00零基礎0604全29講講義

1、法（第四章）2016 年中級會計輔導2.格式條款無效（1） 提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主利的格式條款無效。（2） 格式條款無效情形：一方以、脅迫的訂立合同，損害利益；串通，損害、集體或者第三人利益；目的；以合法形式掩蓋損害公共利益；法律行政的強制性規(guī)定。（3）免責格式條款無效情形：造成對方人身的；因故意或者過失造成對方3.格式條款解釋損失的。（1） 對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一（2） 格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。習題演練解釋?！纠}·多選題】根據(jù)合同法的規(guī)定，提供格式條款一方擬訂的下列格式條款中，屬于無效的有

2、（ ）。（2012 年）A.內容理解發(fā)生爭議的格式條款B.排除對方主利的格式條款C.以合法形式掩蓋D.造成對方人身目的的格式條款得以免責的格式條款正確BCD本題格式條款。格式條款具有“合同無效情形與免責條款無效情形”的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主利的，該條款無效。合同中的下列免責條款無效：（1）造成對方人身失的。的；（2）因故意或者過失造成對方損（四）要約【概念】要約 VS 要約邀請（1）要約：希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以特定人發(fā)出。例：懸賞，要約人特定，受要約人非特定。（2）要約邀請：希望他人向發(fā)出要約的意思表示。例：寄送的價目表、

3、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)等，性質為要約邀請。解釋：商業(yè)、商品房銷售的內容符合要約規(guī)定的，則視為要約。1.要約的生效時間：要約“到達”受要約人時生效。解釋：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特的時間，視為到達時間；未指定特的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。2.要約的撤回、撤銷（1）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。例：A 向 B 發(fā)出信函，如果信函為 4 月 1 日發(fā)出，4 月 3 日到達B。如果 A 想撤回要約，則撤回要約應該在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。（2）在要約生效后、受要約人發(fā)出承諾通

4、知之前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限；要約人以其他形式明示要約不得撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。第2頁法（第四章）2016 年中級會計輔導3.要約的失效（1）拒絕要約到達要約人；（2） 要約人依法撤銷要約；（3） 承諾期限屆滿受要約人未作出承諾；（4） 受要約人對要約的內容作出實質性變更。習題演練【例題 1·單選題】要約邀請是希望他人向發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列情形中，不屬于發(fā)出要約邀請的是（ ）。（2012 年）A.甲公司向數(shù)家貿易公司寄送價目表B.乙公司通過報刊發(fā)布招標公告C.丙公司在其

5、運營中的咖啡自動售貨機上載明“每杯一元”D.丁公司向正確公眾發(fā)布招股說明書C本題要約邀請。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！纠} 2·單選題】甲公司于 4 月 1 日公司發(fā)出訂購一批實木沙發(fā)的要約，要求乙公司于 4月 8 日前答復。4 月 2 日乙公司收到該要約。4 月 3 日，甲公司欲改公司訂購實木沙發(fā)，遂公司發(fā)出撤銷要約的信件，該信件于 4 月 4 日到達乙公司。4 月 5 日，甲公司收到乙公司的回復， 乙公司表示暫無實木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)。根據(jù)合同法的規(guī)定，甲公司要約失效的時間是（ ）。A.4 月 3 日B.4 月 4 日C.

6、4 月 5 日D.4 月 8 日正確C本題要約失效。題目中，甲公司的要約中確定了“承諾期限”，因此不能撤銷。而乙公司 4 月 5 日的回復對要約進行了實質性變更，是新的要約，導致原要約失效。（五）承諾1.承諾的遲延受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時通知受要約人該承諾有效），為“新要約”。的承諾為新要約）例：A 向 B 發(fā)出要約，承諾期限為 4 月 1 日至 4 月 10 日，B 如果 4 月 15 日發(fā)出承諾，那么視為（新要約，原要約失效。2.承諾的受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾

7、超過期限不接受該承諾的以外，該“承諾有效”。（的承諾有效）例：A 向 B 發(fā)出要約，承諾期限為 4 月 1 日至 4 月 10 日。如果 B 收到信件為 4 月 3 日，當天發(fā)出承諾，在通常情況下 4 月 5 日該信件可以到達，但信件 4 月 15 日才到達，這種情況下，該承諾是有效的，但如果 A 及時表示3.承諾的生效的，視為新要約。（1）承諾自通知到達要約人時生效。解釋：承諾不需要通知的，自根據(jù)提示：承諾生效時合同成立。習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。第3頁法（第四章）2016 年中級會計輔導（2）承諾可以撤回：撤回承諾要約人。但是承諾不得撤銷。應當在承諾通知到達要約人之前或者與承

8、諾通知同時到達（同成立的時間1.當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對受的，該合同成立。2.當事人以直接者當事人約定采方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成律、行政規(guī)定或面形式訂立合同，當事人未采面形式但一方已經履行主要義務并且對受的，該合同成立。習題演練【例題·單選題】2007 年 4 月 30 日，甲以形式發(fā)出一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回同意要約。但由于“五一”期間系統(tǒng)繁忙，甲于 5 月 3 日才收到乙的，并因個人于 5 月 8 日才閱讀乙的時間是（ ）。A.2007 年 4 月 30 日B.

9、2007 年 5 且 3 日C.2007 年 5 月 8 日D.2007 年 5 月 9 日，后于 9 日回復乙“收到”。甲乙之間合同的成立正確B本題合同的成立。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效。采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于 5 月 3 日收到乙的承諾，此時合同成立，本題正確B。二、合同的效力和履行（一）合同的生效1. 合同2. 法律、行政定，依法成立的合同自成立時生效。規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的所3.附條件、附期限的合同及其他物權不能轉移。（1）

10、 附生效條件的合同，自條件成就時生效。（2） 附生效期限的合同，自期限屆至時生效。（二）效力待定合同1.限制民事行為能力人訂立的合同經法定人追認后，該合同有效。解釋：限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同或者是與其、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定人追認，合同當然有效。2.行為人沒有人追認，視為權、權或者權終止后以被人名義訂立的合同，如果經過被。被人追認，對被人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。（1）相對人可以催告被人在 1內予以追認，被人未作表示的視為拒絕追認。（2）合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。（三）質量、價款、履行地點、履行費用等內容約定不明的處理1. 一般規(guī)則當事

11、人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者2. 一般規(guī)則仍不能確定的，適用下列規(guī)定：習慣確定。（1）質量要求不明確的，按照標準、行業(yè)標準履行；沒有標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）價款或者不明確的，按照“訂立合同時”履行地的市場價格履行。（3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行（送錢上門）；其他標的，第4頁法（第四章）2016 年中級會計輔導在履行義務一方所在地履行（上門提貨）；交付不動產的（不動產所在地）。（4）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。（四）涉及第三人的合同1.當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人

12、未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當由債務人向債權人承擔違約責任。例：向第三人履行的合同。例如：A.B 簽訂了 100 元的合同，A 向 B 付款，B 向 c 送貨。2.當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務有瑕疵的，應當由債務人向債權人承擔違約責任。例：由第三人履行的合同。例如：A 企業(yè)和 B 企業(yè)簽訂貨，A 向B 付款。（五）抗辯權的行使1.同時履行抗辯權合同，雙方事先約定，由 C 向 A 發(fā)同時履行抗辯權是指在合同中，應當同時履行的一方當事人有證據(jù)證明另一方當事人在同時履行的時間不能履行或者不能適當履行時，享有不履行的權利。2. 后履行抗辯權合同當事

13、人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一求。3. 不安抗辯權權拒絕其履行要不安抗辯權又稱先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務能力時，在對方沒有履行或者沒有提供擔保之前，行的權利。中止合同履（1）應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對中止合同履行：下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，經營狀況嚴重：轉移、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。（2）當事人在中止履行合同后，應當及時通知對方，對方提供適當擔保的，應當恢復履行；如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除

14、合同。習題演練【例題·單選題】甲公司公司訂購一臺生產設備，乙公司委托其控股的丙公司生產該設備并交付給甲公司。甲公司在使用該設備時發(fā)現(xiàn)存在嚴重的質量問題。下列關于甲公司權利的表述中，正確的是（ ）。A.甲公司B.甲公司C.甲公司D.甲公司正確請求乙公司承擔違約責任請求丙公司承擔違約責任請求乙、丙公司連帶承擔違約責任請求乙、丙公司按照責任大小按份承擔違約責任A本題第三人履行。當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。（六）代位權例：甲公司100 萬元，到期不能還本付息，同時甲公司又怠于行使對丙公司的到期債權 100 萬元

15、（購貨款）。評析：乙（債權人）可以以為，以丙公司（次債務人）為向提起代位權。1.代位權的行使條件（1） 債務人對第三人享有合法債權，并且是非專屬于債務人自身的權利；（2） 債務人怠于行使其債權；第5頁法（第四章）2016 年中級會計輔導（3） 因債務人怠于行使權利已害及債權人的債權；（4） 債務人的債務已到期；（5） 債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。解釋：專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給予請求權和勞動、退休金、金、安置費、人壽保險、人身賠償請求權。2.代位權的行使范圍以債權人的債權為限。3.在代位權中，債權人勝訴的，費用由次債務人負擔，從實

16、現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。（七）撤銷權1.債權人可撤銷的情形（1）債務人“放棄債權（到期、未到期均可）、放棄債權擔?；蛘咂谙?，對債權人造成損害。延長到期債權”的履行（2）債務人“無償轉讓”，對債權人造成損害。（3）債務人以明顯不合理的低價轉讓或者以明顯不合理的高價收購他人，對債權人造成損害，并且“受讓人知道”該情形（的）。解釋：轉讓價格達不到時地的指導價或市場價 70%的，可視為明顯不合理的低價；轉讓價格高于時地的指導價或市場價 30%的，可視為明顯不合理的高價。2.撤銷權行使的期限（1） 撤銷權自債權人“知道或者應當知道”撤銷事由之日起 1 年內行使；（2

17、） 自債務人的“行為發(fā)生之”起 5 年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。解釋：“5 年”期間為除斥期間，不適用時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。例：甲企業(yè)不能清償乙，經查，甲企業(yè)于 2005 年 1 月 1 日放棄對丙企業(yè) 100 萬元的債權。如果乙于 2011 年 4 月 1 日向申請撤銷該行為，則不予支持。評析：自債務人的行為實際發(fā)生之日起 5 年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。3.行使撤銷權的法律效果（1） 撤銷權行使的目的是恢復債務人的（2） 債權人行使撤銷權所支付的律師錯的，應當適當分擔。代位權 VS 撤銷權，債權人就撤銷權行使的結果并無優(yōu)先受償權利。費、差旅費等必要費用，由債務人負擔

18、；第三人有過習題演練【例題 1·多選題】甲對乙享有 50000 元債權，已到清償期限，但乙一直宣稱力清償欠款。甲發(fā)現(xiàn)，享有 3后到期的 7000 元債權，戊因欠乙 8000 元；另外，半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身對丙享有 10000 元債權，因事故中的損失對丙享有 5000元債權。其他可供執(zhí)行的，享有的債權都怠于行使。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列第6頁代位權撤銷權行使條件“怠于行使”到期債權主動“放棄”到期債權債權人的債權到期到期可以到期，也可以不到期次債務人債務人債權人是否享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬袃?yōu)先權無優(yōu)先權費用由誰負擔費用由次債務人負 擔，其他必要費用則由債務人承擔債權人行使撤銷權

19、的所支付的律師費、差旅費等合理費用，由債務人負擔；第三人有過錯的， 應當適當分擔法（第四章）2016 年中級會計輔導各項中，甲不可以代位行使的債權有（ ）。（2011 年）A.B.C.D.的 7000 元債權戊的 8000 元債權的 10000 債權的 5000 元債權正確ABC本題代位權。根據(jù)規(guī)定，代位權行使條件中：債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。專屬于債務人自身的債權包括人身賠償請求權等權利，因此的 10000的債權未到元債權甲不能行使代位權；代位權行使的債權必須是已經到期的債權，這里期，不能行使代位權；債務人對第三人享有合法債權才可以代位行使，因此戊欠乙的甲是不能行使代位權。債務

20、【例題 2·多選題】甲公司欠乙公司 30 萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司 20 萬元，已經到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，對甲公司的行為，乙公司可以采取的措施有（ ）。A.行使代位權，要求丙償還 20 萬元B.請求撤銷甲放棄債權的行為C.乙行使權利的必要費用可主張D.在知道或者應當知道甲放棄債權 5 年內行使撤銷權正確BC本題撤銷權。（1）選項 AB：債務人放棄到期債權的，債權人可以行使撤銷權（而非代位權）；（2）選項 C：債權人行使撤銷權所支付的律師費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；（3）選項 D：自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起 1 年內行

21、使撤銷權。三、合同的擔保（一）保證【概念】保證：是指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。1.保證人（1）學校、醫(yī)院、等以公益為目的的事業(yè)、團體，絕對不得作為保證人；提示：從事經營活動的事業(yè)、團體為保證人的，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應當認定為有效。（2）機關在特定情況下（經批準為使用外國或者國際組織進行轉貸），可以作為保證人；（3）企業(yè)法人的，絕對不得作為保證人；（4）企業(yè)法人的分支機構有法人2.保證合同的，在范圍內可以作為保證人。保證合同必須采面形式。下列情況中，保證合同也成立：（1）第

22、三人單方以形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立；（2）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的保證合同成立。3.保證方式（1）一般保證簽字或者蓋章的，一般保證的保證人享有先訴抗辯權：在主合同糾紛執(zhí)行用于清償債務前，對債權人可拒絕承擔保證責任。審判或仲裁，并就債務人依法強制提示：有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權：第7頁法（第四章）2016 年中級會計輔導債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生的；受理債務人，中止執(zhí)行程序的；保證人以形式放棄先訴抗辯權的。（2）連帶責任保證當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保

23、證責任。習題演練【例題·多選題】甲借款 5 萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些保證（ ）。A.丙在甲出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”B.C.戊D.己正確出具字據(jù)稱“如甲到期不出具字據(jù)稱“如甲到期不出具字據(jù)稱“如甲到期不ABC還款，本人愿代還 3 萬元” 還款，由本人負責”還款，由本人以某處私房抵債”本題保證。（1）所稱保證，是指第三人（保證人）和債權人約定，當債務人不履行債務時，第三人（保證人）按照約定履行債務或者承擔責任的擔保方式。（2）第三人單方以形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立，故 BC 正確；（3）主

24、合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的簽字或者蓋章的，保證合同成立，故 A 正確；（4）D 項屬于抵押而非保證，因此 D 項錯誤，不選。4.保證擔保的范圍（1） 保證擔保的責任范圍包括：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。（2） 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務（主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用）承擔責任。5.債務合同變更的保證責任（1） 如果減輕債務人的債務的，任；（2） 如果加重債務人的債務的，保證人同意的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責保證人同意的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；（3）變更主合同

25、履行期限， 期間。6.人保、物保并存保證人同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的（1） 有約定的：根據(jù)當事人的約定確定承擔責任的順序（2） 沒有約定或約定不明的：物保是“主債務人”提供的：有嚴格的先后順序債權人應當首先執(zhí)行主債務人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任物保是“第三人”提供的：沒有先后順序債權人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。如果其中一人承擔了擔保責任，則只能7.保證期間債務人追償，不能向另外一個擔保人追償。（1）當事人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起 6。（2）保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒

26、有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起 6。（3）保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起 2 年。的，視為約定不8.保證合同的（1）保證的時效時效一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提訟或者申請仲裁的，從“或者仲裁裁第8頁法（第四章）2016 年中級會計輔導決生效之日”起，開始計算保證合同的時效。提示：保證的時效期限，按照民法通則的規(guī)定應為 2 年。（2）時效的中止、中斷習題演練【例題·多選題】甲借款 10 萬元，由丙作為保證人，約定“如果甲到期不能償還該債務，由丙承擔保證責任，直至甲的債務本息還清為止”。下列選項正確的（

27、 ）。A. 該保證為一般保證B. 該保證為連帶責任保證C. 保證期間為主債務履行期屆滿之日起 2 年D. 保證期間為主債務履行期屆滿之日起 6正確AC本題保證期間。（1）“不能償還債務”與“沒有償還債務”是不同的，前者是指無力償還，而后者可能還包括有能力還但沒有還；A 正確，B 錯誤；（2）保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類務履行期屆滿之日起二年；C 正確，D 錯誤。的，視為約定不明，保證期間為主債（二）抵押【概念】抵押：指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移的占有，將該抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人1.抵押合同就該

28、優(yōu)先受償。（1）設立抵押權，當事人“應當”采取形式訂立抵押合同。（2）訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人不得約定在債務履行期限屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所直接歸債權人所有。但是，該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力。提示：質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押權人所有。2.可以抵押的歸債（1）物和其他土地附著物；（2）建設用地使用權；解釋：以物抵押的，該物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的物一并抵押。鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。（3）以招

29、標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的土地承包經營權；（4）生產設備、原材料、半成品、；（5）正在建造的物、船舶、航空器；解釋：以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的抵押有效。（6）交通工具。3.不能抵押的物抵押的，當事人只要辦理抵押物登記的，（1）土地所；（2）耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權；（3）學校、醫(yī)院、等以公益為目的的事業(yè)、團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施；第9頁主債務時效中斷主債務時效中止一般保證保證時效中斷保證時效中止連帶保證保證時效不中斷保證時效中止法（第四章）2016 年中級會計輔導解釋：當事人以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施以外的認定抵押有效。為自身債務設定抵押的，可以（4）所、使

30、用權不明或者有爭議的；（5）依法被、扣押、監(jiān)管的。解釋：已經設定抵押的被、扣押的，不影響抵押權的效力。提示：建設用地使用權抵押后，該土地上新增的物不屬于抵押。該建設用地使用權實現(xiàn)抵押權時，應當將該土地上新增的抵押權人無權優(yōu)先受償。4.抵押登記物與建設用地使用權一并處分，但新增物所得的價款，（1）必須登記的（登記是抵押權的生效條件）：物和其他土地附著物；建設用地使用權；以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的土地承包經營權；正在建造的物。提示：根據(jù)物權法的規(guī)定，只有這四種生效。（2）可以不登記，但登記了可以對抗第三人必須辦理抵押物登記，抵押自“登記之日”起以生產設備、原材料、半成品、，正在建造的船舶、

31、航空器，交通工具設定抵押的，抵押權自抵押合同生效時（簽訂時）設立。但登記，不得對抗善意第三人。5.同一向兩個以上債權人設定抵押時的清償順序（1） 抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償。（2） 抵押權已登記的先于未登記的受償。（3） 抵押權未登記的，按照債權比例清償。提示：與其他物權并存時的清償順序同一法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優(yōu)先于質權人受償。同一抵押權與留置權并存時，留置權人優(yōu)先于抵押權人受償。（留置權>法定登記的抵押權>質權）習題演練【例題 1·單選題】同一向兩人以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押所得價款應當依照有關擔保法律制

32、度的規(guī)定清償。下列各項中，不符合物權A. 抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償B. 抵押權已登記且登記順序相同的，按照債權比例清償C.抵押權已登記的先于未登記的受償D.抵押權未登記的，按抵押合同生效時間的先后順序清償定的是（ ）。（2009 年）正確D本題抵押權。根據(jù)規(guī)定，同一向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押所得的價款，抵押權未登記的，按照債權比例清償，因此選項 D 的說法是錯誤的?！纠} 2·單選題】甲從乙200 萬元，雙方于 8 月 1 日簽訂合同，丙以保證人身份在合同上簽字，因擔心丙的資信狀況，乙又要求甲提供擔保，為此雙方于 8 月 3 日簽訂質押合同，質物為甲的一輛轎

33、車，但甲未將轎車交付給乙。甲到期無力償還。根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，下列關于乙主張擔保權利的表述中，正確的是（ ）。（2013 年）A. 乙B. 乙C. 乙D. 乙正確只能主張保證債權，因為甲未將該轎車交付給乙，質權未設立只能主張質權，因為丙與乙未簽訂保證合同，保證債權不成立應先主張保證債權，因為保證債權先于質權成立應先主張質權，因為質押擔保是債務人甲A提供的本題保證合同和質押。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同第10頁法（第四章）2016 年中級會計輔導上以保證人的簽字或者蓋章的，保證合同也成立；B 錯誤。根據(jù)規(guī)定，質押合同自成立時生效，質權自出質人交付質押A 正確。時設立。本題中

34、轎車沒有交付，因此質權沒有設立；CD 錯誤（三）質押【概念】質押：指債務人或者第三人將其動產或者權利“移交債權人”占有，將該作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人的價款優(yōu)先受償。1.動產質押依照法律規(guī)定，以該動產或權利折價或者以拍賣、變賣該動產（1）質押合同自成立時生效；質權自出質人交付質押時設立。提示：出質人代質權人占有質物的，質權不生效；質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人的，不予支持。（2）質押合同中對質押的約定不明，或者約定的出質與實際移交的不一致的，以實際交付占有的2.權利質押為準。習題演練【例題 1·單選題】甲與乙簽訂借款合同，并約定由的鉆戒出質給甲，但其

35、后未將鉆戒如約交付給甲，而是把該鉆戒賣給了丙。丙取得鉆戒后，與甲因該鉆戒權利歸屬發(fā)生糾紛。根據(jù)物權法與合同法的規(guī)定，下列關于該鉆戒權利歸屬的表述中，正確的是（ ）。（2009年）A.丙不能取得該鉆戒的所B.丙能取得該鉆戒的所 C.丙能取得該鉆戒的所D.丙能否取得該鉆戒的所，因為該鉆戒已質押給甲，但甲可依其質權追償，甲不能要求返還該鉆戒，取決于甲同意與否正確C本題質押權。根據(jù)規(guī)定，質權自出質人交付質押時設立。本題中，未交付鉆戒，因此質權并未設立，而鉆戒給丙，丙取得了鉆戒所，甲不能要求返還該鉆戒?！纠} 2·單選題】根據(jù)物權法的規(guī)定，下列債務人利質押的是（ ）。（2010 年）A.可以轉

36、讓的股權B.應收賬款C.土地承包經營權處分的權利中，不能用以設定權第11頁匯票、支票、本票、債券、存款單；倉單、提單交付生效；沒利憑證，登記生效基金份額、股權以基金份額、登記結算機構登記的股權出質登記結算機構辦理登記時設立以其他股權出質工商行政管理部門辦理登記時設立知識產權中的權：商標權、專利權、著作權自有關主管部門辦理出質登記應收賬款自信貸機構辦理出質登記法（第四章）2016 年中級會計輔導D.存款單正確C本題權利質押。債務人或者第三人處分的下列權利可以出質：（1）匯票、支票、本票；（2）債券、存款單；（3）倉單、提單；（4）可以轉讓的基金份額、股權；（5）可以轉讓的商標權、專利權、著作權等

37、知識產權中的權；（6）應收賬款。本題 C選項“土地承包經營權“不屬于可以出質的權利范圍。（四）留置【概念】留置：指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并就該動產優(yōu)先受償。1.留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權的費用。2.主要在承攬合同、合同、保管合同、倉儲合紀合同中可以產生留置權。，但企業(yè)之間留置的除外。3.債權人留置的動產，應當與債權屬于同一4.債權人行使留置權后，應當給債務人確定一個履行期限（該履行期限應當為 2以上），債務人超過規(guī)定的期限仍不履行其債務時，留置權人可依法以留置物折價

38、或拍賣、變賣所得價款優(yōu)先受償。5.同一動產上已設立抵押權或質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。習題演練【例題·單選題】向趙某借款 10 萬元，以其卡車抵押并辦理了抵押登記。后因發(fā)生交通事故，將該卡車送到廠修理。修理完畢，因無法支付 1 萬元維修費，該卡車被廠留置后。欠趙某的借期，趙某要求對該卡車行使抵押權，廠以欠修理費為由拒絕，雙方發(fā)生爭議。根據(jù)合同法律制作的規(guī)定，下列關于如何處理該爭議的表述中，正確的是（ ）。（2010 年）A.廠應同意趙某對該卡車行使抵押權，所欠修理費只能向要求清償B.趙某應C.如果經修理廠支付修理費，之后廠向趙某交付該卡車廠催告，兩后仍不支付修理費，廠行

39、使留置權，所得價款償付修理費后，剩余部分趙某有優(yōu)先受償權D.受償權正確廠應將該卡車交給趙某行使抵押權，所得價款償付借款后，剩余部分廠有優(yōu)先C本題抵押權與留置權。根據(jù)規(guī)定同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。本題 C 選項表述正確。（五）定金1. 給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。概念解釋：“定金”與“訂金”不同?！坝喗稹毕喈斢陬A付款，是合同一方當事人預先向對方當事人支付的款項，無擔保作用。2. 定金罰則的適用（1）因不可抗力、意外致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。（2） 因合同關系以外的第三人的過錯，致

40、使主合同不能履行時，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以向第三人追償。（3） 因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為，“致使合同目的不能實現(xiàn)”，可以適用定金罰則。第12頁法（第四章）2016 年中級會計輔導（4）當事人一方罰則。3.定金的數(shù)額全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例，適用定金（1）當事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標的額的 20%。如果超過 20%的，超過部分無效。提示：定金應當以形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從“實際交付定金之日”起生效。（2）實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同； 并拒絕接受定金的，定金合

41、同不生效。習題演練定金一方提出異議【例題·單選題】甲公司與乙公司簽訂一合同，合同約定，甲公司須在 1內公司提供 200 臺電視機，總價款 100 萬元。合同簽訂后，乙公司按約定公司交付了定金 20 萬元。甲公司依約分兩批發(fā)運電視機，不料，第一批 100 臺電視機在過程中遭遇泥石流，致使電視機全部毀損；第二批 100 臺電視機在過程中被甲公司的債權人丙強行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機，欲公司主張定金責任。根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，下列關于甲公司定金責任承擔的表述中，正確的是（ ）。（2011 年）A.甲公司無須承擔定金責任，因為沒有交付電視機是不可抗力和第三人有過錯導致的，甲公

42、司沒B.甲公司須承擔全部定金責任，因為甲公司合同約定，未將電視機交付給乙公司C.甲公司只須承擔一半定金責任，因為不可抗力導致的第一批 100 臺電視機未能交付，不適用定金罰則D.甲公司只須承擔一半定金責任，因為第三人用定金罰則造成的第二批 100 臺電視機未能交付，不適正確C本題定金。因不可抗力、意外致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。本題中，甲公司提供的第一批電視機是因為不可抗力導致未能交付，因此不適用定金罰則，甲公司提供的第二批電視機是因為第三人的因此適用定金罰則。導致未能交付，

43、四、合同的轉讓、終止及違約責任（一）合同權利轉讓1. 債權人轉讓權利，不需要經債務人同意，但應當通知債務人。通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債務人接到債權轉讓通知后，債權讓與行為生效。2. 債權人轉讓主權利時，附屬于主權利的從權利也一并轉讓，受讓人在取得債權時，也取得與債權有從權利。3.債務人對讓與人的抗辯（如債權無效），可以向受讓人主張。（二）合同義務轉移在不改變合同義務的前提下，經債權人同意，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人。（三）合同權利義務的終止1.合同的解除（1） 約定解除：雙方協(xié)商一致的可以解除合同；（2） 法定解除情形因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。在履行期限屆滿之前，

44、當事人一方明確表示或者以的行為表明不履行主要債務。當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行。當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。（3）合同解除的效力第13頁法（第四章）2016 年中級會計輔導合同解除后，尚未履行的，終止履行；合同已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并2.抵銷要求賠償損失。合同的解除，不影響仲裁協(xié)議的效力。（1）當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質相同的，任何一方均可主張抵銷。當事人主張抵銷的，應當通知對方，通知自到達對（2）抵銷不得附條件或者附期限。生效。（法定抵銷）提示：協(xié)議抵銷：是當事

45、人互負到期債務，債務標的物種類、品質不相同的，經雙方協(xié)商一致， 予以抵銷。3.提存（1） 提存期間，標的物的孳息歸債權人所有。（2） 提存費用由債權人負擔。標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔。（3） 債權人領取提存物的權利，自提存之日起 5 年內不行使而消滅，提存物扣除提存物費用后歸所有。4.免除與混同習題演練【例題·多選題】債務人甲因債權人乙下落不明，遂將作為合同標的物的名貴西服一套交當?shù)貦C關提存。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于提存期間當事）。A.西服提存后，甲負有通知義務 B.保管西服產生的保管費由乙承擔利義務的表述中，正確的有（C.如果西服因為滅失，損失由乙承擔D.如

46、果自提存之日起 5 年后，沒有領取西服，甲可以在交付保管費后取回西服正確BC本題提存。（1）選項 A：除債權人“下落不明”的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人；（2）選項 BC：標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔，標的物的孳息歸債權人所有，提存費用由債權人負擔；（3）選項 D：債權人領取提存物的權利，自提存之日起 5 年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“”所有。（四）締約過失責任【概念】締約過失：指當事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應承擔的損害賠償責任。1.締約過失責任 VS 違約責任2.締約過失責任

47、情形：（1）假借訂立合同，進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有重要事實或者提供虛假情況；（3） 當事人泄露或者不正當?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)（4） 有其他違背誠實信用原則的行為。習題演練；【例題·單選題】甲公司為了乙公司競爭對手丙公司出售設備，偽稱有意乙公司的設備，并與乙公司進行談判數(shù)月，在丙公司放棄后，甲公司也宣布無意乙公司第14頁類別締約過失責任違約責任時間在合同成立前（訂立中）在合同生效之后（履行中）損失一定有損失不一定有損失賠償范圍信賴利益的損失可期待利益的損失法（第四章）2016 年中級會計輔導的設備。乙公司可以請求甲公司承擔（ ）。A.違約責任B.責任C.締約過失

48、責任D.一般保證責任正確C本題締約過失責任。（1）當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。（2）甲公司為了乙公司競爭對手丙公司出售設備，偽稱有意乙公司的設備，并與乙公司進行談判數(shù)月，在丙公司放棄后，甲公司也宣布無意乙公司的設備的這種行為屬于假借訂立合同，進行磋商的行為，C 正確。五、具體合同（一）合同1.合同的性質：、有償、合同，一般為非要式合同。2.交付標的物（1）標的物為動產的，所一般自標的物交付轉移；標的物為不動產的，所自標的物登記轉

49、移。（2）標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標的物的價值顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。（3） 標的物為無需以有形載體交付的電子信息律規(guī)定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息（4） 多重合同（一物多賣），當事人對交付方式約定不明確，且依照法或者權利憑證即為交付。解釋：人就同一標的物訂立多重合同，合同均不具有合同法的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所，請求人違約責任的，應予支持。提示：合同司法解釋的規(guī)定第15頁普通動產一物多賣人就同一普通動產訂立多重合同，在合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：（1

50、） 先行受領交付的買受人請求確認所已經轉移的，應予支持；（2） 均未受領交付，先行支付價款的買受人請求人履行交付標的物等合同義務的，應予支持；（3） 均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求人履行交付標的物等合同義務的，應予支持?！尽宽樞颍航桓陡犊詈贤闪⑾群筇厥鈩赢a一物多賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重 合同，在 合同均有效時，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：（1） 先行受領交付的買受人請求 人履行辦理所 轉移登記手續(xù)等合同義務的， 應予支持；（2） 均未受領交付，先行辦理所 轉移登記手續(xù)的買受人請求 人履行交付標的物等合同義務的， 應予

51、支持；（3） 均未受領交付，也未辦理所 轉移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求 人履行交付標的物和辦理所 轉移登記手續(xù)等合同義務的 法院應予支持；（4） 人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所 轉移登記已受領交付的買受人請求將標的物所 登記在 名下， 應予支持。法（第四章）2016 年中級會計輔導3.標的物的風險負擔（1）一般情況下，標的物毀損、滅失的風險，自標的物“交付時”轉移；解釋：但標的物的所轉移和風險的承擔可能不一致，因此所移的標準。轉移與否不是確定風險轉（2）因買受人的致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自“約定之日”起承擔標的物毀損、滅失的風險；（3）當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要一承運人”，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。的，人將標的物交付給“第（4）人交由承運人的“在途標的物”，毀損、滅失的風險自“合同成立之日”起由買受人承擔。提示：人交由承運人的在途標的物，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張持。人負擔標的物毀損、滅失的風險的，應予支（5）因標的物不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由4.檢驗期間人承擔。（1） 約定檢驗期間：買受人應當在檢驗期間內將標的物的