖。出售“皇冠之珠”常常是焦土政策的一部分。第二十八頁，共三十四頁。7“鎖定”（LockUp）安排：即目標公司與意向收購者之間的安排，旨在使該收購者相較于其他收購者具有一定優(yōu)勢。8“白

21、衣騎士”（White Knight）：即目標公司面臨敵意收購時，邀請一家實力雄厚的友好公司發(fā)出競爭要約，迫使敵意收購人抬高收購價格，增加收購成本，并促成友好公司的收購。9“帕克門”（Pacman）戰(zhàn)略：“帕克門”本來是20世紀80年代初流行的一款電子游戲的名稱，在該游戲中，任何沒有消滅敵手(dshu)的一方遭到自我毀滅。作為反收購措施，帕克門戰(zhàn)略是指目標公司針鋒相對地向收購公司發(fā)起要約收購。第二十九頁，共三十四頁。重點解讀 “毒丸”計劃在所有反收購措施中，“毒丸”長期以來就是理想武器?！岸就琛庇媱澯擅绹牟①徛蓭燅R丁利普頓于1982年發(fā)明，正式名稱(mngchng)為“股權攤薄反收購措施”

22、，經(jīng)過1985年德拉瓦斯切斯利法院的判決被合法化，由于它不需要股東的直接批準就可以實施，故在20世紀80年代后期被廣泛采用?！岸就琛庇媱澴畛醯男问胶芎唵?，就是目標公司向普通股股東發(fā)行優(yōu)先股，一旦公司被收購，股東持有的優(yōu)先股就可以轉換為一定數(shù)額的收購方股票。 “毒丸”計劃一般分為“彈出”計劃和“彈入”計劃?！皬棾觥庇媱澩ǔＶ嘎男匈徆蓹?，購買優(yōu)先股。在“彈入”計劃中，目標公司以很高的溢價購回其發(fā)行的購股權，通常溢價高達100%，就是說， 100元的優(yōu)先股以 200元的價格被購回。第三十頁，共三十四頁。【深度(shnd)閱讀】1陳甦證券法專題研究北京：高等教育出版社，2006,第六章2葉林證券法北京

23、：中國人民大學出版社，2008,第十二章3符啟林證券法：理論實務案例(n l)北京：法律出版社，2007,第八章4湯欣公司治理與上市公司收購北京：中國人民大學出版社，2001,第三、四、六專題5談蕭一致行動人的比較法考察證券市場導報，2006（6）6廖凡抵抗的界限：美國反收購措施規(guī)制研究金融法苑，2003（5）第三十一頁，共三十四頁?！締栴}(wnt)與思考】1如何理解(lji)上市公司收購的利與弊？2如何理解上市公司收購中的“一致行動”？3如何評價強制要約收購制度的存與廢？4如何規(guī)制目標公司管理層的反收購措施？第三十二頁，共三十四頁。1、有時候讀書是一種巧妙地避開思考的方法。2022-4-92022-4-9Saturday, April 09, 20222、閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。2022-4-92022-4-92022-4-94/9/2022 1:52:44 PM3、越是沒有本領的就越加自命不凡。2022-4-92022-4-92022-4-9Apr-229-Apr-224、越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。2022-4-92022-4-92022-4-9Saturday, April