公司債券發(fā)行法律問題分析云海

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券法律問題分析由于受宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、信貸收緊、季節(jié)性調(diào)整等多重因素影響，房地產(chǎn)投資增速明顯下滑，2016年的房地產(chǎn)市場將面臨比較復(fù)雜的市場和政策環(huán)境。2014年9月30日，央行及銀監(jiān)會發(fā)布了中國人民銀行中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進(jìn)一步做好住房金融服務(wù)工作的通知，對個人住房貸款需求的支持力度大幅提升。2014年10月9日住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部、人民銀行聯(lián)合印發(fā)關(guān)于發(fā)展住房公積金個人住房貸款業(yè)務(wù)的通知。2015年3月30日，央行、住建部、銀監(jiān)會聯(lián)合下發(fā)通知，對擁有一套住房且相應(yīng)購房貸款未結(jié)清的居民家庭購二套房，最低首付款比例調(diào)整為不低于40%。

2、未來房地產(chǎn)的政策環(huán)境將進(jìn)一步寬松，在資本市場上，部分房地產(chǎn)企業(yè)的再融資業(yè)務(wù)在2015年度大規(guī)模增容，股權(quán)再融資、中票、公司債等法律依據(jù)充分，同時監(jiān)管層對再融資審核層面的放松都顯示政策面松動的跡象，在此背景下，房地產(chǎn)企業(yè)如何有效進(jìn)行債券融資成為本文研究的主題。1、房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券的法律依據(jù)中華人民共和國公司法、中華人民共和國證券法、公司債券發(fā)行與交易管理辦法、上海證券交易所公司債券上市規(guī)則、上海證券交易所非公開發(fā)行公司債券掛牌條件確認(rèn)業(yè)務(wù)指引，是房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券的主要法律依據(jù)。公司債券發(fā)行與交易管理辦法第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，公開發(fā)行公司債券并在證券交易所、全國中小

3、企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易或轉(zhuǎn)讓，非公開發(fā)行公司債券并按照本辦法規(guī)定承銷或自行銷售、或在證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、機構(gòu)間私募產(chǎn)品報價與服務(wù)系統(tǒng)、證券公司柜臺轉(zhuǎn)讓的，適用本辦法。地產(chǎn)公司公開發(fā)行債券的具體細(xì)則，前述管理辦法皆做了詳盡的說明。2、房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券的前提條件債券將面向不超過200名符合公司債券發(fā)行與交易管理辦法規(guī)定的、具備相應(yīng)風(fēng)險識別和承擔(dān)能力的合格投資者發(fā)行。首先，發(fā)行人應(yīng)是在中國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)法人，不存在依據(jù)中國法律、行政法規(guī)和發(fā)行人章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)終止或解散的情形，具備公開發(fā)行債券的主體資格。其次，發(fā)行人內(nèi)部決策機構(gòu)已依法定程序作出批準(zhǔn)債券發(fā)行的決議，且根據(jù)相關(guān)

4、法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及發(fā)行人章程等規(guī)定，上述決議的內(nèi)容合法有效。再次，債券發(fā)行后，發(fā)行人及合并報表范圍內(nèi)的子企業(yè)累計債券余額約占最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的比例不應(yīng)超過40%，應(yīng)符合證券法第十六條第一款第二項等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定。第四，發(fā)行人經(jīng)濟(jì)效益良好，最近三年連續(xù)盈利，最近三年平均可分配利潤足以支付本期債券一年的利息，應(yīng)符合證券法第十六條第一款第三項、管理辦法第十八條第二項等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定。第五，債券募集資金用途符合相關(guān)規(guī)定，應(yīng)符合證券法第十六條第一款第四項、第十六條第二款、管理辦法第十五條第一款等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定。第六，發(fā)行人債券利率水平和確定方式

5、符合證券法第十六條第一款第（五）項、管理辦法第三十七條第一款等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定，發(fā)行人不存在證券法第十八條第一項和第三項規(guī)定的不得再次公開發(fā)行債券的情形。第七，發(fā)行人最近三年沒有違法和重大違規(guī)行為，符合管理辦法第十七條第一款等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定。第八，發(fā)行人現(xiàn)金流量良好，具備償債能力，符合管理辦法第十八條第二款等法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件的規(guī)定。第九，發(fā)行人信用評級符合本次發(fā)行要求，符合管理辦法第十八條第三款規(guī)定。第十，發(fā)行人設(shè)立的程序、資格、條件、方式符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)；發(fā)行人的股東人數(shù)、住所、出資比例符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性

6、文件的規(guī)定；發(fā)行人股東已投入發(fā)行人的資產(chǎn)均為貨幣出資，不涉及資產(chǎn)權(quán)屬方面的法律問題；根據(jù)審計報告、發(fā)行人章程，發(fā)行人依法經(jīng)營，獨立開展業(yè)務(wù)并對外簽訂合同，其業(yè)務(wù)獨立于股東及其他關(guān)聯(lián)方，不存在需要依靠股東或其他關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易才能經(jīng)營獲利的情形；發(fā)行人的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；發(fā)行人依法設(shè)立并有效存續(xù)，經(jīng)營情況正常，主要財務(wù)指標(biāo)良好，不存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營構(gòu)成重大影響的訴訟、仲裁及行政處罰，發(fā)行人不存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙。第十一，發(fā)行的債券持有人權(quán)益得到充分保護(hù)。債券發(fā)行的主承銷商不屬于為本次發(fā)行提供擔(dān)保的機構(gòu)，具備管理辦法第四十九條規(guī) 定的擔(dān)

7、任本次發(fā)行之債券受托管理人的主體資格，并且發(fā)行人和承銷機構(gòu)應(yīng)簽署債券受托管理協(xié)議，對發(fā)行人承諾、債券的違約和救濟(jì)、債券受托管理人的職責(zé)和義務(wù)等相關(guān)事項進(jìn)行了明確約定；募集說明書中已經(jīng)披露了債券受托管理協(xié)議的主要內(nèi)容，并且聲明認(rèn)購、受讓并合法持有本次債券的投資者均視同自愿接受募集說明書對債券受托管理協(xié)議的約定，符合管理辦法第四十八條之規(guī)定；募集說明書已經(jīng)披露了債券持有人會議規(guī)則的主要內(nèi)容，并且聲明認(rèn)購、受讓并合法持有本次債券的投資者均視同自愿接受募集說明書對債券持有人會議規(guī)則的約定，符合管理辦法第五十四條的規(guī)定。第十二，關(guān)于償債保障措施，發(fā)行人應(yīng)在募集說明書中對違約的情形、違約責(zé)任及其承擔(dān)方式進(jìn)

8、行約定，同時約定了公司債券發(fā)生違約后的訴訟、仲裁或其他爭議解決機制，并應(yīng)符合管理辦法第五十七條的規(guī)定。第十三，發(fā)行人近三年依法納稅，不存在被稅務(wù)部門處罰的情形；發(fā)行人最近三年不存在對正常經(jīng)營和財務(wù)狀況產(chǎn)生實質(zhì)性不利影響的行政處罰事項。第十四，參與債券發(fā)行的中介機構(gòu)具備法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的從業(yè)資格和條件。3、房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券的擔(dān)保措施 房地產(chǎn)企業(yè)債券發(fā)行應(yīng)采用足額抵押擔(dān)保形式，發(fā)行人將通過法律上的適當(dāng)手續(xù)將合法擁有的部分土地及自持商業(yè)作為抵押資產(chǎn)進(jìn)行抵押，以保障本期公司債券的本息按照約定如期足額兌付，一旦債券發(fā)行人出現(xiàn)償債困難，則變賣這部分財產(chǎn)以清償債務(wù)。抵押權(quán)人可以為債券的主

9、承銷機構(gòu)（代理公司債券持有人抵押權(quán)益之抵押權(quán)人）。債券發(fā)行成功后，發(fā)行人每年將按照約定的付息金額提前做好償債資金的歸集工作，并建立專戶進(jìn)行管理，以確保按期兌付本期債券的本息，保障投資者的利益。為切實保護(hù)債券持有人的合法權(quán)益，發(fā)行人將聘請受托管理人，并簽署受托管理協(xié)議，制定相應(yīng)的債券持有人會議規(guī)則。發(fā)行人將為本期債券聘請募集資金監(jiān)管銀行，開立募集資金專戶和償債資金專戶，與賬戶及資金管理人簽署賬戶及資金監(jiān)管協(xié)議，委托賬戶及資金監(jiān)管人對上述賬戶進(jìn)行監(jiān)管。公司可以根據(jù)募集資金的用途確定債券發(fā)行的期限，例如首次發(fā)行的債券為3年期固定利率債券，附第2年末發(fā)行人上調(diào)票面利率選擇權(quán)及投資者回售選擇權(quán)。投資者認(rèn)

10、購的債券在登記機構(gòu)開立的托管賬戶托管記載，債券發(fā)行結(jié)束后，債券認(rèn)購人可按照有關(guān)主管機構(gòu)的規(guī)定進(jìn)行債券的轉(zhuǎn)讓等操作。債券發(fā)行一般采用單利按年計息，不計復(fù)利。每年付息一次，到期一次還本，最后一期利息隨本金的兌付一起支付。債券于每年的付息日向投資者支付的利息金額為投資者截至利息登記日收市時所持有的本期債券票面總額與對應(yīng)的票面年利率的乘積；于兌付日向投資者支付的本息金額為投資者截至兌付登記日收市時所持有的本期債券最后一期利息及所持有的債券票面總額的本金。債券本息支付將按照本期債券登記機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定統(tǒng)計債券持有人名單，本息支付方式及其他具體安排按照債券登記機構(gòu)的相關(guān)規(guī)定辦理。4、房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債

11、券的土地和住建專項核查 根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）關(guān)于房地產(chǎn)企業(yè)融資的要求，律師應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人及其子公司納入核查范圍的房地產(chǎn)項目是否存在閑置土地、炒地、捂盤惜售、哄抬房價等違法違規(guī)行為進(jìn)行專項核查，并出具專項核查意見。該專項核查意見包括納入專項核查范圍的項目為發(fā)行人報告期內(nèi)并截至專項核查意見出具之日的擬建、在建及已完工房地產(chǎn)項目。根據(jù)中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法、閑置土地處置辦法、證監(jiān)會調(diào)整上市公司再融資、并購重組涉及房地產(chǎn)業(yè)務(wù)監(jiān)管政策，應(yīng)對發(fā)行人是否存在閑置用地情形的專項核查。律師應(yīng)查閱發(fā)行人已完工、在建及擬建項目所涉及的國有土地使用權(quán)出讓合同及其補充協(xié)議、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、

12、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證等相關(guān)文件的相關(guān)記載，并結(jié)合具體項目開工時間，對相關(guān)項目是否涉及閑置土地進(jìn)行核查，對發(fā)行人是否因涉及閑置土地受到行政處罰、被（立案）調(diào)查的情況進(jìn)行訪談，對發(fā)行人是否收到國土資源部門閑置土地認(rèn)定書、行政處罰決定書、調(diào)查通知書等處罰、立案調(diào)查文件進(jìn)行了核查。根據(jù)國務(wù)院關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知、國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好房地產(chǎn)市場調(diào)控工作有關(guān)問題的通知、關(guān)于繼續(xù)做好房地產(chǎn)市場調(diào)控工作的通知，律師應(yīng)對關(guān)于發(fā)行人是否存在炒地情形進(jìn)行專項核查。另外，根據(jù)國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)房地產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展的通知、關(guān)于進(jìn)一步加強房地產(chǎn)市場監(jiān)管完善商品住房預(yù)售制度有關(guān)

13、問題的通知、國務(wù)院關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知、關(guān)于繼續(xù)做好房地產(chǎn)市場調(diào)控工作的通知，律師應(yīng)對發(fā)行人是否存在捂盤惜售、哄抬房價情形進(jìn)行專項核查。根據(jù)前述的規(guī)定，報告期內(nèi)并截至專項核查意見出具之日，律師應(yīng)確認(rèn)發(fā)行人及子公司不存在因閑置土地、炒地、捂盤惜售、哄抬房價等違法違規(guī)行為被主管機關(guān)行政處罰或正在被（立案）調(diào)查的情形。5、房地產(chǎn)企業(yè)公開發(fā)行公司債券的風(fēng)險房地產(chǎn)開發(fā)具有開發(fā)周期長、投入資金大、涉及行業(yè)范圍廣等特點，不但要做好成本管理、工程管理、銷售推廣、物業(yè)服務(wù)等多個環(huán)節(jié)管控，更受到規(guī)劃部門、國土部門、建設(shè)部門、房管部門、消防部門和環(huán)保部門等多個政府機構(gòu)的審批和監(jiān)管，這都對公司的開發(fā)控制和運營能力均提出較高要求。如果因決策疏忽或管理疏漏等因素的出現(xiàn)則可能引發(fā)項目開發(fā)出現(xiàn)問題，如產(chǎn)品定位偏差、政府出臺新的規(guī)定、政府部門溝通不暢、施工方案選定不科學(xué)、合作單位配合不力、項目管理和組織不力等，可能會直接或間接地導(dǎo)致項目開發(fā)的周期延長、綜合成本上升、投資回報降低等結(jié)果，可能出現(xiàn)項目預(yù)期經(jīng)營目標(biāo)難以實現(xiàn)的風(fēng)險。目前，國內(nèi)宏