某工程招投標合同及案例分析教學

1、1 緒緒 論論 1.11.1合同的概念合同的概念合同的分類合同的分類 合同在工程項目管理中的地位與作用合同在工程項目管理中的地位與作用 本章內(nèi)容本章內(nèi)容1 緒緒 論論 1.21.2合同的概念合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人及其他組織合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示一致的協(xié)議。法律特征如下：一致的協(xié)議。法律特征如下：(1) 合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所 實施的一種民事法律行為。實施的一種民事法律行為。(2) 合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為

2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為 目的。目的。(3) 合同是當事人意思表示一致的協(xié)議。合同是當事人意思表示一致的協(xié)議。1 緒緒 論論 1.31.3合同的概念合同的概念 合同是債（特定主體之間請求為特定合同是債（特定主體之間請求為特定行為的財產(chǎn)法律關(guān)系）的一種形式。行為的財產(chǎn)法律關(guān)系）的一種形式。 合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體這也是由主體、內(nèi)容和客體這3個要素組成。個要素組成。1 緒緒 論論 1.41.4合同的概念合同的概念 合同關(guān)系的主體（特定但非固定）又稱為合同的當事合同關(guān)系的主體（特定但非固定）又稱為合同的當事人，包括債權(quán)人

3、和債務(wù)人。人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。 合同關(guān)系的內(nèi)容是指債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，合同關(guān)系的內(nèi)容是指債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，主要是指合同債權(quán)和合同債務(wù)。主要是指合同債權(quán)和合同債務(wù)。 合同關(guān)系的客體主要是行為。因為債權(quán)人在債務(wù)人尚合同關(guān)系的客體主要是行為。因為債權(quán)人在債務(wù)人尚未交付標的物之前，無法實際占有和支配該標的物，只能未交付標的物之前，無法實際占有和支配該標的物，只能請求債務(wù)人為一定的行為。請求債務(wù)人為一定的行為。1 緒緒 論論 1.51.5合同的概念合同的概念 合同關(guān)系具有相對性：合同關(guān)系具有相對性： 合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當事合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當事人之間，只有合同當

4、事人一方能夠向另一人之間，只有合同當事人一方能夠向另一方基于合同提出請求或提出訴訟；方基于合同提出請求或提出訴訟； 非依法律或合同規(guī)定，第三人不能主非依法律或合同規(guī)定，第三人不能主張合同上的權(quán)利。張合同上的權(quán)利。1 緒緒 論論 1.61.6合同的分類合同的分類合同按不同的標準，可以作出如下不同的分類：合同按不同的標準，可以作出如下不同的分類：(1) 雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同與單務(wù)合同。(2) 有償合同與無償合同。有償合同與無償合同。(3) 有名合同與無名合同。有名合同與無名合同。(4) 諾成合同與實踐合同。諾成合同與實踐合同。(5) 要式合同與不要式合同。要式合同與不要式合同。(6) 主合

5、同與從合同。主合同與從合同。(7) 本約本約(本合同本合同)與預(yù)約與預(yù)約(預(yù)備合同預(yù)備合同)。(8) 為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。立的合同。1 緒緒 論論 1.71.7合同的分類合同的分類一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 根據(jù)合同當事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔方式，合同可劃根據(jù)合同當事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔方式，合同可劃分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。1. 雙務(wù)合同雙務(wù)合同 雙務(wù)合同是指合同雙方當事人相互享有權(quán)利和相互承雙務(wù)合同是指合同雙方當事人相互享有權(quán)利和相互承擔義務(wù)的合同。雙方的關(guān)系具有相互依賴性。擔義務(wù)的合同

6、。雙方的關(guān)系具有相互依賴性。 如建設(shè)工程施工承包合同中，甲方享有獲得合格的建如建設(shè)工程施工承包合同中，甲方享有獲得合格的建筑產(chǎn)品的權(quán)利和按時支付工程進度款的義務(wù)，乙方則享有筑產(chǎn)品的權(quán)利和按時支付工程進度款的義務(wù)，乙方則享有獲得工程進度款的權(quán)利和按施工圖紙及相關(guān)標準規(guī)范提供獲得工程進度款的權(quán)利和按施工圖紙及相關(guān)標準規(guī)范提供合格建筑產(chǎn)品的義務(wù)。合格建筑產(chǎn)品的義務(wù)。1 緒緒 論論 1.81.8合同的分類合同的分類2. 單務(wù)合同單務(wù)合同 單務(wù)合同是指合同當事人一方只享有權(quán)利而不負義單務(wù)合同是指合同當事人一方只享有權(quán)利而不負義務(wù)，另一方當事人只負義務(wù)而不享受權(quán)利的合同。務(wù)，另一方當事人只負義務(wù)而不享受權(quán)

7、利的合同。 如贈與合同、無償保管合同和歸還原物的借用合同。如贈與合同、無償保管合同和歸還原物的借用合同。單務(wù)合同與雙務(wù)合同的不同效力表現(xiàn)在：單務(wù)合同與雙務(wù)合同的不同效力表現(xiàn)在：1) 是否適用同時履行抗辯權(quán)是否適用同時履行抗辯權(quán) （抗辯權(quán)，廣義上是指對抗抗辯權(quán)，廣義上是指對抗請求權(quán)或否認他人的權(quán)利主張的權(quán)利，有的稱為異議請求權(quán)或否認他人的權(quán)利主張的權(quán)利，有的稱為異議 權(quán)；狹義上僅指對抗請求權(quán)的權(quán)利。權(quán)；狹義上僅指對抗請求權(quán)的權(quán)利。） 2) 在風險負擔上不同在風險負擔上不同 3) 因一方的過錯可致合同不履行的后果不同因一方的過錯可致合同不履行的后果不同1 緒緒 論論 1.91.9合同的分類合同的分

8、類 二、有償合同與無償合同二、有償合同與無償合同 有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。合同。 無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。利益時并不支付任何報酬的合同。 各類建設(shè)工程承包合同均屬有償合同，無償合同是等各類建設(shè)工程承包合同均屬有償合同，無償合同是等價有償原則在實踐中的例外現(xiàn)象，一般很少采用，如借用價有償原則在實踐中的例外現(xiàn)象，一般很少采用，如借

9、用合同、贈與合同等。合同、贈與合同等。 1 緒緒 論論 1.101.10三、三、 有名合同與無名合同有名合同與無名合同 有名合同，又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了有名合同，又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國合同法所規(guī)定的如我國合同法所規(guī)定的15類合類合同：（買賣合同，供用電、水、氣熱力合同，贈予合同，同：（買賣合同，供用電、水、氣熱力合同，贈予合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，

10、倉儲合同，委托合同，行紀合同和居間合同托合同，行紀合同和居間合同 ） 無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。定的名稱與規(guī)則的合同。 有名合同與無名合同的區(qū)分意義主要在于兩者適用的有名合同與無名合同的區(qū)分意義主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同。法律規(guī)則不同。1 緒緒 論論 1.111.11四、四、 諾成合同與實踐合同諾成合同與實踐合同 諾成合同，是指當事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同諾成合同，是指當事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成一諾即成”的合同。的合同。 實踐合

11、同，是指除當事人雙方意思表示一致以外尚須實踐合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外尚須交付標的物才能成立的合同。在這種合同中僅憑雙方當事交付標的物才能成立的合同。在這種合同中僅憑雙方當事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生法律效果。必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生法律效果。 例如寄存合同，必須要寄存人將寄存的物品交保管人，例如寄存合同，必須要寄存人將寄存的物品交保管人，合同才能成立并生效。合同才能成立并生效。1 緒緒 論論 1.121.12五、要式合同與不要式合同五、要式合同與不要式

12、合同 要式合同，指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。要式合同，指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。 不要式合同，是指當事人訂立的合同依法并不需要采不要式合同，是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。面形式。 根據(jù)合同自由原則，當事人有權(quán)選擇合同形式（不要根據(jù)合同自由原則，當事人有權(quán)選擇合同形式（不要式），但對于法律有特別的形式要件規(guī)定的，當事人必須式），但對于法律有特別的形式要件規(guī)定的，當事人必須遵循法律規(guī)定。遵循法律規(guī)定。1 緒緒 論論 1.131.13六、主合同與從合同六、主合同與從合

13、同主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。合同。 從合同，就是以其他合同的存在而為存在前提的合同。從合同，就是以其他合同的存在而為存在前提的合同。 如建設(shè)工程合同中，施工承包合同為主合同，為承包如建設(shè)工程合同中，施工承包合同為主合同，為承包方提供履約擔保的合同則為從合同。方提供履約擔保的合同則為從合同。 從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在。從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在。主合同未成立，從合同也不能成立，主合同無效，從合同主合同未成立，從合同也不能成立，主合同無效，從合同也無效。也無效。1 緒緒 論論 1.14

14、1.14七、本約與預(yù)約七、本約與預(yù)約 預(yù)約是指當事人間約定將來訂立一定合同的合同；預(yù)約是指當事人間約定將來訂立一定合同的合同； 本約為履行預(yù)約而訂立的合同。本約為履行預(yù)約而訂立的合同。 預(yù)約的效力在于使當事人負有訂立本約的義務(wù)。如果預(yù)約的效力在于使當事人負有訂立本約的義務(wù)。如果預(yù)約的一方當事人不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有預(yù)約的一方當事人不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請求法院強制其履行訂約義務(wù)并承擔違約責任。權(quán)請求法院強制其履行訂約義務(wù)并承擔違約責任。1 緒緒 論論 1.151.15八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同為

15、訂約人自己訂立的合同，是指訂約當事人訂立合同為訂約人自己訂立的合同，是指訂約當事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。 訂約當事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的訂約當事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力，就是所謂為第利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力，就是所謂為第三人利益訂立的合同。其法律特征表現(xiàn)如下：三人利益訂立的合同。其法律特征表現(xiàn)如下：第一，第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，第一，第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。也不需要通過其

16、代理人參與締約。第二，該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)第二，該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。定義務(wù)。第三，合同訂立，事先無須通知或征得第三人的同意第三，合同訂立，事先無須通知或征得第三人的同意1 緒緒 論論 1.161.16合同在工程項目管理中的地位與作用合同在工程項目管理中的地位與作用一、合同是工程項目管理的核心一、合同是工程項目管理的核心任何一個建設(shè)項目的實施，特別是大中型建設(shè)項目的任何一個建設(shè)項目的實施，特別是大中型建設(shè)項目的實施，都是通過簽訂一系列的承發(fā)包合同來實現(xiàn)的。通過實施，都是通過簽訂一系列的承發(fā)包合同來實現(xiàn)的。通過對承包范圍、價款、工期和質(zhì)量標準等合同條

17、款的制訂和對承包范圍、價款、工期和質(zhì)量標準等合同條款的制訂和履行，業(yè)主可以在合同環(huán)境下調(diào)控建設(shè)項目的運行狀態(tài)。履行，業(yè)主可以在合同環(huán)境下調(diào)控建設(shè)項目的運行狀態(tài)。通過對合同管理目標責任的分解，工程項目的業(yè)主還可以通過對合同管理目標責任的分解，工程項目的業(yè)主還可以規(guī)范項目管理機構(gòu)的內(nèi)部職能，緊密圍繞合同條款開展項規(guī)范項目管理機構(gòu)的內(nèi)部職能，緊密圍繞合同條款開展項目管理工作。目管理工作。因此，無論是對承包商的管理，還是對項目業(yè)主本身因此，無論是對承包商的管理，還是對項目業(yè)主本身的內(nèi)部管理，合同始終是工程項目管理的核心。的內(nèi)部管理，合同始終是工程項目管理的核心。1 緒緒 論論 1.171.17合同在工

18、程項目管理中的地位與作用合同在工程項目管理中的地位與作用二、合同是承發(fā)包雙方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)二、合同是承發(fā)包雙方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)為保證建設(shè)項目的順利實施，平衡承發(fā)包雙方的職責、為保證建設(shè)項目的順利實施，平衡承發(fā)包雙方的職責、權(quán)利和義務(wù)，合理分攤承發(fā)包雙方的責任風險，建設(shè)工程權(quán)利和義務(wù)，合理分攤承發(fā)包雙方的責任風險，建設(shè)工程合同通常界定了承發(fā)包雙方基本的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如發(fā)包合同通常界定了承發(fā)包雙方基本的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如發(fā)包方必須按時支付工程進度款，及時參加隱蔽工程驗收和中方必須按時支付工程進度款，及時參加隱蔽工程驗收和中間驗收，及時組織工程竣工驗收和辦理竣工結(jié)算等。承包間驗收，及時組織工程竣工驗收和辦理竣工結(jié)算等。承包方則必須按施工圖紙和批準的施工組織設(shè)計組織施工，向方則必須按施工圖紙和批