繼受與創(chuàng)新：高科技時(shí)代物權(quán)法的發(fā)展（上）

1、繼受與創(chuàng)新：高科技時(shí)代物權(quán)法的管理論文發(fā)展（上）    與科技發(fā)展中的其它法律部門相比，我國(guó)現(xiàn)代物權(quán)理論似乎仍躺在社會(huì)中一個(gè)靜靜的角落，緬懷著那帶著濃重古典氣息的財(cái)產(chǎn)法原理，理論界也仍然熱衷于討論那些從歷史上流傳下來(lái)的古老話題。的確，與那些和現(xiàn)代傳媒和先進(jìn)科技密不可分的法律部門相比，物權(quán)法中所遺留的19世紀(jì)的氣息似乎更為濃厚和頑固，這是因?yàn)椋杂行呜?cái)產(chǎn)為客體的財(cái)產(chǎn)類型的變革，比起受現(xiàn)代科技影響很大的合同法、侵權(quán)法的變化，速度要慢的多，就象網(wǎng)絡(luò)世界可以崛起一個(gè)電子商務(wù)，卻不能產(chǎn)生一個(gè)新的不動(dòng)產(chǎn)類型一樣。具體到某些制度，如埋藏物、地上竹木種植等，也更容易讓人

2、體驗(yàn)到對(duì)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的懷舊情結(jié)，與合同交易中時(shí)尚流行的網(wǎng)絡(luò)交易無(wú)疑形成了鮮明的對(duì)照。但在科技飛速發(fā)展的當(dāng)今社會(huì)，物權(quán)法領(lǐng)域中一個(gè)不可忽視的事實(shí)是，作為調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系的基本法律，物權(quán)法在科技革命的大潮之中也面臨著前所未有的沖擊和更新，并開(kāi)始了潛移默化的變革，正如日本學(xué)者北川善太郎所指出的，近年來(lái)科技的發(fā)展和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的變化已經(jīng)使“歷史的同時(shí)又是現(xiàn)代的這套法律框架顯現(xiàn)出相當(dāng)程度的欠缺”，1而在以電子、數(shù)據(jù)發(fā)展為主的新經(jīng)濟(jì)時(shí)代，權(quán)利的數(shù)據(jù)化、無(wú)體化、物之證券化以及行為的電子化對(duì)于資源的歸屬和利用，也必定帶來(lái)新的啟示和發(fā)展。這些挑戰(zhàn)在今天看來(lái)也許還不明顯，但它卻極具震撼力，甚至對(duì)作為整個(gè)物權(quán)法基石的概

3、念和基本原則也都提出了重新分析檢討的必要，其中主要是物權(quán)法定原則。在這個(gè)新的權(quán)利客體和物權(quán)類型的不斷涌現(xiàn)的時(shí)代，物權(quán)法定原則在今日的社會(huì)中還能否堅(jiān)持？是否有必要對(duì)物權(quán)法定主義進(jìn)行重新解釋和界定？這些問(wèn)題都很值得研究。值民法典編纂之機(jī)，本文提出物權(quán)法在當(dāng)代社會(huì)面臨的種種問(wèn)題，并闡述自己的看法，以求拋磚引玉。一、物的擴(kuò)展物權(quán)法的客體問(wèn)題是研究物權(quán)法制度的起點(diǎn)，只有明確界定了什么是物，才能夠在此基礎(chǔ)上周延地建構(gòu)我國(guó)的物權(quán)法體系。關(guān)于物的定義，各國(guó)民法典一般將其規(guī)定為有體物，如德國(guó)民法第90條規(guī)定：“本法所稱物為有體物”。日本民法第55條也規(guī)定：“本法所稱物，為有體物”。意大利民法典第810條規(guī)定：“

4、所有能成為權(quán)利客體的物品都是財(cái)產(chǎn)”，可以認(rèn)為其所指的物也是有體物。根據(jù)我國(guó)學(xué)界通說(shuō)，一般認(rèn)為所謂物，是指除人的身體之外，凡能為人力所支配，具有獨(dú)立性，能滿足人類社會(huì)生活需要的有體物。如有學(xué)者指出：“物必須是客觀存在的物質(zhì)實(shí)體或者自然力，”在這個(gè)意義上，財(cái)產(chǎn)權(quán)利不能認(rèn)為是物。2還有學(xué)者認(rèn)為，物是指“存在于人身之外，能滿足權(quán)利主體的利益需要，并能為權(quán)利主體所支配和利用的物質(zhì)實(shí)體。”3可以認(rèn)為物至少需要具備以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，外在性，即物是主體之外的存在，從而排除人體可以成為物的可能；第二，獨(dú)立性，即在觀念上或者形體上能夠獨(dú)立存在；第三，有用性，凡為物者，均可滿足人類的需要；對(duì)人體沒(méi)有任何用處的，不

5、能稱之為物；第四，物原則上為有體。傳統(tǒng)大陸法系理論將物權(quán)法的客體界定為有體物，如我國(guó)現(xiàn)行民法雖然沒(méi)有對(duì)物下一個(gè)確切的定義，但理論上和實(shí)務(wù)上均采物的狹義概念，即物為有體物。4可以說(shuō)在近代的法典化運(yùn)動(dòng)中，“物即有體”的思想在各國(guó)民法學(xué)界沿襲已久，影響至深。但隨著科學(xué)的進(jìn)步，電、氣等無(wú)體有形物由于其具有可以被控制等特點(diǎn)也開(kāi)始被認(rèn)定為民法上的物。物的概念從古至今的私法的發(fā)展中表現(xiàn)出了一個(gè)發(fā)展的過(guò)程。在古羅馬，物的外延較現(xiàn)在要廣泛的多，包括了除自由人以外的存在于自然界的一切東西，不管是對(duì)人有用還是無(wú)用，有形體還是沒(méi)有形體，均屬于廣義上的物，因此，奴隸也是物的一種。后來(lái)通過(guò)羅馬法學(xué)家的整理，羅馬法逐漸將物

6、限定為一切人力可以支配、對(duì)人有用，并能構(gòu)成人們財(cái)產(chǎn)組成部分的事物，它包括有體物、權(quán)利和訴權(quán)，合稱為“財(cái)物”（bona）。事實(shí)上，羅馬法上的物的概念是泛指財(cái)物，它包括現(xiàn)代民法意義上的物權(quán)、繼承權(quán)和債權(quán)等，含義十分廣泛。5“物權(quán)”一詞的出現(xiàn)，其實(shí)是對(duì)羅馬法中的“對(duì)物之訴”加以概括和引申的結(jié)果。中世紀(jì)注釋法學(xué)派正式提出了“物權(quán)”一詞，1811年奧地利民法典中則第一次出現(xiàn)了物權(quán)的定義，1896年德國(guó)民法典將物的概念發(fā)展到了極致，嚴(yán)格將物債進(jìn)行二分，這一做法開(kāi)辟了潘德克吞法典編纂的模式，從此以后，物債嚴(yán)格二分的做法開(kāi)始通過(guò)法典的形式向世界進(jìn)行傳播，影響可謂巨大。20世紀(jì)以來(lái)，隨著科學(xué)技術(shù)對(duì)人類生活的滲透

7、，民法上的物的范圍呈現(xiàn)出了擴(kuò)張的趨勢(shì)，各種新技術(shù)的運(yùn)用使得原來(lái)不能為人所認(rèn)識(shí)和控制的事物變成了人類能力可以控制的對(duì)象，與此相呼應(yīng)，物的概念也達(dá)到了進(jìn)一步的擴(kuò)張。（一）有體物的擴(kuò)張1、空間成為不動(dòng)產(chǎn)關(guān)于土地的所有權(quán)，其內(nèi)涵存在著一個(gè)演化的過(guò)程。在19世紀(jì)，土地所有權(quán)的作用范圍“上達(dá)天宇，下至地心”，體現(xiàn)著絕對(duì)所有權(quán)的觀念。自本世紀(jì)以來(lái)，隨著現(xiàn)代工業(yè)和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，人口向城市集中，促使土地的利用立體化，地上之高層建筑物和地下建筑物的數(shù)量得到了極大的膨脹，人們開(kāi)始將眼光轉(zhuǎn)移到空中或者地下，空間被特定化為具有三維尺度的不動(dòng)產(chǎn)。因空間的拓展而產(chǎn)生的新的物權(quán)種類-“空間權(quán)”（airspaceright）

8、?？臻g權(quán)產(chǎn)生于20世紀(jì)的美國(guó)，在城市的開(kāi)發(fā)利用過(guò)程中，地上空間開(kāi)始與地表以及地下空間相脫離，并被獨(dú)立的讓渡。一塊土地分割為三個(gè)部分，并成立三個(gè)所有權(quán)，一定的空間成為具有特定三維的不動(dòng)產(chǎn)。6由此產(chǎn)生調(diào)整土地橫切水平型的土地所有權(quán)的空間法，與古典的調(diào)整垂直型的土地所有權(quán)的土地法形成對(duì)照。據(jù)此有觀點(diǎn)認(rèn)為，目前土地法正在由傳統(tǒng)地盤性的土地法演進(jìn)為空間法。7這樣，作為無(wú)形、無(wú)體，僅可以在三維上進(jìn)行量化的空間，在一定程度上已經(jīng)成為物權(quán)客體之一種。因此可以說(shuō)，空間，無(wú)論在土地之空中或地中，如果具備獨(dú)立之經(jīng)濟(jì)價(jià)值及有排他得支配可能性兩項(xiàng)要件，即可為物。8空間之所以能從土地所有權(quán)和土地使用權(quán)中得以獨(dú)立，其理由在

9、于：第一，平衡私人利益和公共利益。社會(huì)公共利益內(nèi)涵是近現(xiàn)代所有權(quán)觀念中的一個(gè)突出的特點(diǎn)，關(guān)于這一點(diǎn)，德國(guó)學(xué)者耶林早就指出：“并沒(méi)有什么絕對(duì)的財(cái)產(chǎn)，特別是獨(dú)立于社會(huì)利益之外的財(cái)產(chǎn)。歷史已經(jīng)反復(fù)向我們說(shuō)明了這一點(diǎn)”。9無(wú)論是英美法系還是大陸法系，所有權(quán)人都更愿意認(rèn)為自己對(duì)土地有絕對(duì)的所有權(quán)，例如在英國(guó)就有“擁有土地的人即擁有通向天空的所有道路的法諺”，土地所有人對(duì)于土地的絕對(duì)所有的觀念相當(dāng)濃厚。但時(shí)至現(xiàn)代，這種觀點(diǎn)開(kāi)始受到相當(dāng)?shù)南拗啤Ｈ缭?978年發(fā)生在英國(guó)的Bernstein訴SkyviewsandGeneralLtd.一案中，原告以“被告的輕型飛機(jī)在數(shù)百英里的高度飛越其所在的土地并拍攝空中照片從而構(gòu)成”侵入土地“為由要求賠償。但GriffithsJ.法官在判決中否定了原告的請(qǐng)求，他認(rèn)為，由于科技的發(fā)展