國際工程合同及其在管理中的作用_工程管理

1、國際工程合同及其在管理中的作用 開欄語：合同在國際工程中占據(jù)著中心地位，體現(xiàn)了相關的法律法規(guī)和慣例，規(guī)范了當事人的權利、責任與義務以及工程實施過程中的風險分擔，是國際工程參加各方實施工程管理的基本依據(jù)。合同的簽訂和管理是搞好國際工程項目的關鍵。沒有合同意識，項目整體目標不明；沒有合同管理，項目不行能實現(xiàn)預期目標。 國際工程是指一個工程項目的策劃、詢問、融資、選購、承包、管理以及培訓等階段或環(huán)節(jié)，其主要參加者來自不止一個國家或地區(qū)，并且根據(jù)國際上通用的工程項目管理模式進行建設管理的工程。合同在國際工程中占據(jù)著中心地位，體現(xiàn)了相關的法律法規(guī)和慣例，規(guī)范了當事人的權利、責任與義務以及工程實施過程中的

2、風險分擔，是國際工程中參加各方實施工程管理的基本依據(jù)。國際工程合同的概念、特征及分類1.國際工程合同的概念合同的概念可表述為：“合同是兩個或兩個以上當事人依法達成的明確相互權利義務關系的具有法律約束力的協(xié)議。”其本質(zhì)是規(guī)定合同雙方的權利、義務，以及保證明現(xiàn)此類權利和義務的牢靠且可操作的程序。合同具有以下特征：(1)合同是當事人之間自愿協(xié)商所達成的協(xié)議，是雙方或多方的民事法律行為；(2)合同當事人的法律地位公平；(3)合同具有法律約束力；(4)合同必需合法。國際工程合同是指不同國家的有關法人或個人之間，為了實現(xiàn)在某個工程項目中的特定目的，所簽訂的確定相互權利和義務關系的協(xié)議。由于國際工程是跨國的

3、經(jīng)濟活動，因而國際工程合同遠比一般國內(nèi)合同簡單。2.國際工程合同的特征國際工程合同一般具有如下特點：(1)國際工程的合同管理是工程項目管理的核心。國際工程合同從前期預備(指編制招標文件)招投標、談判、修改、簽訂到實施，都是國際工程中非常重要的環(huán)節(jié)。只有訂立一個好的合同才能保證項目的順當實施。(2)國際工程合同文件內(nèi)容全面，包括合同協(xié)議書、投標書、中標函、合同條件、技術規(guī)范、圖紙、工程量表等多個文件。編制合同文件時，各部分的論述都應力求詳盡詳細，以便在實施中削減沖突和爭辯。(3)國際工程詢問和承包在國際上已有上百年歷史，經(jīng)過不斷地總結(jié)閱歷，在國際上已經(jīng)有了一批比較完善的合同范本，如：FIDIC、

4、ICE、AIA等國際知名機構(gòu)都編制了標準的合同范本，可供我們學習和借鑒。(4)每個工程項目都有各自的特點，“項目”本身就是不重復的、一次性的活動，國際工程項目由于處于不同的國家和地區(qū)，不同的工程類型、不同的資金條件、不同的合同模式、不同的業(yè)主和詢問工程師、不同的承包商，因而可以說每個項目都是不相同的。討論國際工程合同管理時，既要討論其共性，更要討論其特性。(5)國際工程合同制定時間長，實施時間更長。一個合同實施期短則12年，長則2030年(如BOT項目)。因而合同中的任一方都必需非常重視合同的訂立和實施。依靠合同來愛護自己的權益。(6)一個國際工程項目往往是一個綜合性的商務活動，實施一個工程除

5、主合同外，還可能需要簽訂多個其它合同，如融資貸款合同、各類貨物選購合同、分包合同、勞務合同、聯(lián)營體合同、技術轉(zhuǎn)讓合同、設備租賃合同等。其它合同均是圍繞主合同、為主合同服務的，但每一個合同的訂立和管理都會影響到主合同的實施。合同的簽訂和管理是搞好國際工程項目的關鍵。工程項目管理包括進度管理、質(zhì)量管理與造價管理等，而這些管理均是以合同要求和規(guī)定為依據(jù)。項目各方都應配備得力人員仔細討論合同，管好用好合同。國際工程公司都應盡早地主動培育一批合同專家，以滿意日益對外開放的國內(nèi)市場和走向國際市場實施國際工程項目的需要。3.國際工程合同的分類國際工程合同的形式和類別特別之多，有很多分類方法，如：(1)按工作

6、范圍可分為全過程總包合同(EPC Turn-key)、設計管理承包合同(Design-manage)、設計選購承包合同(Design-procure)、管理承包合同(PMC)、設計服務合同(Design service)、詢問服務合同(Procurement service)、施工或供貨安裝承包合同(Construction/Supply-Erection/ME)等。(2)按計價方式可 分為固定總價合同(fixed lump-sum price)、固定單價合同(fixed unite price)、成本加酬金合同(Cost + fee)等。(3)按合同關系分類，一般分為總承包合同(Main C

7、ontract)和分包合同(Construction Subcontract)。分包合同包括施工分包、設計分包、勞務分包(Labor Subcontract)、設備材料供應分包 (EM Subcontract)、運輸分包 (Transportation Subcontract)等。國際工程合同的基本內(nèi)容國際工程合同的基本內(nèi)容依照合同類型的不同而有所不同。作為一種法律關系來說，其內(nèi)容就是當事人享有的權利和擔當?shù)牧x務；作為一種法律文書來說，其內(nèi)容是指合同的各項條款。此處所指的合同內(nèi)容即據(jù)以確定當事人權利義務和責任的合同條款。依據(jù)有關法律規(guī)定及工程實踐，合同的基本條款可分為兩大部分，即合同的必備條款

8、和合同的選用條款。1.合同的必備條款合同的必備條款指一項合同必需具備的條款，若合同中缺少這類條款，或這類條款不明確，合同就很難履行，甚至導致合同本身不成立。概括各類合同，下列條款一般是必備條款：(1)關于合同當事人的名稱或姓名、國籍、住宅的條款。(2)關于簽約日期、地點的條款：合同成立日期是確定合同有效一般是必備條款： <BR<BR (3)關于合同標的種類、范圍、技術條件、質(zhì)量、標準、數(shù)量的條款。<BR<BR(4)關于價格條件、支付金額、支付方式和各種附帶費用的條款。(5)關于合同履行的期限、地點和方式的條款。(6)關于違反合同的賠償和其它責任的條款：合同依法成立后，不

9、根據(jù)合同規(guī)定履行可能有多種緣由。合同中規(guī)定違約責任條款，可維護合同的嚴厲性，督促當事人切實履行合同，這類條款應明確當事人擔當違約責任的方式。2.合同的選用條款(1)關于合同能否轉(zhuǎn)讓或合同轉(zhuǎn)讓的條件。(2)關于合同發(fā)生爭議時的解決方法：合同發(fā)生爭議時，準時解決合同爭議可有效地維護當事人的合同利益。當事人可以在合同中商定解決爭議的方法，即商定在協(xié)商調(diào)解不成時，或不經(jīng)協(xié)商調(diào)解解決時，是通過仲裁，還是通過訴訟來解決糾紛。(3)關于合同使用的文字及其效力。(4)關于履行合同擔當風險責任的界限的條款：所謂擔當風險責任的界限，是指合同標的物的風險責任，何時由一方轉(zhuǎn)移到另一方。(5)關于標的物保險范圍及保險費

10、由何方負擔的條款。(6)關于合同的擔保條款：合同的擔保是指合同當事人一方或第三方以確保合同能夠切實履行為目的，應另一方之要求，而實行的保證措施。合同的擔保是通過簽訂擔保合同或擔保條款表現(xiàn)出來的，通常采納在合同中訂立擔保條款這種法律形式，來保證合同的全面履行。(7)關于不行抗力條款：不行抗力條款是規(guī)定不行抗力事故的范圍，通告發(fā)生不行抗力事故的時限及方法，應供應的證明不行抗力的文件，負責事項以及善后處理方法等條款。(8)關于索賠條款：在索賠條款中，應確定解決索賠的基本原則，提出索賠的期限，提出索賠的通知方法及證明文件等。上述條款無論是必備條款，還是選用條款，都是對一般合同而言的。對于某些合同，凡法

11、律有特別規(guī)定的，當事人還應依照有關的法律規(guī)定商訂合同條款，以使合同條款趨于完備。此外，還有一些不必由當事人協(xié)商即成為合同內(nèi)容的條款，這是指有關法律中規(guī)定的內(nèi)容，就這些內(nèi)容，當事人不論是否協(xié)商，是否寫入合同，概不影響合同的效力，均為合同條款。3.合同的附件在合同的主件之外，對合同中某些未能詳盡說明的內(nèi)容，一般作為合同的附件在合同中說明，附件是合同的組成部分，與合同主件具有同樣的法律約束力。不同種類的合同，附件的內(nèi)容也不相同。合同管理與工程項目管理的關系合同管理指參加項目各方應在合同實施過程中自覺地、仔細嚴格地遵守所簽訂合同的各項規(guī)定和要求，根據(jù)各自的職責，行使各自的權力，履行各自的義務，維護各方

12、的權利，發(fā)揚協(xié)作精神，處理好“伙伴關系”，做好各項管理工作， 使項目目標得到完整的體現(xiàn)。其本質(zhì)是以合同為保障機制，保證自己一方達到最佳利益，服務于整個項目管理目標。合同管理的基礎是把握合同學問和管理技能；合同管理的前提是企業(yè)內(nèi)部組織管理的井然有序；合同管理的行為包括合同的簽訂、執(zhí)行、補救等。工程項目管理一般包括發(fā)起、方案、執(zhí)行、掌握和收尾五個過程，涵蓋項目整體管理、項目范圍管理、項目時間管理、項目成本管理、項目質(zhì)量管理、項目人力資源管理、項目溝通管理、項目風險管理、項目選購管理。工程合同、合同管理、工程項目管理三者關系如圖1所示。<BR<BR<BR 由工程合同到合同管理，再到

13、工程項目管理，工作范圍漸漸擴大，且后者涵蓋了前者所述內(nèi)容，如圖中實線所示。圖中虛線則表示工作的從屬關系，企業(yè)職能部門的管理包括企業(yè)內(nèi)部管理與企業(yè)外部管理，依據(jù)不同的項目組織形式，處于不同的地位。項目費用管理、進度管理、質(zhì)量管理、HSE管理等均與合同管理親密相關，根據(jù)合同規(guī)定的程序與方法進行執(zhí)行與掌握，如圖2所示。<BR<BR<BR 工程合同的全過程管理雖然合同是有關雙方的一個協(xié)議，包括若干合同文件，但合同管理的深層涵義，應當引伸到合同協(xié)議簽訂之前，直至工程竣工。工程合同的全過程管理應做好以下四個方面的工作：1.做好合同簽訂前的各項預備工作雖然合同尚未簽訂，但合同簽訂前各方的預

14、備工作(特殊是業(yè)主一方)對做好合同管理至關重要。這些預備工作包括合同文件草案的預備、各項招標工作的預備，做好評標工作，特殊是要做好合同簽訂前的談判和合同文稿的最終定稿。在合同中既要體現(xiàn)出在商務上和技術上的要求、有嚴謹明確的項目實施程序，又要明確合同雙方的義務和權利。對風險的管理要根據(jù)合理分擔的精神體現(xiàn)到合同條件中去。2.合同實施階段這一階段是實現(xiàn)合同內(nèi)容的重要階段，也是一個相當長的時期。在這個階段中，合同管理的詳細內(nèi)容非常豐富，一般也能得到企業(yè)的重視。3.提倡協(xié)作精神合同實施過程中應當提倡項目中各方的協(xié)作精神，共同實現(xiàn)合同的既定目標。在合同條件中，合同雙方的權利和義務有時表現(xiàn)為相互間存在沖突、

15、相互制約的關系，但實際上，實現(xiàn)合同標的必定是一個相互協(xié)作解決沖突的過程，在這個過程中工程師起著非常重要的協(xié)調(diào)作用。一個勝利的項目，必定是業(yè)主、承包商以及工程師根據(jù)一種項目伙伴關系(Partnership)，以協(xié)作的團隊精神(Teamp;Spirit)來共同努力完成項目。目前國外在國際工程合同管理中，特別留意提倡這種精神。4.合同實施后評價合同實施后評價包括合同簽訂狀況評價、合同執(zhí)行狀況評價和關鍵合同條款分析，如對費用、工期、質(zhì)量的影響等。評價形成書面文件后用于工程總結(jié)，總結(jié)閱歷、吸取教訓，是業(yè)主(對其他各方也一樣)“學問管理”的一部分，用于提高今后項目的合同管理水平。正確熟悉合同管理國際工程的

16、各項活動都基于雙方之間的合同，因此合同管理在國際工程管理中處于非常重要的地位。從實踐上看，我國承包商對工程合同的管理可以分為三個層次：第一個層次是“不讀不懂，做事一廂情愿”。在招投標階段不留意討論招標文件，在實施階段不仔細討論合同的規(guī)定，而只是靠自己狹隘的閱歷或良好的愿望來實施工程，看起來這種做法很“果敢”、很“合情”，但到頭來往往是一廂情愿，吃虧的最終是自己。其次個層次是“既讀且懂，教條僵化使用”。雖然對合同仔細學習了，甚至對合同條款非常熟識，但在工程實施過程中，只是“僵硬”地使用，在與對方的交往中，無論口頭或書面，開口閉口談合同規(guī)定，這種表面的“嚴謹”往往在實踐中失去 敏捷性和效率，導致某些問題不能“雙贏”，并且簡單使對方感到你缺少合作精神，失去與業(yè)主方建立良好關系的基礎