有限合伙制私募投資基金的組織架構(gòu)設(shè)計(jì)-2

1、閱讀使人充實(shí)，會(huì)談使人敏捷，寫作使人精確。培根有限合伙制私募投資基金的組織架構(gòu)設(shè)計(jì)建緯（深圳）律師事務(wù)所 曹黎律師相對(duì)于有限責(zé)任公司制度的資合性特征，合伙企業(yè)制度立足于人和性與意思 自治，呈現(xiàn)出非常強(qiáng)的開放性特征，合伙企業(yè)法對(duì)企業(yè)運(yùn)營(yíng)層面的強(qiáng)制性規(guī)范很 少，幾乎事事可以協(xié)商，投資各方有非常大的協(xié)議空間，因此，合伙企業(yè)法內(nèi)容 雖然少于公司法，但在實(shí)踐運(yùn)作中，具條款設(shè)計(jì)要求很高，應(yīng)當(dāng)充分的利用好法 律技術(shù)手段。不同的企業(yè)組織架構(gòu)對(duì)合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有著重要的影響, 在制定合伙人協(xié)議之前，投資者的首要任務(wù)是研究各種企業(yè)組織架構(gòu)方案，并從 中選擇出最能滿足自身需求的的企業(yè)組織架構(gòu)：一、典型的有限

2、合伙企業(yè)組織架構(gòu)組織架構(gòu)（圖1）住資有限合伙制企琳十投密標(biāo)的投資者LP經(jīng)營(yíng)者GP收投資益投資/運(yùn)營(yíng)分配有限合伙制企業(yè) 投資標(biāo)的典型的有限合伙企業(yè)架構(gòu)直接由有限合伙人（LP）和普通合伙人（GP）組成，合伙人人數(shù)為 2-50 人，有限合伙人作為投資者持有企業(yè)的絕大部分財(cái)產(chǎn)份額，根據(jù)法律規(guī)定不得執(zhí)行合伙事務(wù)，以認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任，普通合伙人為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，出資比例一般不超過3 ，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其特點(diǎn)為：普通合伙人以自身資產(chǎn)和信用對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，出現(xiàn)商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)概率低；有限合伙人由于不能參與對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)（否則將突破有限責(zé)任），易產(chǎn)生投資信心不足問題； 內(nèi)部機(jī)關(guān)簡(jiǎn)單，運(yùn)營(yíng)成本低

3、； 普通合伙人的決策缺乏監(jiān)督； 合伙人人數(shù)不能超過50人。在這個(gè)制度架構(gòu)下，由于普通合伙人需對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，從而使企業(yè)治理實(shí)踐中常見的經(jīng)營(yíng)者道德風(fēng)險(xiǎn)問題一定程度上得以避免或者降低，這有利于作為投資人的有限合伙人信心，但另一方面，普通合伙人享有充分的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，這種架構(gòu)下企業(yè)的發(fā)展將完全取決于普通合伙人的能力，有限合伙人難以形成對(duì)普通合伙人運(yùn)營(yíng)決策的事前監(jiān)管。二、有限合伙企業(yè)組織架構(gòu)設(shè)計(jì)簡(jiǎn)單的有限合伙企業(yè)架構(gòu)顯然難以滿足復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)需要，作為投資人的有限合伙人與作為經(jīng)營(yíng)者的普通合伙人雖然在合作共贏上的追求是一致的，但在具體需求上的考慮卻是不同的，從有限合伙人角度所重視的是投資資金

4、的安全、有限的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、項(xiàng)目素質(zhì)、投資收益、投資人話語(yǔ)權(quán)等；而從普通合伙人角度則更看重的是有限合伙人的資金投入、經(jīng)營(yíng)話語(yǔ)權(quán)等，任何要求對(duì)方給予無條件的信任都是不切實(shí)際的，一個(gè)能夠打消各方顧慮，可以被各方認(rèn)可的企業(yè)組織架構(gòu)至關(guān)重要：（一） 經(jīng)營(yíng)者主導(dǎo)型A:組織架構(gòu)（圖2）槌架私腹投笠標(biāo)的框架協(xié)議合伙協(xié)議實(shí)際控制投資者LP基金管理公司GP “經(jīng)營(yíng)者”投資 受托管理投資/運(yùn)營(yíng)協(xié)議有限合伙制企業(yè)投資標(biāo)的這是一種有利于經(jīng)營(yíng)者的的 企業(yè)組織架構(gòu)設(shè)計(jì)，相對(duì)于典型的組織架構(gòu)方案，實(shí)際控制企業(yè)運(yùn)營(yíng)的“經(jīng)營(yíng)者”本 身不作為GP,而由所控制的基金管理公司擔(dān)任，這對(duì)經(jīng)營(yíng)者體現(xiàn)出兩方面的優(yōu) 勢(shì)：其一，基金管理公司作為

5、GP,合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理、投資決策等將更為專 業(yè)；其二，經(jīng)營(yíng)者通過基金管理公司運(yùn)營(yíng)合伙企業(yè)在事實(shí)上享受了GP的權(quán)能，但又無需直接承擔(dān) GP應(yīng)負(fù)的無限連帶責(zé)任，經(jīng)營(yíng)者自身的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)大大降低。 相反從有限合伙人LP的方向看，雖然合伙企業(yè)在基金管理公司的運(yùn)作下更為專 業(yè)，但由于經(jīng)營(yíng)者不需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任從而導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)代價(jià) 降低，止匕外，這種架構(gòu)下有限合伙人難以形成對(duì)普通合伙人運(yùn)營(yíng)決策的事實(shí)監(jiān)管, 這可能會(huì)導(dǎo)致投資者信心不足。（二）經(jīng)營(yíng)者主導(dǎo)型 B:組織架構(gòu)（圖3）組班架構(gòu)（圖:n椎軍協(xié)諛投資際的中投餐雷LP框架協(xié)議 合伙協(xié)議 實(shí)際控制 投資者LP項(xiàng)目公司GP “經(jīng)營(yíng)者”實(shí)際控制 投資

6、/運(yùn)營(yíng)投資基金管理公司有限合伙制企業(yè)受托管理協(xié)議投資標(biāo)的相對(duì)于 上一種企業(yè)架構(gòu)，這是一種更傾向于經(jīng)營(yíng)者的企業(yè)構(gòu)架方案，由“經(jīng)營(yíng)者”控股或?qū)嶋H控制的項(xiàng)目公司作為 GP,再由基金管理公司受托行使普通合伙人管理權(quán)限， 這種架構(gòu)下不僅“經(jīng)營(yíng)者”無需作為普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，基金 管理公司也從中脫離出來。對(duì)于有限合伙人而言，由于經(jīng)營(yíng)者所承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)一 步減少，合伙企業(yè)出現(xiàn)商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)的幾率更大，止匕外，這種架構(gòu)下有限合伙人 仍然難以形成對(duì)普通合伙人運(yùn)營(yíng)決策的監(jiān)管。（三）投資者主導(dǎo)型組織架構(gòu)（圖4）框架協(xié)議 合伙協(xié)議 實(shí)際控制 投資者LP項(xiàng)目公司GP經(jīng)營(yíng)者GP投資/ 運(yùn)營(yíng) 投資/運(yùn)營(yíng) 投資

7、 實(shí)際控制 有限合伙制企業(yè) 投資標(biāo)的這是一種傾向于有限 合伙人利益的企業(yè)架構(gòu)，現(xiàn)行合伙企業(yè)法沒有禁止投資者的關(guān)聯(lián)公司成為普通合 伙人，基于此，有限合伙人自身作為 LP的同時(shí)，可將其控股或?qū)嶋H控制的項(xiàng)目 公司作為GP加入合伙企業(yè)參與經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，形成雙GP運(yùn)營(yíng)架構(gòu)，如此架構(gòu) 下，投資者一方面可以享有有限責(zé)任的法律保護(hù)，另一方面可通過項(xiàng)目公司形成 對(duì)合伙企業(yè)的事實(shí)上的經(jīng)營(yíng)管理與投資決策權(quán)，這種架構(gòu)下，可以消除投資人對(duì) 于資金安全和決策風(fēng)險(xiǎn)的顧慮，有利于投資人的資金投入，但是從經(jīng)營(yíng)者的角度 而言，其獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)管理與投資決策控制權(quán)將被要求共同行使。（四）均衡型組織架構(gòu)（圖5）投資標(biāo)的投資者LP “經(jīng)營(yíng)

8、者”實(shí)際控制 實(shí)際控制 投資/運(yùn)營(yíng) 投資/運(yùn)營(yíng) 項(xiàng)目公司GP基金管理公司項(xiàng)目公司GP投資/投受托管理協(xié)議投資/運(yùn)營(yíng)資運(yùn)營(yíng)有限合伙制企業(yè)投資標(biāo)的投資者通過其項(xiàng)目公司的加入作為 GP,在事實(shí)上形成 了合伙企業(yè)的共同經(jīng)營(yíng)管理與投資決策；經(jīng)營(yíng)者方面，由項(xiàng)目公司代替經(jīng)營(yíng)者成 為普通合伙人從而使經(jīng)營(yíng)者無需對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；為了解決合伙企 業(yè)決策效率與專業(yè)化問題，由投資人和經(jīng)營(yíng)者共同組建基金管理公司以受托管理方式代替執(zhí)行合伙人負(fù)責(zé)合伙企業(yè)運(yùn)營(yíng)工作。這種架構(gòu)之下，既能滿足LP形成對(duì)合伙企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理與投資決策權(quán)，又能解決GP在經(jīng)營(yíng)決策權(quán)受限之下對(duì)于無限連帶責(zé)任的擔(dān)心，同時(shí)以基金管理公司行使執(zhí)行合

9、伙人權(quán)限的方式解決 了合伙企業(yè)的效率與專業(yè)性問題。該架構(gòu)由于涉及的主體 /機(jī)關(guān)較多，合伙企業(yè)的運(yùn)營(yíng)成本將增加，權(quán)利義務(wù)關(guān)系也將較為復(fù)雜。（五）突破投資者人數(shù)的合伙企業(yè)架構(gòu)設(shè)計(jì)組織架構(gòu)（圖6）組蛆架構(gòu)（圖6）投資標(biāo)的LP LP GP LP LP GP有限合伙企業(yè) LP1有限合伙企業(yè) LP2 GP合伙企業(yè) 投資標(biāo)的法律規(guī)定有限合伙企業(yè)的合伙人上限為50人，為解決投資者 人數(shù)限制問題，可以由投資者先成立若干個(gè) 50人數(shù)以下的有限合伙（普通合伙由于投資者需承擔(dān)無限責(zé)任，對(duì)投資者不具吸引力），再由這些企業(yè)共同成立一 家有限合伙，缺點(diǎn)是流轉(zhuǎn)稅將增加，有限合伙“稅收掩體”的功效降低學(xué)問是異常珍貴的東西，從任

10、何源泉吸收都不可恥。一一阿卜日法拉茲組織架構(gòu)(圖7)組稅架構(gòu)(1*1 7)纖首者C1P帝先公司葷合黃曲情抵前卻股份有限公司;投翟標(biāo)的信托公司-集合 資金信托計(jì)劃LP LP經(jīng)營(yíng)者GP股份有限公司 合伙企業(yè) 投資標(biāo)的。根據(jù)我國(guó)信托法規(guī)定，委托人可以將其財(cái)產(chǎn)權(quán)信托給受托人，由受托人按委托人的意愿，以受托人的名義，為受益人的利益或特定目的，進(jìn)行管理和處分，根據(jù)信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法單個(gè)信托計(jì)劃的自然人人數(shù)不得超過 50人，但單筆委托金額在300萬(wàn)元以上的自然人投資者和合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制；根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，股東人數(shù)為2-200人，股份公司作為L(zhǎng)P,則也將有效的突破合伙企業(yè)人數(shù)限制。

11、三、有限合伙組織架構(gòu)設(shè)計(jì)要素總結(jié)有限合伙的企業(yè)組織架構(gòu)可以設(shè)計(jì)出多種模式，每種模式各有其特點(diǎn)和利弊，總體而言構(gòu)建有限合伙組織架構(gòu)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮以下四個(gè)方面：利用有限責(zé)任制度將投資風(fēng)險(xiǎn)控制在一個(gè)可以控制的范圍內(nèi)；所采取的經(jīng)營(yíng)管理與投資決策機(jī)制應(yīng)能充分的反應(yīng)出一方或多方的話語(yǔ)權(quán)，打消合伙伙伴的疑慮，有利于投資，有利于經(jīng)營(yíng)決策；企業(yè)運(yùn)營(yíng)的有效性安排；利益分配與退出機(jī)制。（1） 多 GP 模式形成了 LP 對(duì)企業(yè)的事實(shí)上的經(jīng)營(yíng)決策影響力。單 GP下，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理與決策權(quán)限由 GP 享有， LP 不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)（合伙企業(yè)法第 68 條），除非基于以下事項(xiàng)：（一）參與決定普通

12、合伙人入伙、退伙；（二）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（四）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；（五）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；（六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（七）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（八）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成

13、損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（合伙企業(yè)法第 76 條）。解決途徑是多 GP 模式（注：有些地區(qū)注冊(cè)雙GP 可能會(huì)有障礙），多 GP 模式下有限合伙人通過其實(shí)際控制的合伙主體成為一方普通合伙人，共同組成執(zhí)行合伙人會(huì)議，通過民主程序決定合伙企業(yè)的所有重大經(jīng)營(yíng)工作，以間接的方式形成了 LP 對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)決策影響力。（2） 項(xiàng)目公司可以規(guī)避經(jīng)營(yíng)主體所面臨的無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)為了規(guī)避普通合伙人的無限連帶責(zé)任問題，可以通過成立項(xiàng)目公司作為 GP 予以化解，項(xiàng)目公司將在實(shí)際控制人與合伙企業(yè)之間形成一道屏障，阻卻合伙企業(yè)的債務(wù)蔓延到實(shí)際控制人。項(xiàng)目公司除了可以用來阻卻實(shí)際控制人的風(fēng)險(xiǎn)外，也可化解資產(chǎn)管理公司作為 GP 時(shí)所面臨的無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。（三）資產(chǎn)管理公司可以有效的解決合伙企業(yè)的運(yùn)營(yíng)問題合伙企業(yè)作為一個(gè)投資平臺(tái)具有天然的優(yōu)勢(shì)，但是作為一個(gè)經(jīng)營(yíng)平臺(tái)則存在一定的局限性，其內(nèi)部機(jī)關(guān)由合伙人協(xié)商設(shè)置，內(nèi)部機(jī)關(guān)之間