上交所正式發(fā)布重大違法強制退市新規(guī)

1、上交所正式發(fā)布重大違法強制退市新規(guī)2018年11月16日，上交所在前期征求意見的基礎(chǔ)上，正式發(fā)布實施上海證券交易所上市公司重大違法強制退市實施辦法（以下簡稱實施辦法），同時發(fā)布上海證券交易所股票上市規(guī)則（2018 年11月修訂）和上海證券交易所退市公司重新上市實施辦法 （2018 年11月修訂）。在此過程中，上交所廣泛吸收市場各方意見，凝聚 共識，明確了重大違法強制退市的具體違法情形和實施程序，制定了標準更客觀，程序更透明，針對性更強，威懾效果更好的重大違法強 制退市相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則。退市新規(guī)的發(fā)布實施，將進一步夯實基礎(chǔ)制度， 規(guī)范市場出口，引導合規(guī)發(fā)展理念，提升上市公司整體質(zhì)量。一、堅決貫徹證監(jiān)

2、會決定，上交所切實擔起退市實施主體責 任2018年7月27日，證監(jiān)會正式發(fā)布關(guān)于修改 關(guān)于改革 完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見的決定（以下簡稱決定），要求完善重大違法強制退市的主要情形，強化證券交易 所的退市制度實施主體責任。根據(jù)證監(jiān)會決定，上交所充分發(fā)揮一線 監(jiān)管職能，建立起了權(quán)責清晰的決策機制、 程序規(guī)范和認定標準。本 著從嚴掌握的原則，依法對相關(guān)公司股票實施退市風險警示、作出暫 停上市或終止上市的決定。本次退市制度改革，上交所制定并發(fā)布了實施辦法，相應(yīng)修訂了股票上市規(guī)則退市公司重新上市實施辦法等相關(guān)規(guī)則。2016年，博元投資因重大信息披露違法，被依法依規(guī)終止上市，成為資本市場第

3、一家因重大違法被終止上市的公司。這一實踐得到市場各方的認可，也為后續(xù)改革提供了有益的借鑒。這次退市改 革中，上交所認真總結(jié)實踐經(jīng)驗，按照證監(jiān)會決定的原則要求， 對重大違法強制退市情形進行了相對類型化、 具體化的規(guī)范，完善了 重大違法強制退市的情形，提高了規(guī)則的可操作性。新規(guī)主要是明確 了證券重大違法和社會公眾安全重大違法兩類強制退市情形，特別是對于上市公司嚴重危害市場秩序，嚴重侵害社會公眾利益，造成重大 社會影響的，專門作為一類退市情形進行規(guī)范。 上述系列規(guī)則的發(fā)布 實施，是上交所堅決貫徹證監(jiān)會要求、發(fā)揮證券交易所的一線監(jiān)管職 責的重要體現(xiàn)，充分落實了證監(jiān)會本次退市改革的基本原則和改革目 的。

4、二、優(yōu)化證券重大違法強制退市情形，增強實踐操作性 從證券重大違法退市整個制度設(shè)立來看，主要圍繞的是相關(guān) 證券市場信息披露違法行為是否影響上市地位。因此，實施辦法圍繞上述主旨，在原來欺詐發(fā)行和重大信息披露違法兩大領(lǐng)域的基礎(chǔ)上， 進行了類型化規(guī)定，明確了 4種重大違法退市情形，即首發(fā)上市欺詐 發(fā)行、重組上市欺詐發(fā)行、年報造假規(guī)避退市以及交易所認定的其他 情形。這4種情形集中圍繞違法行為是否影響公司的上市地位進行規(guī) 范，相關(guān)標準更加明確、客觀、細化，為后續(xù)執(zhí)行提供了充分可靠的 依據(jù)。證券重大違法強制退市情形中，欺詐發(fā)行主要是立足首發(fā)上 市和重組上市中，申請或披露文件是否存在虛假記載、 誤導性陳述或

5、者重大遺漏，并被證監(jiān)會依據(jù)證券法相應(yīng)條文予以行政處罰，或 者被人民法院判處欺詐發(fā)行罪。其立法邏輯在于欺詐發(fā)行的公司，自 始獲取上市地位時即存在瑕疵。將其清出市場能夠維護整個市場誠實 信用的基礎(chǔ)，也有利于從嚴規(guī)范資本市場入口； 對于年報造假規(guī)避退 市的情形，主要規(guī)范邏輯是衡量公司在上市期間是否隱瞞了已觸及財 務(wù)類退市指標而應(yīng)當終止上市的事實。 出現(xiàn)這類情形的上市公司，其 信息披露已嚴重背離了公司真實財務(wù)狀況， 無法向投資者提供關(guān)鍵的 定價信息和投資決策參考，扭曲了市場正常定價機制和淘汰機制。 無 論是從其自身財務(wù)狀況，還是信息披露的合規(guī)水平來看，均不適宜繼 續(xù)留在滬市主板市場，應(yīng)當依據(jù)上市規(guī)則予

6、以退市。如其通過財務(wù)造 假維持上市地位，則擾亂了信息披露秩序，破壞了市場的價值發(fā)現(xiàn)功 能，也嚴重損害了投資者的利益，需要從嚴監(jiān)管，將其退市。在前期公開征求意見過程中，有反饋意見提出，征求意見稿 中規(guī)定的多次受到信息披露違法行政處罰，以及受到違規(guī)披露、不披 露重要信息罪刑罰兩種重大違法退市情形，雖然能夠體現(xiàn)依法從嚴監(jiān) 管的要求，但其著眼點在于行政處罰或者刑事制裁本身， 難以實際體 現(xiàn)違法事實和危害程度是否影響上市地位這一判斷邏輯，且所針對的情形也能為其他幾種類型所覆蓋。 因此，經(jīng)審慎討論，不再單獨列入 這兩類情形。三、新增社會公眾安全類重大違法強制退市情形， 回應(yīng)社會期待證監(jiān)會7月27日發(fā)布的決

7、定中，新增了涉及國家安全、公 共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為， 應(yīng)予退市的規(guī)定。此前，征求意見時也有意見認為，對于嚴重損害國 家利益、社會公共利益的重大違法行為， 也應(yīng)納入強制退市范圍。相 應(yīng)地，上交所在退市新規(guī)中，明確了這類重大違法強制退市情形。 此 類情形的規(guī)范邏輯主要包括如下三個方面：第一，出現(xiàn)社會公眾安全類重大違法行為， 表明上市公司生 產(chǎn)經(jīng)營價值取向與其應(yīng)當承擔的社會責任發(fā)生嚴重背離。公司法 規(guī)定，公司從事經(jīng)營活動，應(yīng)當遵守社會公德、商業(yè)道德、承擔社會 責任。上市公司具有區(qū)別于一般企業(yè)的公眾屬性，在創(chuàng)造利潤、對股東和員工承擔法律責任的同時， 更要承擔對消

8、費者、社區(qū)、環(huán)境等利 益相關(guān)者的責任。資本市場的相關(guān)法律規(guī)范，也要求上市公司在生產(chǎn) 過程中，切實承擔起在社會、環(huán)境、公益和誠信等方面的綜合公眾責 任。如果在涉及社會公眾安全等領(lǐng)域出現(xiàn)重大違法行為，表明公司生 產(chǎn)經(jīng)營的價值取向出現(xiàn)嚴重偏差，實難擔負公眾公司應(yīng)有的職責和使 命。第二，社會公眾安全類重大違法行為，不僅損害資本市場投 資者的利益，更直接影響整個社會的公共利益乃至國家利益，為資本 市場立法和監(jiān)管的價值本位所不容。證券法第一條，即將維護社 會經(jīng)濟秩序和社會公共利益作為立法宗旨之一， 這也是資本市場監(jiān)管 的根本宗旨。上市公司如果在涉及社會公眾安全的領(lǐng)域存在重大違法 行為，說明其在利用資本市場

9、之便，行危害社會之實，嚴重違背了市 場準入的基本要求，應(yīng)當嚴肅處置，并將其清出市場。第三，上市公司存在社會公眾安全類重大違法行為， 往往會 被剝奪生產(chǎn)經(jīng)營的資格許可，喪失持續(xù)經(jīng)營能力，客觀上不應(yīng)也無法 再維持其上市地位。例如，上市公司如果被吊銷營業(yè)執(zhí)照，則必須依 法解散和注銷，主體不再存續(xù)；如果被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證 件，則其喪失繼續(xù)開展主營業(yè)務(wù)的法律資格。 對于前者，本身即屬于 現(xiàn)有的退市情形；對于后者，公司已失去持續(xù)盈利能力，如果任由其 滯留資本市場，無疑將對投資者和社會公眾造成二次傷害。在社會公眾安全類重大違法強制退市的具體情形方面， 主要 類型化和具體化為三種情形：其一，上市公司

10、或其主要子公司被依法 吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；其二，上市公司或其主要子公 司依法被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證， 或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營 法律資格的；其三，本所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國家利益、 社會公共利益的嚴重程度，結(jié)合公司承擔法律責任類型、對公司生產(chǎn) 經(jīng)營和上市地位的影響程度等情形，認為公司股票應(yīng)當終止上市的。四、嚴格重大違法強制退市程序，明確市場預(yù)期退市新規(guī)設(shè)置了比較嚴謹規(guī)范的退市決策和實施程序。首先 是設(shè)置了上市委員會決策機制，規(guī)定上市委員會以相關(guān)行政機關(guān)行政 處罰決定、人民法院生效裁判認定的事實為依據(jù)， 對上市公司行為是 否嚴重影響上市地位，是否應(yīng)當對其實施重大違法退

11、市進行審議， 作 出獨立的專業(yè)判斷并形成審核意見。對相關(guān)審議決定，例如上市委員 會的審議期限、發(fā)出認定意見告知書、提出申辯和聽證、做出退市決定等環(huán)節(jié)的期限，均予以了明確。其次，給予當事人合理的救濟途徑 和救濟手段，主要是給予涉嫌重大違法退市的上市公司申請聽證、書面陳述和申辯、要求復(fù)核等權(quán)利，維護了其正當?shù)某绦虮Ｕ蠙?quán)利， 保 障了當事人的基本權(quán)利。再次，明確了重大違法退市的相關(guān)環(huán)節(jié)， 即 停牌、退市風險警示、暫停上市和終止上市，將暫停上市期間由一年 縮短為六個月，提高了退市實施效率。另外，退市改革方案對重新上市條件也作了修改。 對于在市 場入口即違法的欺詐發(fā)行公司，違法行為惡性較大、反響強烈，新

12、規(guī) 不再給予其重新上市的機會；其他重大違法退市的公司需要在股轉(zhuǎn)公 司掛牌轉(zhuǎn)讓滿5個完整會計年度方可申請重新上市。 同時，對于因觸 及重大違法強制退市情形后進入退市程序的公司， 除相關(guān)行政處罰決 定、司法裁決被依法撤銷、確認無效或者依法變更等情形外，將不再 允許其恢復(fù)上市，以傳遞從嚴實施重大違法退市的信號， 進一步明確 市場預(yù)期，避免退市過程出現(xiàn)不必要的反復(fù)，引發(fā)市場投機炒作。五、多舉措完善配套機制，維護中小投資者利益投資者保護工作是資本市場重要制度改革完善的出發(fā)點和落腳點。退市制度作為資本市場的基礎(chǔ)性制度之一， 直接關(guān)涉投資者 利益，矛盾糾葛較為集中，利益訴求較為復(fù)雜。對于直接持有上市公 司股

13、票的投資者而言，公司股票退市，投資者將因此失去主板市場交 易機會。但整體上看，將擾亂市場秩序，危害社會的公司清出市場， 能夠凈化市場環(huán)境，健全市場優(yōu)勝劣汰機制，促使公司規(guī)范經(jīng)營，真 正提升上市公司質(zhì)量，是維護投資者權(quán)益的治本之策。這次退市改革中，在具體的投資者保護措施方面，主要從上 市公司信息披露、風險警示制度設(shè)計、相關(guān)主體權(quán)利限制、責任主體 紀律處分等方面作出具體安排。在上市公司面臨退市風險時，及時督 促其對外披露，進行風險揭示。在退市的程序中，設(shè)置了退市風險警 示制度，在交易機制等方面進行了規(guī)制。 這一系列制度的設(shè)計，就是 要促使投資者理性投資，充分考慮投資決策與風險承擔能力之間的匹 配性

14、。除此之外，前一階段發(fā)布的減持規(guī)則中，已經(jīng)規(guī)定上市公司因 涉嫌證券期貨違法犯罪，在被中國證監(jiān)會立案調(diào)查或者被司法機關(guān)立 案偵查期間，以及在行政處罰決定、刑事判決作出之后未滿6個月的， 上市公司大股東不得減持股份。 同時，我們也注意到，證券市場虛假 陳述民事賠償機制已經(jīng)日趨成熟，人民法院對此類案件的審判力度也 逐步加大，投資者可以通過司法渠道實現(xiàn)利益訴求。 實踐中，已有不 少個案的投資者通過司法途徑得到救濟。六、明確規(guī)則銜接安排，保障退市新規(guī)平穩(wěn)實施這次新規(guī)發(fā)布后，為保障新規(guī)平穩(wěn)實施，在新老規(guī)則銜接上 作了比較具體的安排：一是證監(jiān)會決定施行前，上市公司已被認定構(gòu)成重大違 法行為或者依法移送公安機

15、關(guān)，并被作出終止上市決定的，適用原規(guī) 則；決定施行后，上市公司被有關(guān)行政機關(guān)行政處罰或者生效司 法裁判認定存在違法行為的，無論其違法行為發(fā)生時點，上市公司因 其該等違法行為的暫停上市、終止上市，均適用新規(guī)。這一安排，與 證監(jiān)會決定的原則是一致的，主要是考慮到相關(guān)處罰決定或者司 法裁判認定存在違法行為時，即可能對公司的上市地位產(chǎn)生重大影 響，以此適用新規(guī)，符合實際情況，符合退市新規(guī)的規(guī)范邏輯，也是 從嚴治市、凈化市場環(huán)境、促進優(yōu)勝劣汰的必然要求。二是關(guān)于年報造假重大違法新老劃斷的起算時點?？紤]到重 大違法退市制度系2014年11月證監(jiān)會發(fā)布退市改革若干意見后才正 式實施，因此以2015年的年度報

16、告作為實施辦法第四條第（三） 項年報造假重大違法退市情形新老劃斷的起算點，即追溯后自2015年起連續(xù)會計年度財務(wù)指標觸及終止上市標準的才予以退市，而 2014年及其以前年度的財務(wù)情況不再考慮。例如，公司年報造假規(guī) 避凈利潤退市指標，在2018年年報披露后，經(jīng)行政處罰認定，追溯 調(diào)整后2015年至2018年連續(xù)四年虧損，則將對公司股票實施重大違 法強制退市。又如，公司年報造假規(guī)避凈資產(chǎn)退市指標，在2017年年報披露后，經(jīng)行政處罰認定，追溯調(diào)整后2015年至2017年連續(xù)三 年凈資產(chǎn)為負的，也將對公司股票實施重大違法強制退市。三是關(guān)于在新規(guī)實施前已經(jīng)完成重組上市的規(guī)則適用。如果重大違法的上市公司在

17、新規(guī)實施前已經(jīng)“脫胎換骨”，公司控制權(quán)、 主營業(yè)務(wù)等均發(fā)生了變化，再予退市不盡合理。對此，實施辦法 施行前，重大違法上市公司已經(jīng)合法合規(guī)完成重組上市，且重大違法事項均發(fā)生在該次重組上市之前， 也與該次重組上市無關(guān)的，可以向 本所申請不對其實施重大違法強制退市；實施辦法正式施行后， 重大違法上市公司再進行重組上市的，仍將嚴格按照新規(guī)實施強制退 市。重組方應(yīng)當做好盡職調(diào)查，避免因上市公司重組上市前的重大違法行為而被強制退市。四是關(guān)于重新上市制度的新舊適用安排。 新規(guī)實施前，已因 重大違法被本所決定股票終止上市的公司，在新規(guī)施行后 36個月內(nèi) 申請重新上市的，仍適用原規(guī)則。七、落實上位法要求，同步修

18、訂上市規(guī)則相關(guān)內(nèi)容這次股票上市規(guī)則修訂，除了落實證監(jiān)會決定的要求，進一步優(yōu)化和明確重大違法強制退市的實施程序，還增加了落實證券交易所管理辦法等有關(guān)內(nèi)容。主要是豐富交易所一線監(jiān)管的手段， 新增了上交所對上市公司現(xiàn)場檢查、調(diào)閱檢查保薦人和證券服務(wù)機構(gòu) 工作資料等監(jiān)管手段，還規(guī)定了向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函、 收 取懲罰性違約金等日常監(jiān)管措施和紀律處分的類型。同時，強化對紀律處分對象的權(quán)利保護，明確了當事人在紀律處分中的聽證權(quán)利及對 紀律處分的復(fù)核權(quán)利。針對證券交易所管理辦法的其他修訂內(nèi)容， 也相應(yīng)予以落實，包括明確上市協(xié)議、聲明與承諾是上交所的重要監(jiān) 管依據(jù)，將本規(guī)則適用對象的范圍擴大至發(fā)行人和重大資產(chǎn)重組交易 對方等。另外，根據(jù)證監(jiān)會修訂后的信息披露編報規(guī)則第14號， 將上市規(guī)則中的