第三章商主體

1、蘋果！便宜！200塊錢隨便拿讓你擺？！俺下崗了微軟公微軟公司董事司董事局主席局主席我是一個我是一個成功的商成功的商人人微軟公司微軟公司首席執(zhí)行首席執(zhí)行官官史史蒂夫蒂夫鮑爾鮑爾默默我才是真正的商人美國微軟公司人家國外最好的學校是私立學校，我們也是北京匯佳私立學校校長王志鐸探春探春的扮演者的扮演者東方聞櫻東方聞櫻 ：電視?。弘娨晞≈破酥破?第三章第三章 商主體商主體 第一節(jié)第一節(jié) 商主體概述商主體概述 一、商主體的概念一、商主體的概念 是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事營業(yè)性商行為，獨立享有商法上權利并承名義從事營業(yè)性商行為，獨立享有商法上

2、權利并承擔商法上義務的組織和個人。擔商法上義務的組織和個人。 構成商人須符合三項條件：構成商人須符合三項條件： (1)(1)主體須從事特定的營利性行為。主體須從事特定的營利性行為。 (2)(2)主體須持續(xù)地從事同一性質的營利性行為。主體須持續(xù)地從事同一性質的營利性行為。 (3)(3)主體須以該特定的營利性活動為其職業(yè)或營業(yè)。主體須以該特定的營利性活動為其職業(yè)或營業(yè)。二、商主體的特征 1、商主體本質上是某種法律擬制主體。2、商主體是以營利性活動為生的主體。3、商主體必須具備法定的組織形式。4、以自己的名義從事營業(yè)性商行為。三、商主體資格的取得1、登記取得2、營業(yè)取得 四、商事主體概念確立的意義四

3、、商事主體概念確立的意義 1 1有利于確立商事主體的法律地位。有利于確立商事主體的法律地位。 2 2有利于正確適用法律規(guī)范。有利于正確適用法律規(guī)范。 3 3有利于政府對商事主體加強管理。有利于政府對商事主體加強管理。 4 4有利于使商事主體與其他法律主體相區(qū)有利于使商事主體與其他法律主體相區(qū)別。別。 五、商主體的分類五、商主體的分類 ( (一一) )商個人、商法人與商合伙商個人、商法人與商合伙 ( (二二) )法定商人、注冊商人與任意商人法定商人、注冊商人與任意商人 ( (三三) )大商人與小商人大商人與小商人 第二節(jié)第二節(jié) 商主體人格要素與商事能力商主體人格要素與商事能力 一、商主體法律人格

4、要素一、商主體法律人格要素 （一）法律人格要素概說（一）法律人格要素概說 （二）公司法律人格要素（二）公司法律人格要素 獨立意志；獨立財產；獨立責任；獨立名稱獨立意志；獨立財產；獨立責任；獨立名稱 （三）合伙企業(yè)的人格要素（三）合伙企業(yè)的人格要素 獨立意志；相對獨立的財產；責任不獨立獨立意志；相對獨立的財產；責任不獨立 ；獨立名稱；獨立名稱 （四）商個人人格要素（四）商個人人格要素 商個人的法律人格依附于其自然人人格商個人的法律人格依附于其自然人人格 ；無獨立；無獨立財產、獨立意思和獨立責任；名稱可獨立，但可以用自然財產、獨立意思和獨立責任；名稱可獨立，但可以用自然人姓名。人姓名。 二、商事能

5、力的概念二、商事能力的概念 商主體依據商業(yè)登記所核定的經營范圍，獨立地從事特定的商行為，商主體依據商業(yè)登記所核定的經營范圍，獨立地從事特定的商行為，享有商法上的權利并承擔相應義務的資格和能力。享有商法上的權利并承擔相應義務的資格和能力。 三、商事能力的特征三、商事能力的特征 第一，商事能力是商主體依法從事營業(yè)性商行為第一，商事能力是商主體依法從事營業(yè)性商行為以及依法擔當商法上權利義務的能力。以及依法擔當商法上權利義務的能力。 第二，商事能力實質上是在民事能力基礎上由商第二，商事能力實質上是在民事能力基礎上由商特別法附加于商主體的能力。特別法附加于商主體的能力。 第三，商事能力就其內容而言是一種

6、特殊權利能第三，商事能力就其內容而言是一種特殊權利能力和特殊行為能力。力和特殊行為能力。 第四，商事能力作為法律擬制主體經登記核準而第四，商事能力作為法律擬制主體經登記核準而取得的能力，其起止時間取決于商業(yè)登記這一公取得的能力，其起止時間取決于商業(yè)登記這一公法行為。法行為。三、商事能力取得的法律限制三、商事能力取得的法律限制 ( (一一) )對于未成年人商事能力的限制對于未成年人商事能力的限制 ( (二二) )對于已婚婦女的商事能力之限制對于已婚婦女的商事能力之限制 ( (三三) )對于外國人的商事能力之限制對于外國人的商事能力之限制( (四四) )對于特殊身份者的商事能力之限制對于特殊身份者

7、的商事能力之限制1 1、公職人員、公職人員2 2、失權者（罪犯、破產者）、失權者（罪犯、破產者）第三節(jié)第三節(jié) 商個人商個人 一、商個人的概念一、商個人的概念 依法取得商主體資格的公民個人即為商個依法取得商主體資格的公民個人即為商個人。人。 二、對商個人的民商法調整二、對商個人的民商法調整 1 1須經特殊登記程序而產生，并依據登記須經特殊登記程序而產生，并依據登記取得特殊權利能力和特殊行為能力；未履取得特殊權利能力和特殊行為能力；未履行登記手續(xù)的個人不得從事營利性活動。行登記手續(xù)的個人不得從事營利性活動。 2 2公民一旦取得商主體資格，就必須適用公民一旦取得商主體資格，就必須適用對營利性經濟活動

8、進行宏觀管理的特別法對營利性經濟活動進行宏觀管理的特別法規(guī)則。規(guī)則。 3 3均須承擔經營財產責任，并應依法承均須承擔經營財產責任，并應依法承擔財產注冊的義務擔財產注冊的義務。 三、商個人與自然人的區(qū)別三、商個人與自然人的區(qū)別 (1)(1)自然人是自然存在的一個獨立的生命體；而自然人是自然存在的一個獨立的生命體；而商個人是一個法律擬制體，在表現(xiàn)形式上不僅包商個人是一個法律擬制體，在表現(xiàn)形式上不僅包括自然人，還包括家庭、個人獨資企業(yè)、農村承括自然人，還包括家庭、個人獨資企業(yè)、農村承包經營戶。包經營戶。 (2)(2)自然人的權利能力始于出生，終于死亡，而自然人的權利能力始于出生，終于死亡，而商個人的

9、權利能力必須以具備行為能力為要件。商個人的權利能力必須以具備行為能力為要件。 (3)(3)商個人的權利與商事活動緊密相連，與商事商個人的權利與商事活動緊密相連，與商事活動無關的權利不能享有，如親屬權等?；顒訜o關的權利不能享有，如親屬權等。 (4)(4)商個人的名稱區(qū)別于自然人的姓名，只在商商個人的名稱區(qū)別于自然人的姓名，只在商行為中使用。行為中使用。 四、商個人的類型四、商個人的類型 （一）個體工商戶（一）個體工商戶 1 1、商事能力的取得和消滅、商事能力的取得和消滅 2 2、個體工商戶的債務承擔、個體工商戶的債務承擔 （二）農村承包經營戶（二）農村承包經營戶 1 1、商事能力的取得和消滅、商

10、事能力的取得和消滅 2 2、農村承包經營戶的債務承擔、農村承包經營戶的債務承擔 （三）個人獨資企業(yè)（三）個人獨資企業(yè) 1 1、設立的條件、設立的條件 2 2、個人獨資企業(yè)的管理、個人獨資企業(yè)的管理 3 3、債務清償、債務清償 第四節(jié)第四節(jié) 商合伙商合伙 一、商合伙概說一、商合伙概說 1 1、商事合伙組織的產生與發(fā)展、商事合伙組織的產生與發(fā)展 2 2、商事合伙組織的性質、商事合伙組織的性質 二、商事合伙與民事合伙的區(qū)別二、商事合伙與民事合伙的區(qū)別 1 1設立的目的不同設立的目的不同 2 2成立根據不同成立根據不同 3 3業(yè)務重心不同業(yè)務重心不同 三、非企業(yè)型個人合伙三、非企業(yè)型個人合伙 1 1、

11、概念、概念 2 2、特點、特點 第一，兩個以上的自然人的集合第一，兩個以上的自然人的集合 第二，一種合同性主體第二，一種合同性主體 第三，在合伙人之間形成財產共有關系第三，在合伙人之間形成財產共有關系 第四，共同經營關系第四，共同經營關系 第五，合伙人承擔連帶責任第五，合伙人承擔連帶責任 四、合伙企業(yè)四、合伙企業(yè) （一）合伙企業(yè)的概念（一）合伙企業(yè)的概念 （二）普通合伙（二）普通合伙 1 1、關于普通合伙人的條件、關于普通合伙人的條件 2 2、 關于勞務出資關于勞務出資 3 3、關于普通合伙人的競業(yè)禁止及自我交易禁止的、關于普通合伙人的競業(yè)禁止及自我交易禁止的義務義務 4 4、合伙人個人債務與

12、合伙企業(yè)債務清償順序、合伙人個人債務與合伙企業(yè)債務清償順序 5 5、合伙企業(yè)適用破產制度、合伙企業(yè)適用破產制度 （三）有限合伙（與普通合伙的區(qū)別）（三）有限合伙（與普通合伙的區(qū)別） 1 1、合伙人包括有限責任者和無限責任者、合伙人包括有限責任者和無限責任者 2 2、合伙人數(shù)限制、合伙人數(shù)限制 3 3、有限合伙人更大的自由、有限合伙人更大的自由 4 4、出資形式及合伙事務處理受限、出資形式及合伙事務處理受限 5 5、對合伙債務承擔有限責任，但有例外、對合伙債務承擔有限責任，但有例外 （四）特殊的普通合伙（四）特殊的普通合伙第五節(jié)第五節(jié) 商法人商法人 一、商法人的概念一、商法人的概念 二、商法人的

13、法律特征二、商法人的法律特征 首先首先，它具有獨立的人格它具有獨立的人格。 其次其次，它具有獨立的財產和財產權它具有獨立的財產和財產權。 再次再次，它具有統(tǒng)一的組織機構它具有統(tǒng)一的組織機構。 最后，它為有限責任主體最后，它為有限責任主體。 三、商法人的分類三、商法人的分類 （一）傳統(tǒng)的商法人分類（一）傳統(tǒng)的商法人分類 1 1國有商法人國有商法人 2 2集體商法人集體商法人 3 3合營商法人合營商法人 4 4私營商法人私營商法人 5 5外商投資商法人外商投資商法人 （二）新型的商法人（二）新型的商法人 1 1、股份合作企業(yè)、股份合作企業(yè) 2 2、農民專業(yè)合作社、農民專業(yè)合作社 三、三、 商法人與

14、公益法人的區(qū)別商法人與公益法人的區(qū)別 1 1設立目的不同。設立目的不同。 2 2成立的基礎不同。成立的基礎不同。 3 3設立準則不同。設立準則不同。 4 4法律形式不同。法律形式不同。 5 5權利能力不同。權利能力不同。第六節(jié)第六節(jié) 商中間人與商輔助人商中間人與商輔助人 一、商中間人一、商中間人 （一）商中間人的概念（一）商中間人的概念 （二）商中間人的類型（二）商中間人的類型 1 1代理商代理商 （1 1）代理商的概念、特點）代理商的概念、特點 第一，第一，代理商的代理權來源于被代理人之委托代理商的代理權來源于被代理人之委托 第二，代理商的行為具有營利性第二，代理商的行為具有營利性 第三，代

15、理商不以顯名為必要第三，代理商不以顯名為必要 第四，代理商須受商事習慣之約束第四，代理商須受商事習慣之約束 第五，代理商是完全商人，其行為具有獨第五，代理商是完全商人，其行為具有獨立性立性 （2 2）代理商的作用）代理商的作用 幫助企業(yè)迅速掌握市場幫助企業(yè)迅速掌握市場 ；回避交易風險與；回避交易風險與投資風險投資風險 ；進行市場試銷；進行市場試銷 ；降低銷售成；降低銷售成本本 ；減少交易次數(shù)；減少交易次數(shù) ；提供售后服務；提供售后服務 （3 3）代理商的分類）代理商的分類 獨家代理與多家代理獨家代理與多家代理 總代理與分代理總代理與分代理 傭金代理與買斷代理傭金代理與買斷代理 （4 4）幾種特

16、殊代理商）幾種特殊代理商 協(xié)議經銷商協(xié)議經銷商 特許經營商特許經營商2 2、居間商、居間商2 2、居間商、居間商 (1)(1)居間商是合同締結的積極促成者。居間商是合同締結的積極促成者。 (2)(2)居間商是合同的中介人，并不受委托人與第三人所訂居間商是合同的中介人，并不受委托人與第三人所訂合同之約束合同之約束 。 (3)(3)居間商有權收取傭金。居間商有權收取傭金。 (4)(4)居間商應承擔據實介紹的義務，不得惡意促成或從中居間商應承擔據實介紹的義務，不得惡意促成或從中盤剝漁利。盤剝漁利。 3 3行紀商行紀商 (1)(1)行紀商以自己的名義實施商行為。行紀商以自己的名義實施商行為。 (2)(

17、2)行紀商為委托人的利益從事貿易活動。行紀商為委托人的利益從事貿易活動。 (3)(3)行紀商必須遵從委托人的指示。行紀商必須遵從委托人的指示。 二、商輔助人二、商輔助人（一）輔助人的概念、特征（一）輔助人的概念、特征 合同性合同性 ；從屬性；從屬性 ；輔助性；輔助性 （二）商輔助人的法律形態(tài)（二）商輔助人的法律形態(tài) （三）（三）經理人經理人1 1、經理人的概念及法律特征、經理人的概念及法律特征 基于委托而產生；經理人權限的概括性；基于委托而產生；經理人權限的概括性；經理人營業(yè)簽名非獨立性；經理人須經登記經理人營業(yè)簽名非獨立性；經理人須經登記注冊，對外公示注冊，對外公示 ；2 2、經理人的經理權、經理人的經理權 (1)(1)經理權的產生須經登記并與商事主體經理權的產生須經登記并與商事主體( (業(yè)主業(yè)主) )的的明示委托相結合；明示委托相結合；(2)(2)經理權范圍一般受