當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題與對(duì)策

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題與對(duì)策陳顯明市場經(jīng)濟(jì)要求企業(yè)必須在遵循市場行為規(guī)則的前提下參與競爭、規(guī)范管理和經(jīng)營，合同是企業(yè)開展各類經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要形式，企業(yè)的合同管理工作顯得尤為重要。但是，當(dāng)前企業(yè)合同管理工作仍面臨著一些問題，企業(yè)應(yīng)當(dāng)引起高度重視，要從加強(qiáng)企業(yè)的合同管理入手，加強(qiáng)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理。一、企業(yè)合同及管理中存在若干的問題1、合同風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)差。一些企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)對(duì)合同管理的重要性認(rèn)識(shí)不夠，沒有建立完善的合同管理機(jī)構(gòu)，對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)更缺乏防范意識(shí)，沒有認(rèn)識(shí)到合同管理是企業(yè)管理不可或缺的重要組成部分，沒有建立合同管理制度，在機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備和經(jīng)費(fèi)等方面支持不夠，沒有設(shè)

2、置相應(yīng)的管理部門或?qū)ｉT的管理人員，沒有明確的授權(quán)制度和合同簽訂的流程管理，合同簽訂的隨意性很大，各部門權(quán)責(zé)不分明，意見很難統(tǒng)一，造成權(quán)力大家爭、責(zé)任大家推的局面。合同簽訂后，不注意保存合同及相關(guān)的履行憑證。2、不注重合同的主體資格的審查在對(duì)外交往中，對(duì)方有時(shí)往往以辦事處、項(xiàng)目部名義等簽訂合同，更有一些企業(yè)的業(yè)務(wù)人員直接代表法人對(duì)外簽訂合同，在這種情況下，一些企業(yè)往往不注重審查對(duì)方簽約是否適格，只要對(duì)方有人簽字就萬事大吉，一旦發(fā)生糾紛，誰應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任，爭議較大，有的企業(yè)不承認(rèn)簽字人的身份，而簽字人又無法找到，也沒有證據(jù)證明其身份，在這種情況下，合同的風(fēng)險(xiǎn)就相當(dāng)大了。3、合同文本不規(guī)范，條款過于

3、簡單、模糊。有的企業(yè)在簽訂合同時(shí)，往往是自己臨時(shí)草擬，不使用已成文的合同示范文本或格式合同。一些合同的條款過于簡單，合同條款約定的意思不明確、不具體。有的合同沒有根據(jù)交易特有的風(fēng)險(xiǎn)來設(shè)置特定條款，有的合同由于缺乏必要的框架體系導(dǎo)致內(nèi)容混亂，有的合同與實(shí)際需要相脫節(jié)，未就雙方的具體內(nèi)容作充分約定，如：有的合同約定按需供貨，以合同法解決爭議，由違約者承擔(dān)違約責(zé)任等，這種約定等于沒有約定，爭議解決的約定涉及解決途徑、管轄約定等具體事項(xiàng)，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定：合同糾紛可以由被告住所地或合同履行地的法院管轄。同時(shí)合同法又規(guī)定：合同當(dāng)事人可以在合同中約定原告住所地、被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、合同標(biāo)

4、的物所在地的法院管轄。因此，合同當(dāng)事人應(yīng)明確、具體地約定合同糾紛管轄法院，否則則是無效約定。違約責(zé)任需要根據(jù)本合同的交易情況進(jìn)行具體的約定。4、忽略合同的效力問題。有的企業(yè)在簽訂合同，往往不注意合同的效力問題，在法律上，有合同成立、合同生效兩個(gè)概念，合同的生效不同于合同成立。一般情況下當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。有些合同約定自雙方簽字蓋章之日起生效，但是合同上面僅有簽字或蓋章。殊不知簽字蓋章的意思是法定代表人或其授權(quán)委托的人簽字加單位公章，還有一些合同沒有明確合同的履行期限。5、不善于運(yùn)用合同法賦予的權(quán)利。根據(jù)合同法第六十六條、第六十七條、第六十八條的規(guī)

5、定，合同當(dāng)事人可行使的抗辯權(quán)包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)；同時(shí)，合同法第七十三條、第七十四條、第七十五條規(guī)定了合同的保全制度，目的是在債務(wù)人與第三人在危害債權(quán)時(shí) ，債權(quán)人可依法運(yùn)用排除對(duì)債權(quán)的侵害，但一些企業(yè)不知道也不善于運(yùn)用這些抗辯權(quán)、保全措施。6、合同蓋章、簽字方面存在的的問題。合同的條款并不要求當(dāng)事人自行書寫，但需要親自簽字或蓋章。簽字人應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人本人，或單位的法定代表人、負(fù)責(zé)人，或經(jīng)授權(quán)的部門機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、代理人。但在實(shí)務(wù)中常出現(xiàn)，合同當(dāng)事人一欄與蓋章主體、簽字不符。這會(huì)給合同的履行、主體的確定帶來不必要的麻煩。一般訂立合同時(shí)當(dāng)事人都要同時(shí)簽字并蓋章，雖不必要，但

6、應(yīng)當(dāng)說是有利而無害的。在簽字人無權(quán)代表或無權(quán)代理時(shí)，有蓋章便不會(huì)影響合同的成立。 另外，有的企業(yè)不太注重簽字和蓋章的具體操作要領(lǐng)， 簽字時(shí)最好用藍(lán)黑色的墨水，易于分辯是否是原件。簽字時(shí)最好是頁簽，即每頁簽字，或在蓋章時(shí)加蓋騎縫。二、防范企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)的基本對(duì)策（一）強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)管理的意識(shí)?！捌髽I(yè)的一半財(cái)富來自合同”，在現(xiàn)代企業(yè)規(guī)模越來越大，生產(chǎn)、經(jīng)營的內(nèi)容也越來越繁復(fù)，合同的作用也越來越重要，但隨之而來的風(fēng)險(xiǎn)也越來越大，不規(guī)范的合同會(huì)損害企業(yè)的形象，也會(huì)因此暴露企業(yè)自身的弱點(diǎn)；不規(guī)范的合同給履行帶來歧義和不必要的損失，不重視合同風(fēng)險(xiǎn)管理的企業(yè)管理不可能是成功有效的，企業(yè)經(jīng)營存在風(fēng)險(xiǎn)，而合同管理的

7、工作目標(biāo)是防范企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，因此，在合同管理時(shí)必須強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)管理的意識(shí)，作為現(xiàn)代企業(yè)家，應(yīng)當(dāng)崇尚法律，合同就是企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的法律，樹立并強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)管理，有利于規(guī)范企業(yè)的行為規(guī)范，有利于企業(yè)的健康有序地成長。（二）建立企業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu)和管理模式。首先，建立合同管理機(jī)構(gòu)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過合同所確立的民事關(guān)系，是種受法律保護(hù)的民事法律關(guān)系，所以通過簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事法律行為。由此可見，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律

8、規(guī)范和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，涉及大量的法律專業(yè)問題和實(shí)際操作技巧，鑒此，合同管理應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)，并配備相關(guān)人員進(jìn)行有效的專業(yè)管理。其次，合同管理應(yīng)采取企業(yè)合同管理部門統(tǒng)一歸口管理和各業(yè)務(wù)部門、各單位分口管理的模式。合同管理部門作為企業(yè)合同的統(tǒng)一管理部門，對(duì)企業(yè)合同的簽訂和履行負(fù)有監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé)。在具體操作上，對(duì)合同實(shí)行分級(jí)、劃塊管理，各業(yè)務(wù)部門和所屬各單位（主要有各個(gè)分公司、駐外機(jī)構(gòu)）作為合同二級(jí)管理單位，負(fù)責(zé)本部門、本單位的合同簽訂和履行，并向合同管理部門定期匯報(bào)有關(guān)合同的執(zhí)行情況。這樣，企業(yè)和所屬各部門、各單位對(duì)合同的管理做到機(jī)構(gòu)、人員、制度三落實(shí)，形成完善的合同管理體系。（三）加強(qiáng)

9、合同管理，建立合同管理制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的業(yè)務(wù)特點(diǎn)制定一套常用的合同范本，確定常見的法律風(fēng)險(xiǎn)種類并規(guī)定相應(yīng)的合同條款加以管理。企業(yè)合同管理部門應(yīng)當(dāng)更多的參與甚至主導(dǎo)合同管理的整個(gè)過程，包括對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行資信調(diào)查、合同談判、起草、修訂、簽署、履行以及事后審查等。加強(qiáng)合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)性工作，要建立以事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的合同管理制度。企業(yè)的合同管理制度包括但不完全包括：合同管理辦法、法人授權(quán)委托制度、合同專用章管理制度、合同審批制度、合同臺(tái)賬管理制度、合同檔案管理制度、招投標(biāo)管理制度、合同相對(duì)方管理制度等，各相關(guān)部門要根據(jù)自身特點(diǎn)制定合同管理實(shí)施細(xì)則。做到

10、有章可循，可重點(diǎn)地在以下幾方面加強(qiáng)合同的具體管理： 1、重視合同簽訂關(guān)，注意防范合同訂立過程中的欺詐行為。合同法第五十四條第二款規(guī)定“一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。具體而言，該規(guī)定應(yīng)作如下理解與適用：（1）對(duì)方在訂立合同的過程中故意隱瞞與訂立合同的重要事實(shí)或故意告知虛假事實(shí)，使你產(chǎn)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于此錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)訂立了合同。那么這個(gè)合同是可以向人民法院申請(qǐng)撤銷的。（2）對(duì)于此種情形只能申請(qǐng)向人民法院申請(qǐng)撤銷，僅做撤銷通知，不生撤銷效力。（3）在訂立合同的過程中，對(duì)方?jīng)]有使用欺詐手段，不適用該規(guī)定。（4）

11、在合同的履行過程中出現(xiàn)的欺詐行為，不適用該規(guī)定。（5）向人民法院申請(qǐng)撤銷的期限是從你知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，過期失權(quán)，法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人。 2、正確估價(jià)自己的履約能力，預(yù)防不合理索賠。在實(shí)踐中，有的會(huì)利用對(duì)方簽訂合同的急切心理，簽訂一些履行困難的合同，包括一些對(duì)方以索取違約金為目的的合同，因此在簽訂合同時(shí)，要準(zhǔn)確估價(jià)自己的履約能力，防止被無故索賠。3、加強(qiáng)履約管理，防范合同內(nèi)容及效力變化時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。在合同履行中，必須對(duì)確認(rèn)合同履行的全部義務(wù)，首先對(duì)合同的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、履行費(fèi)用等項(xiàng)目是否認(rèn)識(shí)清楚，如果約定不明，要充分利用法律關(guān)于依照合

12、同性質(zhì)、目的確定履行內(nèi)容的原則，比如，關(guān)于合同標(biāo)的的質(zhì)量問題，有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，優(yōu)先適用行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)低于國家標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家標(biāo)準(zhǔn)。既無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也無國家標(biāo)準(zhǔn)的，使用通常標(biāo)準(zhǔn)；適用通常標(biāo)準(zhǔn)不能達(dá)到目的時(shí)，可使用適用于本合同性質(zhì)和目的的特定標(biāo)準(zhǔn)。其次，正確合理確認(rèn)合同的履行順序，同時(shí)要注意對(duì)方履約情況，另外，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)合同的一方可能因商事原因或法定原因改變已簽訂且正在執(zhí)行的合同等情況，這涉及合同變更、合同轉(zhuǎn)讓、合同解除、合同終止、合同撤銷等行為，要達(dá)到上述目的，首先是雙方協(xié)商，否則只有在法定情形下，擁有法定權(quán)利的一方通過行使相應(yīng)的法定權(quán)利獲得實(shí)現(xiàn)。4、建立合同糾紛解決的基本流程。任何

13、企業(yè)都不希望發(fā)生合同爭議及糾紛，但是，合同爭議及糾紛并不能主觀地避免，企業(yè)只能預(yù)防可能產(chǎn)生的合同糾紛，積極依法且合理解決對(duì)業(yè)已形成的合同糾紛，如何解決合同糾紛是合同管理的重要環(huán)節(jié)。企業(yè)面對(duì)合同糾紛，要積極應(yīng)對(duì)，要及時(shí)成立合同糾紛處理小組，召開糾紛分析會(huì)，提出解決糾紛的法律意見，確定合同糾紛的處理方式，根據(jù)合同法第一百二十八條的規(guī)定，當(dāng)事人可以通過和解、調(diào)解、仲裁和訴訟來解決合同爭議。及時(shí)處理合同糾紛，千萬不要拖延，目前，有些企業(yè)的債權(quán)無法獲得實(shí)際執(zhí)行，事實(shí)上與其遲延主張權(quán)利有關(guān)，一些企業(yè)非要等到對(duì)方人去樓空，才肯下決心訴諸法律，效果與損失是可想而知的，正確認(rèn)識(shí)訴訟功能，企業(yè)要準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)訴訟功能，

14、訴訟是解決問題實(shí)現(xiàn)利益的途徑而非目標(biāo)，企業(yè)要科學(xué)樹立訴訟目標(biāo)，訴訟的目的在于實(shí)現(xiàn)合法利益的最大化，而絕非簡單地勝訴，因此，及時(shí)、合理及有效地處理合同糾紛，是避免合同風(fēng)險(xiǎn)的有效措施之一。（四）合同管理部門要加強(qiáng)人員的培訓(xùn)和法律事務(wù)的外包、協(xié)作。要加強(qiáng)合同管理的實(shí)效性與專業(yè)性，首先要對(duì)企業(yè)內(nèi)部的合同管理機(jī)構(gòu)和合同管理人員進(jìn)行合同法、公司法等法律法規(guī)的專門培訓(xùn)，特別要對(duì)企業(yè)的經(jīng)營人員和管理層進(jìn)行培訓(xùn)，提高他們的合同意識(shí)，掌握合同法律制度，強(qiáng)化合同的證據(jù)意識(shí)，并自覺地運(yùn)用到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，使企業(yè)從被動(dòng)地應(yīng)付和處理合同糾紛轉(zhuǎn)到主動(dòng)地預(yù)防合同糾紛，從而增強(qiáng)企業(yè)的應(yīng)變、發(fā)展和競爭能力，避免經(jīng)濟(jì)損失。其次，

15、要加強(qiáng)與律師的協(xié)作，引入緊密型的企業(yè)法律顧問服務(wù)模式，成為本企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)支持，在一定條件下，企業(yè)根據(jù)自身的戰(zhàn)略選擇，也可以將本企業(yè)合同管理中的法律服務(wù)職能與事務(wù)外包，交由顧問律師團(tuán)隊(duì)承擔(dān)企業(yè)的法律服務(wù)事務(wù)。由律師根據(jù)企業(yè)的需求組織人力資源，指派主辦律師與協(xié)辦律師等構(gòu)成輔助團(tuán)隊(duì)，為企業(yè)提供全面而專業(yè)、高效而優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，從而幫助企業(yè)把主要精力投向核心競爭能力的提升，幫助企業(yè)提升合同管理與防范法律風(fēng)險(xiǎn)的能力。 （作者系紹興仲裁委員會(huì)仲裁員淺論大中型企業(yè)合同管理存在的問題及對(duì)策 天津四方君匯律師事務(wù)所 劉文濤 律師 摘要合同是市場主體自由談判，以促進(jìn)資源向更高價(jià)值轉(zhuǎn)移

16、的最主要交易形式，是當(dāng)事人雙方為確認(rèn)某種事實(shí)而達(dá)成的具有權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體，而合同則是市場主體之間相互聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)紐帶，是對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往的主要載體，同時(shí)也是企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的重要來源。合同管理是現(xiàn)代企業(yè)管理的一個(gè)重要課題。作者著眼于我國企業(yè)的管理實(shí)際，從企業(yè)所處的宏觀環(huán)境變化和企業(yè)自身的歷史經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行對(duì)比分析，總結(jié)以往合同管理的利弊得失，探索合同管理的新途徑，以達(dá)到通過合同管理有效防止企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的目的。本文緊緊抓住合同是企業(yè)對(duì)外意思表示這個(gè)核心，運(yùn)用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、系統(tǒng)理論的研究方法，從分析合同管理存在的問題入手，論證合同管理系統(tǒng)化建設(shè)措施，以及實(shí)施后取得的成效，以期對(duì)企業(yè)合同管理

17、起到借鑒作用。 關(guān)鍵詞合同 管理 風(fēng)險(xiǎn) 體系建設(shè) 合同管理對(duì)于一個(gè)現(xiàn)代企業(yè)而言，其重要性不言而喻。它是防范企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的最后一道也是最重要的一道防線。在我國企業(yè)的合同管理中，因?yàn)闅v史上的、認(rèn)識(shí)上的、法律上的、制度上的原因，存在諸多問題，使企業(yè)總是處于經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)之中，對(duì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益產(chǎn)生負(fù)面影響。為了解決這些問題，我們必須建設(shè)完整的合同管理體系，包括完善的管理機(jī)制、系統(tǒng)化的管理制度、健全的管理機(jī)構(gòu)和先進(jìn)的管理手段；建設(shè)一支高素質(zhì)的合同管理人員隊(duì)伍使上述體系得以有效運(yùn)轉(zhuǎn)。下面本文將分合同管理的地位、存在問題、解決措施三部分展開論述。 一、合同管理在現(xiàn)代企業(yè)管理中的重要性1、加強(qiáng)企業(yè)合同

18、管理是市場經(jīng)濟(jì)條件下的必然要求。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對(duì)自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓和終止是合同管理的內(nèi)容；審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段。企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)是政府的附屬品，不具有真正的主體地位。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，實(shí)行政企分離，企業(yè)被賦予市場主體資格，成為自己的主人。市場主體之間的行為通過意思表示來完成。而如何進(jìn)行意思表示則必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。因此，在某種意義上說市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，再貼近些說，是合同經(jīng)濟(jì)，現(xiàn)代社會(huì)也是合同社會(huì)。在充滿各種風(fēng)險(xiǎn)的市

19、場中，一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營成敗與合同管理有密切關(guān)系。對(duì)市場來說，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：實(shí)現(xiàn)企業(yè)對(duì)市場的承諾，體現(xiàn)企業(yè)的誠信，提升企業(yè)品牌和形象，使企業(yè)更牢固的立足市場，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)性發(fā)展。對(duì)企業(yè)來說，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：一方面使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營與市場接軌，滿足市場的需要，提高企業(yè)適應(yīng)市場和參與市場競爭的能力；另一方面是使企業(yè)在履約過程中維護(hù)自身合法權(quán)益，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。由此可見，企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)管理的一項(xiàng)核心內(nèi)容。2、我國合同法律的完善使合同當(dāng)事人自身責(zé)任加重。我國民法通則第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”。合同的成立意味著各方當(dāng)

20、事人的意思表示一致。我國原經(jīng)濟(jì)合同法對(duì)合同應(yīng)具備的主要條款的規(guī)定過于嚴(yán)苛，當(dāng)事人必須被迫就合同的各項(xiàng)條款達(dá)成一致意見，無形中增大締約成本。八十年代平均每年有合同總數(shù)的1015的合同被法院宣告是無效合同。這也使某些企業(yè)一旦違約處于不利狀況，就設(shè)法把合同說成是無效的，如說合同沒有加蓋合同專業(yè)章或公章，簽字人沒有經(jīng)過領(lǐng)導(dǎo)的授權(quán)，營業(yè)執(zhí)照上沒有相應(yīng)的經(jīng)營范圍，等等。無效合同的當(dāng)事人只承擔(dān)締約過失責(zé)任，不用承擔(dān)違約責(zé)任。而之所以會(huì)采取這種手段，是因?yàn)楫?dāng)時(shí)的合同法和政府管理經(jīng)濟(jì)方式提供了這種可能。這種情況顯然不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。1999年合同法修訂以后，規(guī)定具備主要條款即可成立合同，或者合同不具備某一條款時(shí)

21、可以通過一些附隨性條款來彌補(bǔ)，“從而放寬對(duì)合同成立的限制，促使當(dāng)事人達(dá)成更多的交易，并極大地減少合同履行以后又因被宣告不成立而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)。” i 王利明等：合同法新論·總則，中國政法大學(xué)1996年版，第133-134頁。i法律環(huán)境的這種變化使合同當(dāng)事人意思表示更加自由。合同法律的前提條件是假設(shè)合同當(dāng)事人是有理性的，對(duì)合同的權(quán)利義務(wù)有充分的理解，對(duì)合同可能帶來的后果有充分的預(yù)測。一旦企業(yè)做出意思表示，就必須對(duì)由此帶來的法律后果負(fù)責(zé)。中國有句成語叫“尾大不掉”，對(duì)于那些大型企業(yè)來說，對(duì)外意思表示行為復(fù)雜，控制難度也大，因此更加需要完整的合同管理體系和完善的合同管理機(jī)

22、制。3、入世之后合同管理在企業(yè)管理中的地位更加重要。2001年12月11日，我國成功加入世貿(mào)組織。在入世之后的新形勢下，中國企業(yè)被置于與國外企業(yè)基本相同的市場規(guī)則尤其是法律規(guī)則之中。對(duì)于國內(nèi)企業(yè)來講，要達(dá)到具有國際競爭力的大企業(yè)的目標(biāo)，必須實(shí)施“走出去，請(qǐng)進(jìn)來”的戰(zhàn)略，積極參與經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程。一方面，中國企業(yè)的產(chǎn)品要走向世界，參加全球范圍內(nèi)的市場競爭。在加入WTO后，企業(yè)更要應(yīng)對(duì)國外大公司在國內(nèi)市場的競爭，及面對(duì)國際市場上的反傾銷、反補(bǔ)貼的種種壓力。這些情況使得國內(nèi)企業(yè)在參與國際競爭時(shí)要面對(duì)更多、更大的風(fēng)險(xiǎn)。防范這些風(fēng)險(xiǎn)就需要了解、掌握、通曉國際市場競爭規(guī)則，并遵守國際市場規(guī)則。做到這一點(diǎn)首先

23、要提高企業(yè)合同管理水平。企業(yè)在引進(jìn)吸收國外先進(jìn)技術(shù)中離不開合同。目前我國企業(yè)都是以合資、合作、轉(zhuǎn)讓等形式從國外引進(jìn)技術(shù)為我所用，在這一過程中最重要的就是談判、制訂合同。如果這一過程把握不好將嚴(yán)重?fù)p害我方利益，導(dǎo)致投資失誤。這就需要企業(yè)有較高的合同管理水平和高素質(zhì)的法律人才。國內(nèi)企業(yè)不僅要縮小資源、科技等方面與國外大公司的差距，更需要在法律方面特別是合同管理有所作為。在法律制度層面，我國的合同法大部分條款借鑒了聯(lián)合國國際貨物購銷合同公約，吸收了以英美法系合同原理的許多東西，如要約和承諾、不安抗辯權(quán)、預(yù)期利益賠償?shù)鹊?，這些都是和國際慣例接軌的新的法律思維和做法，與國外制度差距已經(jīng)不大。但是我國企業(yè)

24、管理方式和水平，特別是合同管理與國外企業(yè)比存在較大的差距，這也是國內(nèi)企業(yè)缺少競爭力的重要原因。 二、我國企業(yè)合同管理中的主要問題（一）合同簽訂階段的問題1、應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同而沒有簽訂，使企業(yè)存在風(fēng)險(xiǎn)。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)依據(jù)交易所需要的時(shí)間，社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的交易區(qū)分為瞬間交易和緩期交易。緩期交易是一種承諾交易，從承諾的作出到承諾的實(shí)現(xiàn)之間存在著一段完成承諾交易所需要的時(shí)間。對(duì)于緩期交易必須通過書面合同的形式確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以減少風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。2、合同主體不當(dāng)。合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的當(dāng)事人。這

25、里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯(cuò)位，也是合同主體不當(dāng)；二是雖然是合同當(dāng)事人，但不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當(dāng)。3、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思。而這種體現(xiàn)只能靠明晰的合同文字?？梢哉f，合同講究咬文嚼字。4、合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整、有缺陷、有漏洞。常見漏洞的往往是違約條款。詳盡的違約責(zé)任條款可以一一把合同對(duì)方將來從事機(jī)會(huì)主義行為的可能性降到最低程度，并根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的交易信譽(yù)和對(duì)合同未來結(jié)果的預(yù)期，設(shè)計(jì)對(duì)自己有利但又能為對(duì)方所接受的“雙贏”合同。5、違反法律法

26、規(guī)簽訂無效合同。合同法的目的就是“通過強(qiáng)制履行承諾幫助人們實(shí)現(xiàn)他們的私人目標(biāo)”ii 羅件特·考特，托馬斯·尤倫：法和經(jīng)濟(jì)學(xué)上海三聯(lián)書店，1991年中譯本第314頁ii合同法第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護(hù)的。如企業(yè)之間的借貸合同、聯(lián)營合同中的保底條款、政府機(jī)關(guān)作為保證人的擔(dān)保合同等。6、直接引用境外合同文本。我國加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同，加上翻譯的問題，這些合同文本存在不少疑問。對(duì)這些疑問不能回避，必須在合同上加以澄清，以弄清其含義，或堵塞其漏洞。因此對(duì)于即使是國際通用的文

27、本也不能簡單地直接引用。（二）合同履約階段的問題。1、應(yīng)變更合同的沒有書面變更或沒有及時(shí)書面變更。在履約過程中合同變更是經(jīng)常發(fā)生的事情，實(shí)際中存在合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對(duì)原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的得到實(shí)現(xiàn)，在一定程度上也相當(dāng)于重新合同，必須采取書面形式。2、應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函（會(huì)議紀(jì)要等）沒有發(fā)。在履約過程中及時(shí)的發(fā)出必要的書函是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)?？上н@一點(diǎn)往往遭到忽視，結(jié)果受到懲罰。一般的合同文本應(yīng)把雙方有關(guān)合同內(nèi)容的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。因此必須給予足夠的重視。3、應(yīng)簽證確

28、認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有的管理人員對(duì)此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無法舉證而敗訴，常見于建筑施工合同中的施工變更。4、訴訟時(shí)效內(nèi)不及時(shí)行使訴訟權(quán)利。在石化、建筑等行業(yè)被拖欠合同款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些欠款沒有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時(shí)效，超過了訴訟時(shí)效等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。5、應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)利沒有行使。合同法賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)企業(yè)不會(huì)行使。如在建設(shè)工程施工合同里，發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款，施工方可以行使抗辯權(quán)停工，但承包人卻沒有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大，問題更難解決。

29、（三）在合同審查、監(jiān)督和控制過程中存在的問題1、合同管理思想落后。部分企業(yè)高級(jí)管理人員或者認(rèn)識(shí)不到合同管理的重要性，或者對(duì)合同管理的全過程性、動(dòng)態(tài)性和系統(tǒng)性認(rèn)識(shí)不夠，導(dǎo)致在實(shí)際管理當(dāng)中走彎路。2、規(guī)章制度不完善，合同簽訂權(quán)限不明。有的企業(yè)制度只是在原則上規(guī)定了各類合同如何簽訂，而對(duì)合同管理的其它方面規(guī)定的不多，實(shí)際可操作性不強(qiáng)。一些集團(tuán)企業(yè)的基層單位都有自己的合同專用章，無論簽什么樣的合同都是自己說了算，上級(jí)單位很少對(duì)下級(jí)單位簽訂的合同進(jìn)行審批。3、合同管理人員專業(yè)水平不高，法律意識(shí)不強(qiáng)。有的企業(yè)合同管理員隊(duì)伍建立時(shí)間比較短，經(jīng)驗(yàn)不成熟；有的企業(yè)合同管理人員所學(xué)專業(yè)是理工類，沒有法律專業(yè)的學(xué)習(xí)

30、經(jīng)歷，雖然對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營比較了解，但是法律專業(yè)水平不高，法律意識(shí)不強(qiáng)。一些合同管理人員把合同管理工作簡單等同于一般的檔案管理工作，輕視合同條款審查，更談不上資信調(diào)查、合同談判、組織論證等管理內(nèi)容。甚至有的認(rèn)為人情關(guān)系、市場優(yōu)勢等因素才是最重要的，簽合同只不過是走形式，審查條款、分析論證都是多余的事。4、合同管理制度執(zhí)行不力，監(jiān)督力度弱，考核不嚴(yán)格。有的企業(yè)制訂了較為完備的合同管理規(guī)章制度，但是在制度落實(shí)上做的不夠；在大型企業(yè)里，上級(jí)部門對(duì)下級(jí)單位沒有做到經(jīng)常性的監(jiān)督、檢查和考核；考核沒有和薪金報(bào)酬掛鉤，缺乏必要的威懾力。5、管理手段落后導(dǎo)致合同管理效率低，信息傳遞不及時(shí)。在大型企業(yè)中，相關(guān)職

31、能部門和不同級(jí)別層次的管理者都參與合同管理時(shí)，很容易出現(xiàn)合同審批環(huán)節(jié)多致使審批效率低的問題，一份合同的簽訂前的審查，常常要花上幾個(gè)星期的時(shí)間。如果是紙質(zhì)合同，還存在人工送審跑腿費(fèi)力的問題，甚至丟失合同文本等合同資料，給工作帶來被動(dòng)。合同管理效率低有時(shí)會(huì)使企業(yè)錯(cuò)過某項(xiàng)業(yè)務(wù)的良機(jī)；信息傳遞不及時(shí)則會(huì)使各部門之間溝通變得困難。 三、解決合同管理問題的主要對(duì)策（一）建設(shè)企業(yè)合同管理體系。理論和實(shí)踐要求我們?cè)O(shè)計(jì)出適當(dāng)?shù)暮贤芾頇C(jī)制來管理企業(yè)的合同行為。從一定意義上講，合同管理就是用來防止企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)從而保證企業(yè)意思表示行為所取得的經(jīng)濟(jì)效益最大而發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)最小，使企業(yè)成為市場中真正的“理性人”。

32、全過程把關(guān)、動(dòng)態(tài)跟蹤管理是合同管理的基本原則，貫穿于合同管理工作中的每一個(gè)環(huán)節(jié)。目前，在一些大型企業(yè)建立了內(nèi)控制度，實(shí)際上就是企業(yè)管理體系的具體體現(xiàn)，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營起到了良好的作用，有效降低了經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。由于企業(yè)意思表示行為的復(fù)雜性，合同管理也是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程。1、完善合同管理機(jī)制。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)主要來源于對(duì)未來預(yù)測不足和對(duì)方的機(jī)會(huì)主義行為。這對(duì)我們有理論指導(dǎo)意義，合同管理機(jī)制也應(yīng)當(dāng)主要針對(duì)這兩點(diǎn)。企業(yè)若對(duì)未來可能發(fā)生的情況作充分估計(jì)、對(duì)對(duì)方行為做出準(zhǔn)確判斷和制約，需要經(jīng)過技術(shù)、經(jīng)濟(jì)商務(wù)等職能部門和法律部門做詳細(xì)的論證，然后將論證結(jié)果傳遞給企業(yè)決策機(jī)構(gòu)，做出盡可能準(zhǔn)確的決定，并對(duì)

33、做出決定的合同行為進(jìn)行跟蹤管理。完善的合同管理機(jī)制應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：一是明確職能分工。企業(yè)里沒有任何一個(gè)部門能了解、判斷一切問題，在專業(yè)化分工越來越精細(xì)的現(xiàn)代社會(huì)，只有分工明確、方向?qū)Ｒ徊拍茏龅酶?。因此需要把合同管理的各?xiàng)職責(zé)分解到企業(yè)相應(yīng)部門或機(jī)構(gòu)。如：企業(yè)商務(wù)技術(shù)部門負(fù)責(zé)論證和審查合同的經(jīng)濟(jì)性、技術(shù)性和合同項(xiàng)目的可行性；財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)論證和審查合同資金資產(chǎn)的可支配性、價(jià)款或報(bào)酬結(jié)算的合理性；法律部門負(fù)責(zé)審查合同的合法性和嚴(yán)密性。二是設(shè)計(jì)合理管理程序。這一程序既要整體表現(xiàn)企業(yè)的管理理念，又要具體的體現(xiàn)授權(quán)權(quán)限、部門分工、流轉(zhuǎn)順序等內(nèi)容，一般要重點(diǎn)突出法律部門的把關(guān)職能，因?yàn)楹贤暮戏ㄐ院蛧?yán)密

34、性是合同得以生效的基礎(chǔ)。在大部分企業(yè)里，管理程序通過會(huì)簽審批來體現(xiàn)，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)合同的立項(xiàng)、簽訂、履行、結(jié)算全過程管理。三是嚴(yán)格考核，保證各個(gè)部門或機(jī)構(gòu)的權(quán)力和責(zé)任相統(tǒng)一。企業(yè)必須把合同管理內(nèi)容納入職能考核目標(biāo)，建立合同管理工作業(yè)績考評(píng)制度，并與薪金掛鉤，起到激勵(lì)和監(jiān)督的雙重作用。2、構(gòu)建合同管理制度網(wǎng)絡(luò)。企業(yè)應(yīng)就合同管理全過程的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、操作性強(qiáng)的管理制度，使合同管理有章可循。這些環(huán)節(jié)包括：資質(zhì)審查、合同的洽談或談判、草擬、評(píng)審、簽訂、業(yè)務(wù)下達(dá)和交底、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止和合同爭議處理等。企業(yè)合同管理制度必須符合我國合同法和其它合同法律法規(guī)，符合企業(yè)的實(shí)

35、際情況。1999年頒布實(shí)施的合同法是建國以來特別是改革開放以來，我國合同領(lǐng)域的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的總結(jié)，又是合同理論的實(shí)際運(yùn)用。合同法分則對(duì)每一類合同做出了專門的法律規(guī)定，有利于不同行業(yè)的企業(yè)規(guī)范自己的合同管理，維護(hù)自身合法權(quán)益。企業(yè)合同管理制度必須落實(shí)。制度不是作出來擺樣子的，有章不循和無章可循在效果上是一樣的。因此合同管理制度的落實(shí)程序決定管理的成敗。制度落實(shí)必須由上到下，從企業(yè)的最高層做起，嚴(yán)格執(zhí)行發(fā)布的管理制度，對(duì)執(zhí)行不力的要給予相應(yīng)的處罰。3、健全企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)。企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在企業(yè)中的地位越來越重要。它是企業(yè)合同管理的中樞，是建立合同管理體系的重要一環(huán)。企業(yè)要由上而下

36、的建立和健全合同管理機(jī)構(gòu)（包括專職機(jī)構(gòu)和兼職機(jī)構(gòu)），使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落。一般來說，中型企業(yè)總部要設(shè)合同管理專職部門，如合同管理部、法律事務(wù)部等；分公司設(shè)合同管理專職崗位，分公司所屬的項(xiàng)目部設(shè)合同管理兼職崗位。對(duì)于大型企業(yè)和特大行企業(yè)則要求合同管理機(jī)構(gòu)規(guī)模更大一些。在合同管理機(jī)構(gòu)的建設(shè)方面，國有大型企業(yè)走得較早。2002年7月國務(wù)院國資委組織召開了全國企業(yè)總法律顧問制度試點(diǎn)工作會(huì)議，開始在中央企業(yè)推行總法律顧問制度。對(duì)于國有企業(yè)來說，這是“加強(qiáng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的需要，是深化國有企業(yè)改革的現(xiàn)實(shí)需要，是加快國有企業(yè)發(fā)展的需要”。iii 石化法制簡訊，中國石油化工股份有限

37、公司法律事務(wù)部主辦，2004年第2期，第4頁。另參閱： 王清平：實(shí)例合同法學(xué)，高等教育出版社2004年版；王輝等：市場與契約化，北京大學(xué)出版社；吳志忠：新合同法的重要改進(jìn)及其不足，載中南財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)1999年第6期。iii實(shí)踐證明，健全法律事務(wù)機(jī)構(gòu)增強(qiáng)了企業(yè)的法制意識(shí)，推動(dòng)企業(yè)依法經(jīng)營管理，降低企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。4、制訂合同示范文本。合同示范文本一般是本行業(yè)多年經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的總結(jié)，具有全面、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c(diǎn)，有很強(qiáng)的操作性，有利于堵塞由于合同管理人員法律水平和語言水平而產(chǎn)生的漏洞，有利于明確合同主體的責(zé)任。合同履約率與合同文本質(zhì)量有很大關(guān)系。好的文本有利于履約，減少合同爭議的發(fā)生，降低合同風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)制訂統(tǒng)一的合同示范文本還能大大減少合同審查量，減少重復(fù)勞動(dòng)，提高合同管理效率。在制訂示范文本時(shí)可以廣泛參考國家部委推薦的文本以及國際通用文本；亦可組織本企業(yè)有關(guān)人員和法律專家共同論證起草。在合同對(duì)方不使用示范文本的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審查時(shí)注意對(duì)照示范文本，防止錯(cuò)漏或產(chǎn)生歧義。5、推進(jìn)合同管理信息化、網(wǎng)絡(luò)化。企業(yè)的合同數(shù)量與合同管理信息傳遞效果和效率成反比關(guān)系。合同管理比其它管理更需要信息溝通和處理。合同管理信息的暢通是各個(gè)管理機(jī)構(gòu)及時(shí)溝通協(xié)調(diào)必不可少的條件；合同管理效率的高低與否決定著企業(yè)能否在瞬息萬變的市場競爭形勢下做出及時(shí)而正確的決策。同時(shí)，在合同管理工作中存在一些“低技術(shù)含量”的工作，如