企業(yè)如何規(guī)避勞動風(fēng)險(xiǎn)

1、企業(yè)如何規(guī)避勞動風(fēng)險(xiǎn)2008年1月1日，勞動合同法頒布實(shí)施；2011年7月1日起，社會保險(xiǎn)法頒布實(shí)施。這兩部關(guān)乎全體勞動者切身利益的法律給用人單位和勞動者帶來的觀念沖擊都是史無前例的。廣大用人單位必須盡快學(xué)習(xí)和掌握這兩部重要法律，否則必然在法律的實(shí)施過程中被撞得頭破血流！據(jù)統(tǒng)計(jì)，有關(guān)勞動合同和社會保險(xiǎn)的勞動爭議已經(jīng)占到所有勞動爭議的80%以上，是目前較為突出的社會矛盾之一。因此，如何規(guī)避勞動關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)，是企業(yè)人力資源管理的重要環(huán)節(jié)，也是企業(yè)對法律服務(wù)的迫切需求。筆者在執(zhí)業(yè)過程中，辦理過大量勞動糾紛案件，許多企業(yè)出于對法律的不了解或漠視，或?qū)唧w的操作不清楚，從而在勞動爭議案件中敗訴，遭受巨大的損

2、失。鑒于此，本文從以下幾方面做粗淺的闡述，以期引起廣大用人單位的注意，有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)：一、企業(yè)一定要簽訂好勞動合同這里包含兩層意思。一是一定要依法簽訂勞動合同。二是要盡量根據(jù)不同勞動者的崗位特點(diǎn)、職責(zé)、報(bào)酬等簽訂因人而異的勞動合同，詳細(xì)約定好相應(yīng)條款。首先，談為何一定要簽訂勞動合同。根據(jù)勞動合同法第八十二條“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！钡鹊囊?guī)定，與勞動者簽訂勞動合同是用人單位的法定義務(wù)，如果不簽訂，企業(yè)將面臨支付雙倍工資等不利后果，這是勞動合同法的一個(gè)突出的新規(guī)定。以前的法律沒有這樣的規(guī)定。正因?yàn)檫@樣，許多企業(yè)老板往往無視

3、勞動合同的簽訂，不知道法律已經(jīng)對勞動合同的簽訂規(guī)定的這么嚴(yán)格。因此，企業(yè)必須要和每一個(gè)勞動者簽訂勞動合同，只有這樣，才能規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。有的老板說，不是我不想簽勞動合同，而是有的員工不簽。乍一聽，好像有道理，也有委屈。但是，法律已經(jīng)這樣規(guī)定了，不執(zhí)行的話，企業(yè)就必然面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，根據(jù)勞動合同法實(shí)施條例的規(guī)定，若勞動者在用工一個(gè)月內(nèi)拒不簽訂勞動合同，企業(yè)可以書面通知終止勞動關(guān)系，無需支付補(bǔ)償金。所以，用人單位一定要記住與勞動者簽訂勞動合同，將此項(xiàng)工作作為重中之重。而對這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，并無有效的規(guī)避方法。其次，要簽訂好勞動合同。企業(yè)是一個(gè)有銷售部、生產(chǎn)部、財(cái)務(wù)部等多部門組成的整體。涉及到不同崗位、不

4、同職務(wù)、不同職責(zé)的各類勞動者。千篇一律的勞動合同必然約定的不夠詳細(xì)，無法對雙方的權(quán)利和義務(wù)作出針對性的約定，從而導(dǎo)致勞動爭議出現(xiàn)時(shí)，企業(yè)面臨重大風(fēng)險(xiǎn)。對勞動合同，單位可以根據(jù)崗位的風(fēng)險(xiǎn)級別，作出有針對性的約定。比如：普通勞動者的勞動合同重點(diǎn)要對工資、工作時(shí)間、加班、考勤等事項(xiàng)作出明確約定。經(jīng)理級別的勞動者當(dāng)然重點(diǎn)就要對考核、工作安排、薪酬激勵(lì)等作出重點(diǎn)約定。特別的是，對涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密的人員以及競業(yè)限制等問題，企業(yè)必須要有針對的與相關(guān)勞動者簽訂勞動合同。因此，企業(yè)要重視手中的勞動合同，詳細(xì)設(shè)置所有的條款，逐一分析，認(rèn)真探討，是規(guī)避勞動關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵舉措。二、企業(yè)規(guī)章制度的依法制定、通過、頒

5、布不容忽視用人單位的規(guī)章制度相當(dāng)于單位內(nèi)部的“法律法規(guī)”，企業(yè)當(dāng)然可以根據(jù)規(guī)章制度來獎(jiǎng)勵(lì)和處罰勞動者，實(shí)施內(nèi)部管理。但是，大部分企業(yè)往往根據(jù)隨意制定的制度或甚至直接根據(jù)老板的意思處罰員工，造成許多的勞動糾紛。特別多的體現(xiàn)在是否合法解除勞動關(guān)系上。用人單位的規(guī)章制度不是著作權(quán)，只要產(chǎn)生，就有效。實(shí)踐中，法院對許多單位的規(guī)章制度往往認(rèn)定沒有效力，就是因?yàn)檫@些規(guī)章制度沒有依法制定、通過。實(shí)際上，法律對規(guī)章制度的制定、通過與實(shí)施規(guī)定的非常明確和具體。我們許多企業(yè)不知道其規(guī)定，或不了解如何操作才導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)常在是否合法解雇勞動者上出現(xiàn)敗訴的不利情況。勞動合同法第4條規(guī)定“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞

6、動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧诱??！睆V東省高院和省仲裁院出具了該條規(guī)定的細(xì)化和補(bǔ)充規(guī)定，廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見的第20

7、條指出“用人單位在勞動合同法實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過勞動合同法第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。勞動合同法實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，未經(jīng)過勞動合同法第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)?！睆倪@些規(guī)定里，可以概括出有效的規(guī)章制度的必備條件為“內(nèi)容不違法、民主協(xié)商通

8、過、公式或告知?jiǎng)趧诱摺薄Ｒ虼?，企業(yè)要想在處罰、解雇勞動者上得到法院的認(rèn)可，首先就要保障規(guī)章制度作是合法、有效的。當(dāng)然，這里并不排斥企業(yè)為了有效管理的需要，制定出非常細(xì)化的規(guī)定。三、關(guān)于購買社保的相關(guān)問題在中華人民共和國社會保險(xiǎn)法頒布以前，各地都有制定地方性的社會保險(xiǎn)法規(guī)和規(guī)章、規(guī)范性文件。這些文件一是規(guī)定的不夠明確，二是效力不高，三是不太統(tǒng)一，尺度不一致。2011年7月1日起，社會保險(xiǎn)法開始實(shí)施，很多新的問題必然產(chǎn)生。如新法規(guī)定“五險(xiǎn)”（即養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育）的繳納是單位的義務(wù)，那么，如果單位沒有繳納，就必然要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是，實(shí)踐中，確實(shí)有很多勞動者也不愿意購買社保。主要原因是目

9、前社保的配套制度沒有出臺，全國各地的社保轉(zhuǎn)移沒有切實(shí)的運(yùn)作起來等。但是一旦有勞動者提出相應(yīng)訴求，作為個(gè)案，企業(yè)很可能需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。為了規(guī)避此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可以通過購買商業(yè)險(xiǎn)，接收勞務(wù)派遣用工等方式轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，也可以與勞動者簽訂公平協(xié)議，約定雙方的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，如果從社會責(zé)任的角度來看，為勞動者提供充足的保險(xiǎn)保障，是整個(gè)社會能夠持續(xù)、有效運(yùn)作的基礎(chǔ)，對整個(gè)社會有利，當(dāng)然企業(yè)會從中間接受益。四、加班費(fèi)問題加班費(fèi)問題是老問題，也是許多勞動爭議的焦點(diǎn)問題。在這里，簡單講一下。實(shí)踐中，嚴(yán)格按照法律計(jì)算、支付加班費(fèi)是許多企業(yè)難以承受的。尤其是廣東省的大量中小企業(yè)。為了規(guī)避這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)只能在嚴(yán)格控

10、制加班時(shí)間，提高勞動效率，安排補(bǔ)休上多做工作。也就是說實(shí)施精細(xì)化的工作時(shí)間管理。也可以在勞動合同中對包括加班工資在內(nèi)的工資作出約定。除非之外，在訴訟中，還可以講究一定的訴訟技巧，巧妙利用法律規(guī)定，化解加班費(fèi)問題。五、收集、保存證據(jù)，注重舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)最后，講一下證據(jù)問題。證據(jù)是“訴訟之王”，收集并積極舉證是十分重要的。有的企業(yè)在勞動關(guān)系的管理中，沒有收集、保存證據(jù)，做任何事情沒有留下痕跡，一旦出現(xiàn)糾紛，企業(yè)往往陷入不利的境地。首先，在勞動爭議案件中，用人單位的舉證責(zé)任很重，在許多情況下是舉證倒置。其次，在勞動關(guān)系的管理中，多數(shù)情況是企業(yè)主動地作出某種行為，如果企業(yè)不注意收集、保存證據(jù)，即使合法、有理，也可能在仲裁和訴訟中敗訴。例如違紀(jì)辭退解除勞動關(guān)系，就應(yīng)有下列證據(jù)：有嚴(yán)重違紀(jì)事實(shí)的證據(jù)，注意是嚴(yán)重違紀(jì)而不是一般違紀(jì)；有與其對應(yīng)的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度，且有制定、審批、頒布程序合法的證據(jù)；有工會的單位，應(yīng)有征求工會意見的書面文件；就事實(shí)和依據(jù)起草簡明扼要的解除合同通知書，注意送達(dá)的證據(jù)收集；辦理解除勞動合同手續(xù)的證據(jù)。（辦檔案關(guān)系和社會保險(xiǎn)關(guān)系的轉(zhuǎn)