最高《公司法》(三)答記者問

1、標(biāo)準審理公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認等案件 最高人民法院民二庭負責(zé)人答記者問 發(fā)布時間： 2021-02-16 08:54:21 就最高人民法院公布的?最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法假設(shè)干問題的規(guī)定三?以下簡稱公司法司法解釋三，該院民二庭負責(zé)人接受了記者采訪。 制定公司法司法解釋三的背景和目的是什么？ 答：2005年修訂后的公司法可訴性大大增強，公司參與者間的很多糾紛都可以由法院進行裁判。但是，公司法對一些制度僅進行了概括性、原那么性甚至宣示性的規(guī)定，法院在審理公司訴訟案件時常常無據(jù)可依。近年來，我們尤其發(fā)現(xiàn)有關(guān)公司資本的形成與維持、股權(quán)投資者之間利益的平衡、公司債權(quán)人利益的保護、公司設(shè)

2、立過程中債務(wù)的承擔(dān)等方面涉及的問題較多，對各方主體利益影響也較大。但公司法對上述問題的規(guī)定卻相對簡略，導(dǎo)致法律適用上的分歧較多，處理上的難度較大。一些地方法院為克服公司法存在的上述問題，以指導(dǎo)意見、會議紀要等形式制定了一些標(biāo)準性文件，用以指導(dǎo)當(dāng)?shù)毓驹V訟案件的裁判。這些標(biāo)準中，有的意見和措施合法合理，我們可以總結(jié)吸收后在更大范圍內(nèi)指導(dǎo)司法實踐。有的做法那么值得商榷，需要更權(quán)威的標(biāo)準進行明確。 為在司法實踐中正確理解和貫徹公司法的精神和原那么，明確并統(tǒng)一法律的適用，我們著眼審判實踐的需要、根據(jù)既有的立法規(guī)定、結(jié)合成熟的學(xué)說觀點，制定了公司法司法解釋三，以對上述問題進行標(biāo)準。解釋三具體從如下六個方

3、面進行設(shè)計：一是落實公司成立前債務(wù)的責(zé)任主體；二是確立典型非貨幣出資到位與否的判斷標(biāo)準及救濟方式；三是界定非自有財產(chǎn)出資行為的效力；四是明確未盡出資義務(wù)包括未履行出資義務(wù)或未全面履行出資義務(wù)和抽逃出資的認定、訴訟救濟的方式以及民事責(zé)任；五是標(biāo)準限制股東權(quán)利的條件和方式；六是妥善平衡名義股東、股權(quán)權(quán)屬的實際享有者以及公司債權(quán)人間的利益。這些問題在實踐中普遍存在，而在理論上較為疑難，所以我們在制定過程中進行了深入的調(diào)研，并召集了公司法專家和經(jīng)驗豐富的法官進行了充分的論證，在此根底上我們還征求了全國人大法工委、國務(wù)院法制辦等國家機關(guān)的意見，通過吸收各方意見，形成了目前解釋三的規(guī)定。通過這些規(guī)定，我們

4、認為可以實現(xiàn)以下效果：一是具體落實公司不同參與者的義務(wù)和責(zé)任，制約公司參與者的不誠信行為，促進公司依法標(biāo)準設(shè)立及運營；二是促使公司資本的穩(wěn)定與維持，為與公司交易的第三人的利益提供保障；三是按照商法規(guī)律正確解決一些在實踐中長期存在分歧的問題，依法引導(dǎo)各級法院樹立商法意識，強化商法理念，妥善審理公司訴訟案件。 公司法司法解釋三對公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)是怎樣規(guī)定的？ 答：發(fā)起人是設(shè)立中公司的機關(guān)，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。在公司設(shè)立階段發(fā)起人對外訂立的合同，有的是為了設(shè)立公司即為了公司利益，有的那么可能是為了實現(xiàn)自身利益。一般來講，前一類合同中的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)，后一類合同中的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由發(fā)

5、起人自己承擔(dān)。但是實踐中，上述合同的相對人往往并不能確切地知道該合同是為了實現(xiàn)誰的利益，也不知道合同最終的利益歸屬，所以如果按照利益歸屬標(biāo)準來確定合同責(zé)任主體，將使合同相對人的利益面臨較大風(fēng)險。為了適當(dāng)降低合同相對人的查證義務(wù)、加強對相對人利益的保護，公司法司法解釋三總體上按照外觀主義標(biāo)準來確定上述合同責(zé)任的承擔(dān)。 具體來講：其一，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，由于對相對人而言合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原那么上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。另一方面，如果公司成立后確認了該合同、或者公司已實際成為合同主體即享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，而且合同相對人也要求公司承擔(dān)責(zé)任，這說明公司愿意成為

6、合同主體且合同相對人也愿意接受公司作為合同主體，此時由公司承擔(dān)合同責(zé)任符合合同法的一般原理，故我們規(guī)定可以由公司承擔(dān)合同責(zé)任；其二，發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同，由于合同中載明的主體是設(shè)立中的公司，所以原那么上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此明知的，這說明發(fā)起人實質(zhì)上不是以公司作為合同主體、合同相對人也明知公司不是合同主體，故此時不應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。所以我們規(guī)定公司有證據(jù)證明發(fā)起人存在上述情形且相對人非善意時，公司不承擔(dān)合同責(zé)任，此時合同責(zé)任仍由發(fā)起人承擔(dān)。 非貨幣財產(chǎn)出資在實踐中存在哪些問題？

7、公司法司法解釋三對其是如何標(biāo)準的？ 答：公司法許可股東用一定的非貨幣財產(chǎn)出資，但沒有明確規(guī)定非貨幣財產(chǎn)出資的相關(guān)標(biāo)準及程序。為保障公司資本的充實和維護公司債權(quán)人的利益，公司法司法解釋三對非貨幣財產(chǎn)出資進行了專門標(biāo)準。 首先，未評估作價的非貨幣財產(chǎn)由于其實際價值是否與章程所定價額相符并不明確，在當(dāng)事人請求認定出資人未履行出資義務(wù)時，我們認為此時法院應(yīng)委托合法的評估機構(gòu)進行評估，然后將評估所得的價額與章程所定價額相比較，以確定出資人是否完全履行了出資義務(wù)。這種由法院委托評估的方式既可以便捷地解決糾紛，也可以盡快落實公司資本是否充實。 其次，設(shè)定了非貨幣財產(chǎn)出資到位與否的司法判斷標(biāo)準，尤其是對于權(quán)屬

8、變更需經(jīng)登記的非貨幣財產(chǎn)，我們堅持權(quán)屬變更與財產(chǎn)實際交付并重的標(biāo)準。即：該財產(chǎn)已實際交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更登記的，在訴訟中法院應(yīng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。在該期間辦理完前述手續(xù)后，法院才認定其已履行出資義務(wù)。另一方面，出資人對非貨幣財產(chǎn)已辦理權(quán)屬變更手續(xù)，但未實際交付公司使用的，解釋三規(guī)定法院可以判令其向公司實際交付該財產(chǎn)、在交付前不享有股東權(quán)利。這些規(guī)定旨在敦促出資人盡快完全履行出資義務(wù)，保證公司資本確實定。同時，對用土地使用權(quán)、股權(quán)這些較為常見的非貨幣財產(chǎn)出資的，解釋三也規(guī)定了出資義務(wù)履行的認定標(biāo)準。 再次，我們認為出資人用自己并不享有處分權(quán)的財產(chǎn)進行出資時，該出

9、資行為的效力不宜一概予以否認。因為無權(quán)處分人處分自己不享有所有權(quán)處分權(quán)的財產(chǎn)時，只要第三人符合物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的條件，其可以構(gòu)成善意取得，該財產(chǎn)可以終局地為該第三人所有。而出資行為在性質(zhì)上屬于處分行為，出資人用非自有財產(chǎn)出資，也屬于無權(quán)處分，那么在公司等第三人構(gòu)成善意的情形下，其也應(yīng)當(dāng)適用善意取得制度。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對人的利益。所以解釋三規(guī)定以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資的，出資行為的效力參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。而對實踐中出資人用貪污、挪用等犯罪所獲的貨幣用于出資的，尤其應(yīng)防止將出資的財產(chǎn)直接從公司抽出的做法，此時應(yīng)當(dāng)采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)折價補償受害人損失

10、的方式，以保障公司資本之維持、維護公司債權(quán)人利益，所以解釋三明確規(guī)定此時法院應(yīng)當(dāng)采取拍賣或變賣的方式處置該股權(quán)。 催促股東全面履行出資義務(wù)、保障公司資本的充實是公司法司法解釋三的一個重要目的，解釋三具體是通過何種方式來到達這一目的的？ 答：出資義務(wù)是股東對公司最根本的義務(wù)，股東未盡出資義務(wù)既損害公司利益，也損害公司債權(quán)人的利益，催促股東全面履行出資義務(wù)是本解釋三的一個重要任務(wù)。前面談到的我們設(shè)定非貨幣財產(chǎn)出資到位的判斷標(biāo)準，一定程度上也是為了促使出資人依法履行出資義務(wù)?？偟恼f來，在促使股東履行出資義務(wù)的方式上，解釋三表現(xiàn)出了以下幾方面的特征： 其一，拓寬了出資民事責(zé)任的主體范圍。第一，將公司法

11、第九十四條第一款對股份公司場合中其他發(fā)起人的連帶出資義務(wù)也適用到有限責(zé)任公司場合，即有限責(zé)任公司股東如果未按章程規(guī)定繳納出資的，發(fā)起人股東與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任；第二，規(guī)定增資過程中股東未盡出資義務(wù)的，違反勤勉義務(wù)的董事、高管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；第三，由于協(xié)助股東抽逃出資行為的非法性更甚于未盡勤勉義務(wù)催收資本的行為，所以我們規(guī)定抽逃出資時協(xié)助股東抽逃的其他股東、董事、高管人員或者實際控制人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；第四，規(guī)定在第三人代墊資金協(xié)助出資人設(shè)立公司、雙方約定驗資成立后出資人抽回資金歸還該第三人的情形下，在出資人不能補足出資時，該第三人應(yīng)與出資人承擔(dān)連帶責(zé)任；第五，未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時

12、，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受讓人應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 其二，明確并拓寬了請求股東履行出資義務(wù)的主體范圍。股東未盡出資義務(wù)時，公司法沒有明確誰可以請求股東履行義務(wù)，一般認為公司當(dāng)然可以請求。本解釋三那么明確并拓寬了原告的范圍。第一，明確了公司可以提出請求；第二，規(guī)定了其他股東可以行使訴權(quán)，可以要求該股東或其他發(fā)起人全面履行出資義務(wù)，或者要求抽逃出資的股東或協(xié)助人員返還出資；第三，很多情形下也規(guī)定了債權(quán)人可以提出請求，要求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)木植砍袚?dān)責(zé)任，也可以要求公司發(fā)起人與該股東一起承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人還可以要求抽逃出資的股東承擔(dān)同樣的責(zé)任。

13、 其三，明確了股東未盡出資義務(wù)時的責(zé)任包括利息責(zé)任。即股東未盡出資義務(wù)或抽逃出資時，該筆出資所產(chǎn)生的利息損失也屬于股東等責(zé)任人的賠償范圍。另一方面，解釋三也明確規(guī)定了股東等責(zé)任人對公司、對公司債權(quán)人的此種責(zé)任是一次性的責(zé)任，而不是重復(fù)責(zé)任，股東等責(zé)任人向公司或債權(quán)人已經(jīng)承擔(dān)前述責(zé)任后，公司或公司其他債權(quán)人不得再次請求其承擔(dān)同樣的責(zé)任。這一規(guī)定可以解決實踐中對此存在的分歧。 其四，限制了股東在出資民事責(zé)任中的抗辯。首先是訴訟時效抗辯的限制，明確規(guī)定股東的出資義務(wù)不受訴訟時效期間的限制。未盡出資義務(wù)或抽逃出資的股東，不得以該義務(wù)已經(jīng)過訴訟時效為由進行抗辯；其次是身份抗辯的限制，即股東不得以自己僅為

14、名義股東來抗辯出資義務(wù)的履行，即使其為名義股東，我們認為其也應(yīng)履行出資義務(wù)。 除了上面談到的以訴訟的方式促使股東履行出資義務(wù)外，解釋三是否還規(guī)定了其他的方式？ 答：股東未盡出資義務(wù)，利害關(guān)系人可以以訴訟的方式維護相應(yīng)的利益。但訴訟畢竟不是一種經(jīng)濟便捷的方式，本解釋三在制定過程中也充分考慮了這一問題，并在實質(zhì)上確認了公司的一些更直接的救濟方式。主要表達在： 其一，為保障股份公司資本盡快充實，實質(zhì)上授予了發(fā)起人的另行募集權(quán)。本解釋三第六條規(guī)定股份公司認股人到期未繳納出資，經(jīng)發(fā)起人催繳后逾期仍不繳納，發(fā)起人向他人另行募集該股份的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該募集行為有效。 其二，從司法上認可了公司對未盡出資義

15、務(wù)或抽逃出資的股東所設(shè)定的權(quán)利限制。我們借鑒了境外一些公司法所規(guī)定的股東權(quán)利限制制度，明確規(guī)定公司通過公司章程或股東會決議，對前述股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等進行相應(yīng)合理限制的，人民法院不得否認該限制的效力。 其三，總體上確認了股東資格解除規(guī)那么、并設(shè)定了相應(yīng)的程序標(biāo)準。實踐中有的公司雖采取前述手段但股東仍不履行出資義務(wù)，為了保障公司及其債權(quán)人的利益，我們在股份公司的場合規(guī)定了發(fā)起人的另行募集權(quán)，相應(yīng)地，在有限責(zé)任公司的場合，本解釋三規(guī)定公司通過股東會決議解除未履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東資格的，人民法院不得否認該解除行為的效力。這實際上認可了公司對該股東資格的

16、解除。由于這種解除股東資格的方式相較于其他救濟方式更為嚴厲，也更具有終局性，所以我們將其限定在股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的場合。未全面履行出資義務(wù)或者抽逃局部出資的股東不適用該種規(guī)那么。股東資格解除后，由于該股東所認繳的出資依舊處于空洞狀態(tài)，為向公司債權(quán)人傳達更真實的資本信息、保證債權(quán)人利益，此時法院應(yīng)當(dāng)向公司釋明：要么將資本中該股東未出資局部的“空洞數(shù)額減下來、即減資，要么將該“空洞補起來、即由其他股東或者第三人繳納，這些是公司后續(xù)的義務(wù)。 公司法司法解釋三為什么要專門規(guī)制抽逃出資？ 答：抽逃出資是嚴重侵蝕公司資本的行為，公司法明文禁止股東抽逃出資。實踐中，有的股東采取各種方式從公司

17、取回財產(chǎn)，這些行為往往具有復(fù)雜性、模糊性和隱蔽性等特點，但由于公司法沒有明確界定抽逃出資的形態(tài)，也沒有明確規(guī)定抽逃出資的民事責(zé)任，這使得這些行為中哪些構(gòu)成抽逃出資常常難以判斷，當(dāng)然也就更難認定行為人的民事責(zé)任。從目前的情況看，各地法院對股東抽逃出資的認識分歧較大，沒有形成統(tǒng)一的認定標(biāo)準。 通過調(diào)研我們發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前股東抽逃出資主要采取直接將出資抽回、虛構(gòu)合同等債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資抽回、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出等方式，這些行為常常是成心、直接針對公司資本進行的侵害，但又囿于舉證的困難使得其在個案中很難被認定。我們在本解釋三中對抽逃出資進行了明確界定，將實踐中較為常見的一些資本侵蝕行為明確界定為抽逃出資，

18、在此根底上我們又規(guī)定了抽逃出資情形下的民事責(zé)任。由于抽逃出資導(dǎo)致的法律后果與未盡出資義務(wù)導(dǎo)致的法律后果根本相同，所以我們對抽逃出資的民事責(zé)任作了與未盡出資義務(wù)的民事責(zé)任根本相同的規(guī)定。 需要說明的是，也有觀點認為法院不應(yīng)推定出資人上述從公司獲得財產(chǎn)的行為必然都是成心、直接地針對“資本進行侵害，有的可能是侵害公司“資產(chǎn)，而侵害公司資產(chǎn)的行為應(yīng)當(dāng)通過侵權(quán)行為制度或關(guān)聯(lián)交易制度來解決，與抽逃出資關(guān)系不大。這些行為有些不會對公司資本造成損害，不屬于抽逃出資。經(jīng)反復(fù)研究，考慮到實踐中有的出資人在出資后采取各種方式獲得公司資產(chǎn)，而目前公司法中并未建立完善的關(guān)聯(lián)交易制度，且這些行為通常都有損資本的維持，所以

19、我們目前仍然保存了對抽逃出資的界定和列舉。 公司法司法解釋三除了催促股東依法履行出資義務(wù)之外，在股東權(quán)利的保障上是否有相應(yīng)的規(guī)定？ 答：一般認為，股東向公司依法繳納出資后，就履行了其對公司的義務(wù)。股東也當(dāng)然應(yīng)當(dāng)從公司獲得相應(yīng)的權(quán)利，公司應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書、將股東的名稱在相關(guān)文件上登記記載等。這些內(nèi)容實際上也是公司對股東的義務(wù)。實踐中，很多公司并未依法履行這些義務(wù)，這既侵害了股東的權(quán)益，也會給股權(quán)的穩(wěn)定性產(chǎn)生影響。故我們在解釋三中規(guī)定，公司未盡上述義務(wù)時，股東有權(quán)提起訴訟要求公司履行該義務(wù)。 公司法司法解釋三為什么要對實際出資人和名義股東進行規(guī)定？對該雙方間的利益平衡有怎樣的考慮？ 答：商

20、事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人名義股東與真正投資人實際出資人相別離的情形并不鮮見，雙方有時就股權(quán)投資收益的歸屬發(fā)生爭議。我們認為，如果名義股東與實際出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實際出資人享受投資權(quán)益時，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應(yīng)有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。故我們在解釋三作了此種規(guī)定。另一方面，我們認為公司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊中的記名，是名義股東即記名人用來向公司主張權(quán)利或向公司提出抗辯的身份依據(jù)，而不是名義股東對抗實際出資人的依據(jù)，所以名義股東不能據(jù)其抗辯實際出資人。同樣，公司法第三十三條第

21、三款雖然規(guī)定未在公司登記機關(guān)登記的不得對抗第三人，但我們認為在名義股東與實際出資人就股東資格發(fā)生爭議時，名義股東并不屬于此處的“第三人，所以名義股東不得以該登記否認實際出資人的合同權(quán)利。 在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定并依法保護。但如果實際出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記等，此時實際出資人的要求就已經(jīng)突破了前述雙方合同的范圍，實際出資人將從公司外部進入公司內(nèi)部、成為公司的成員。此種情況下，參照公司法第七十二條第二款規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，我們規(guī)定此時應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半

22、數(shù)以上同意。 在存在實際出資人和名義股東的情形下，如何保障相關(guān)第三人的利益？ 答：公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在公司登記機關(guān)登記的，不得對抗第三人。所以第三人憑借對登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東即名義股東就是真實的股權(quán)人，可以接受該名義股東對股權(quán)的處分，實際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o效。但是實踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第三人明知該股東不是真實的股權(quán)人，股權(quán)應(yīng)歸屬于實際出資人，在名義股東向第三人處分股權(quán)后如果仍認定該處分行為有效，實際上就助長了第三人及名義股東的不誠信行為，這是應(yīng)當(dāng)防止的。所以我們規(guī)定實際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得制度處理，即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內(nèi)容來主張其不知道股權(quán)歸屬于實際出資人、并進而終局地取得該股權(quán)；但實際出資人可以舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知