《空間地上權(quán)研究》讀書筆記

1、閱讀書目：陳祥?。嚎臻g地上權(quán)研究，法律出版社2009年版。P1第一章 緒論第一節(jié) 空間權(quán)基本問題一、 空間權(quán)的概念空間權(quán)“乃為因應(yīng)現(xiàn)代社會需要所生成之一新的權(quán)利概念”，系“以空中或地中為對象之所有、利用形態(tài)”之權(quán)利（溫豐文：“空間權(quán)之法理”，載法令月刊第39卷第3期，第75頁）?？臻g權(quán)，“之于空中或地中橫切一斷層而享有的權(quán)利”（梁慧星主編：中國物權(quán)法研究，法律出版社1998年版，第348頁）?？臻g權(quán)“系指以土地地表之空中或地下的地中的一定范圍為客體而城里的不動產(chǎn)權(quán)”（陳華彬：“土地所有權(quán)理論發(fā)展之動向”，梁慧星主編：民商法論叢（第3卷），法律出版社1995年版，第90頁）。P2以土地地表之上的

2、一定空間或地表之下的一定地身范圍為客體而成立的一種不動產(chǎn)權(quán)利（劉寶玉：物權(quán)體系論，人民法院出版社2004年版，第228頁）?？臻g權(quán)，系指以土地空中或地下地中一定范圍為客體而成立的不動產(chǎn)權(quán)。對此概念，必須從以下幾方面把握：其一，空間權(quán)的客體為“特定空間”。P3其二，空間權(quán)性質(zhì)上屬于不動產(chǎn)權(quán)。其三，空間權(quán)的范圍必須是特定的。其四，空間權(quán)具有多種的權(quán)利形態(tài)。P4其五，作為客體的空間的形狀具有多樣性。所謂空中權(quán)（air rights），是指將土地的上部空間加以水平區(qū)分，以供建筑利用的權(quán)利（林英彥譯：“空中權(quán)之理論與運(yùn)用”，載人與地第41期，第12頁）。按布萊克法律詞典（Black Law Dictio

3、nary）的解釋，空中權(quán)“是利用土地上之全部或一部分空間之權(quán)利”，“這種權(quán)利是由讓與，例如由所有權(quán)、租賃權(quán)或其他物權(quán)之讓與而發(fā)生”依此概念，所謂的“空中權(quán)”，實(shí)際上就是存在于“空中”的那部分空間權(quán)。P5在美國，空中權(quán)是以“土地所有人可以同時(shí)擁有該土地之空中與地下之權(quán)利”的法律原則為基礎(chǔ)，基于此，土地所有人可以將空間予以出租或轉(zhuǎn)讓，這已成為判例法確認(rèn)的權(quán)利。在日本，所謂空中權(quán)，是指為大都市土地的高度和有效利用，將土地上不為利用的空間與其地表予以切割，使其成為與土地所有權(quán)分開的個別獨(dú)立的權(quán)利客體，由此增進(jìn)其上部空間開發(fā)的權(quán)利，或者將相當(dāng)于上部空間的容積率轉(zhuǎn)移到鄰近的土地上，使鄰近土地可以興建超過其

4、原來容積率之建筑的權(quán)利（【日】建設(shè)省空中權(quán)調(diào)查研究會編著：空中權(quán)理論與運(yùn)用，行政出版社1985年版，第12頁）。P6二、 空間權(quán)的種類與體系空間權(quán)可依不同標(biāo)準(zhǔn)做如下分類：其一，依空間權(quán)利主體的不同，可將空間權(quán)分為土地所有人享有的空間權(quán)與非土地所有人享有的空間權(quán)。其二，依空間所處方位的不同，可將空間權(quán)分為地表之上的空間權(quán)（即空中權(quán)）和地表之下的空間權(quán)（即地中權(quán)）。其三，依空間權(quán)利性質(zhì)的不同，可將空間權(quán)分為空間所有權(quán)與空間利用權(quán)。其四，依空間是否可以轉(zhuǎn)移之標(biāo)準(zhǔn)，可以分為可轉(zhuǎn)移的空間權(quán)與不可轉(zhuǎn)移的空間權(quán)。P7其五，依空間使用期限的不同，可將空間權(quán)分為有期限的空間權(quán)和無期限的空間權(quán)。以法律性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)所

5、做的分類是最具實(shí)益性的一種分類。1 空間所有權(quán)空間所有權(quán)，是指于離開地表的空中或地中橫切一個斷層所享有的所有權(quán)。P82 空間利用權(quán)空間利用權(quán)，因其利用性質(zhì)不同，可分為物權(quán)性質(zhì)的空間利用權(quán)和債權(quán)性質(zhì)的空間利用權(quán)。（1） 物權(quán)性質(zhì)的空間利用權(quán) 空間地上權(quán) 空間役權(quán)P10空間役權(quán)的存在形式較為復(fù)雜，依不同標(biāo)準(zhǔn)分類，有以下幾種主要形式：其一，依空間役權(quán)性質(zhì)劃分，有地役權(quán)性質(zhì)的空間役權(quán)與人役權(quán)性質(zhì)的空間役權(quán)。其二，依空間役權(quán)的存在方式劃分，有橫向關(guān)系上的空間役權(quán)與縱向關(guān)系上的空間役權(quán)。其三，依空間役權(quán)的內(nèi)容劃分。P11 （2）債權(quán)性質(zhì)的空間利用權(quán) 空間租賃權(quán)P12空間借貸權(quán)三、 空間權(quán)的客體 （一）空間

6、權(quán)客體之辯：土地抑或空間溫豐文認(rèn)為，空間權(quán)之客體為“空間”（溫豐文：“空間權(quán)之法理”，載法令月刊第39卷第3期，第75頁）。王澤鑒認(rèn)為，無論是普通地上權(quán)或區(qū)分地上權(quán)，均以“土地”為客體（王澤鑒：民法物權(quán)2：用益物權(quán)·占有，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第58頁）。認(rèn)為空間權(quán)的客體為“空間”，是從立體區(qū)分土地的角度而言的；認(rèn)為空間權(quán)的客體為“土地”，是從空間客體所具有的土地屬性而言的。P14確切的說空間權(quán)的客體應(yīng)為“空間”。其一，從觀念角度看，雖然空間也可以視為土地，但是，從立體區(qū)分土地的角度看，如果空間地上權(quán)的客體也是土地，特別是如果把離開地表的土地上空也當(dāng)作土地的話，那就無所謂普

7、通地上權(quán)與空間地上權(quán)的區(qū)別了。其二，雖然觀念上可以視空間為土地，但是，這一“土地”與通常所指的土地在自然性狀上存在顯著區(qū)別。P15（二）適格之辯：空間是否為物，得否成為權(quán)利客體空間倘若具備獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，并可進(jìn)行排他支配的，即可視之為物（溫豐文：“空間權(quán)之法理”，載法令月刊第39卷第3期，第75頁）。P16 空間具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，并且具有排他支配的可能性，可以成為權(quán)力的客體。第二節(jié) 空間地上權(quán)的界定一、 地上權(quán)的概念地上權(quán)，是指以在他人土地上有建筑物或其他工作物為目的而使用土地之權(quán)。P17地上權(quán)的含義包括如下幾方面：其一，地上權(quán)系存在于他人土地上的物權(quán)。其二，地上權(quán)系以有建筑物或其他工作物為目的的

8、物權(quán)。其三，地上權(quán)系為使用他人土地的物權(quán)。P18二、 地上權(quán)之于空間或地下設(shè)立地上權(quán)應(yīng)得于土地的空中或地下設(shè)立。P19地上權(quán)似僅限于土地之上下設(shè)定，實(shí)則此項(xiàng)文義僅在表示地上權(quán)系以土地為標(biāo)的物，故通說認(rèn)為：“在土地上空（如建高架道路）或地下（如建隧道）均得設(shè)定之”（謝在全：民法物權(quán)論（上冊），中國政法大學(xué)出版社1999年版，第346頁）。其理由有三：其一，地上權(quán)之性質(zhì)為使用收益之限定物權(quán)除法律做限制規(guī)定或合同有特別規(guī)定外，其行使的范圍，原則上應(yīng)與所有人行使的范圍相同。其二，地上權(quán)的設(shè)定目的在于有建筑物或工作物。P20其三，外國立法例多規(guī)定地上全得上設(shè)定于他人“土地之利”。P22三、 空間地上權(quán)的

9、內(nèi)涵界定地上權(quán)得于土地地表、上空或地下分別設(shè)立。學(xué)說上一般將于地表設(shè)立的地上權(quán)稱為普通地上權(quán)，而將于空中或地下設(shè)立的地上權(quán)稱為空間地上權(quán)（或區(qū)分地上權(quán)、分層地上權(quán)）。P25空間地上權(quán)雖屬地上權(quán)之一種，但它畢竟在客體和效力等方面存在特殊性，因此，從學(xué)理上對空間地上權(quán)進(jìn)行定義性描述時(shí)，既要反映出地上權(quán)的性質(zhì)，又要反映出空間地上權(quán)的特質(zhì)。空間地上權(quán)的概念至少應(yīng)當(dāng)包含如下3個要素：其一，性質(zhì)要素。其二，目的要素。其三，客體要素。P26空間地上權(quán)的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)界定為：在他人土地上下之一定空間范圍內(nèi)，以有建筑物或其他工作物為目的而使用其空間之權(quán)?？臻g地上權(quán)的內(nèi)涵可以細(xì)解如下：其一，空間地上權(quán)系存在于他人土地上

10、空或地下的定限物權(quán)。其二，空間地上權(quán)系以有建筑物或其他工作物為目的的用益物權(quán)。其三，空間地上權(quán)系利用土地上空或地下一定空間范圍的物權(quán)。P27四、 空間地上權(quán)稱謂之辯該稱謂仍未達(dá)到理想的境界。P28區(qū)分地上權(quán)的稱謂很大程度上受了日本民法典第269條之二規(guī)定的影響。P29“空間地上權(quán)”之稱謂則沒有上述缺陷，它能夠較為準(zhǔn)確地反映出該項(xiàng)權(quán)利的特性。P30 應(yīng)以“空間地上權(quán)”稱謂之。第三節(jié) 空間地上權(quán)與傳統(tǒng)物權(quán)理論關(guān)系辨析一、 空間地上權(quán)不違背一物一權(quán)主義一物一權(quán)主義，又稱物權(quán)客體特定主義，是指一物權(quán)的標(biāo)的的僅以一物為限以及一物之上不能存在兩種相同的物權(quán)。P32 空間所有權(quán)既不與一物一權(quán)相違背，空間地上

11、權(quán)也是如此。P33 在同一土地上，除可以有普通地上權(quán)存在外，還可以有空中、地下各層所形成的“空中地上權(quán)”和“地下地上權(quán)”存在，而不與物權(quán)法上的一物一權(quán)主義相違背。二、空間地上權(quán)與物權(quán)法定主義相沖突的困惑已經(jīng)消解物權(quán)法定主義，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容有法律統(tǒng)一規(guī)定，不允許當(dāng)事人依據(jù)自己的意思自由創(chuàng)設(shè)，此乃各國物權(quán)法之通例，我國也不例外。事實(shí)上，空間地上權(quán)的內(nèi)容是否違反物權(quán)法定主義，取決于立法上對普通地上權(quán)范圍的界定。P35如果物權(quán)法定中所指的“法”包括習(xí)慣法，那么，空間地上權(quán)并不違反物權(quán)法定主義?？臻g法之內(nèi)涵如非具體表現(xiàn)在法律上，則不具任何義務(wù)，實(shí)務(wù)上雖有行政命令逾越法律者，且為社會大眾所奉行，然此

12、不足為法，為了因應(yīng)需要當(dāng)可在個別需要的法律中予以定明（邱大展：“由土地法到空間法土地法之新方向”，載人與地第41期，第19頁）。P36 空間地上權(quán)的成文化問題得到了解決，其與物權(quán)法定主義相違背的困惑也因此得以消解。第四節(jié) 我國導(dǎo)入空間地上權(quán)的現(xiàn)實(shí)意義 有必要大力提高有關(guān)空間地上權(quán)對城市化進(jìn)程之重要性的認(rèn)識，唯其如此，其對城市化進(jìn)程所起的重要作用才會逐步顯現(xiàn)。P37一、 空間地上權(quán)的導(dǎo)入是實(shí)現(xiàn)物盡其用，促進(jìn)土地資源有效利用的重要途徑P38二、空間地上權(quán)的導(dǎo)入是實(shí)現(xiàn)城市設(shè)施一體化，提高城市設(shè)施機(jī)能的有效方法P39三、空間地上權(quán)的導(dǎo)入是協(xié)調(diào)土地利用關(guān)系，保護(hù)物業(yè)權(quán)利人利益的有效措施P41五、 空間地

13、上權(quán)的導(dǎo)入是削減事業(yè)費(fèi)開支，增加國家空間使用費(fèi)收入的重要渠道空間權(quán)的導(dǎo)入，對于減輕空間出讓與受讓雙方的財(cái)政壓力，均有著積極的意義。P43第二章 空間權(quán)確立的基礎(chǔ)：歷史演進(jìn)與立法展開P44第一節(jié) 土地所有權(quán)理念的歷史演進(jìn)一、 土地所有權(quán)的初始形態(tài)（一）羅馬型的土地所有權(quán)羅馬型的土地所有權(quán)主張土地所有權(quán)的行使有絕對的自由，所有人對自己所有的土地，想如何使用、收益和處分，即可如何使用、收益和處分。P45（二）日耳曼型的土地所有權(quán)日耳曼法中沒有抽象的、絕對的所有權(quán)概念，而是以事實(shí)關(guān)系為基礎(chǔ)，將對物的各種支配和利用都承認(rèn)為權(quán)利，其所有觀念因動產(chǎn)與不動產(chǎn)而異。羅馬型與日耳曼型的土地所有權(quán)具有如下幾方面重要

14、區(qū)別：其一，羅馬型土地所有權(quán)以“所有”為中心，將物的使用視為抽象支配的一種作用；而耳曼型土地所有權(quán)則以“使用”為中心，基于對物不同的使用態(tài)養(yǎng)而認(rèn)定不同的權(quán)利。其二，羅馬型土地所有權(quán)將對物的全面支配歸入“所有權(quán)”單一支配概念中，對物的部分使用權(quán)則被視為所有權(quán)暫時(shí)受限制而已；耳曼型土地所有權(quán)則將各種使用權(quán)視為各個相應(yīng)獨(dú)立的權(quán)利，對特定物的全面支配即構(gòu)成完整的使用權(quán)。P47其三，羅馬型土地所有權(quán)將土地所有權(quán)視為純粹私法上隊(duì)對物的支配權(quán)，與人的關(guān)系無關(guān)，人的關(guān)系則以親屬權(quán)以及債權(quán)關(guān)系處理，同時(shí)，將公法上的義務(wù)視為物權(quán)概念之外的內(nèi)容；耳曼型土地所有權(quán)則將“社會之身份性支配關(guān)系原封不動的反映在物權(quán)上”，公

15、法上的支配與公法上的義務(wù)都包含在物權(quán)概念中。二、近代土地所有權(quán)理念的發(fā)展（一） 個人的土地所有權(quán)P48 1個人土地所有權(quán)理念的產(chǎn)生、發(fā)展及其法制化P502近代個人土地所有權(quán)的特質(zhì)P51（二） 社會的土地所有權(quán)P52 1社會的土地所有權(quán)理念的產(chǎn)生與發(fā)展P53 2社會的土地所有權(quán)理念的法制化P57三、現(xiàn)代土地所有權(quán)理念的確立P58 現(xiàn)代乃至將來較長一段時(shí)期，土地所有權(quán)理念與形態(tài)將朝著調(diào)和“社會利益”與“個人利益”的方向而展開（陳華彬：“土地所有權(quán)理論發(fā)展之動向以空間權(quán)法理之生成及運(yùn)用為中心”，載梁慧星主編：民商法論叢（第3卷），法律出版社1995年版，第8081頁）。第二節(jié) 空間權(quán)的確立與土地立法

16、的轉(zhuǎn)換一、 空間權(quán)確立的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)（一）解決城市系列問題是空間權(quán)產(chǎn)生的原動力P59（三） 導(dǎo)入空間權(quán)是突破城市土地特性制約的根本出路城市土地有如下幾方面固有的特性：一是不可再生性。P60二是不可轉(zhuǎn)移性。三是價(jià)值相對性。四是重復(fù)利用性。P61五是一定規(guī)模性。（三）回應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要是空間權(quán)產(chǎn)生的根本目的P63二、空間地上權(quán)立法例的展開（一） 美國立法例P66（二） 德國立法例P69（三） 瑞士立法例P70（四） 日本立法例P75（五） 我國臺灣地區(qū)立法例在我國臺灣地區(qū)“民法”物權(quán)編增訂空間地上權(quán)不濟(jì)時(shí)用的情況下，乃透過特別法的定制來尋求空間地上權(quán)的利用。這些特別法主要有：1“大眾捷運(yùn)法”（1988年7月

17、1日公布，2004年5月12 日修正公布）。P782“獎勵民間參與交通建設(shè)條例”（1994年12月15日公布，2002年6月19日修正公布）。3“促進(jìn)民間參與公共建設(shè)法”（2000年2月9日制定公布）。P794“土地征收條例”（2002年2月2日制定公布）。5“公共管道法”（2000年6月14日制定公布）。6“停車場法”（2000年1月19日制定公布）。P80 7“都市計(jì)劃法”（2002年12月11日制定公布）。P82三、我國立法例的選擇（一） 立法例歸類與評析我們可以將有關(guān)空間地上權(quán)立法例歸結(jié)為如下3種（陳祥健：“關(guān)于空間權(quán)的性質(zhì)與立法例的探討”，載中國法學(xué)2002年第5期，第105頁下）：

18、其一，制定空間權(quán)單行法。其二，在民法典用益物權(quán)的相關(guān)章節(jié)規(guī)定空間地上權(quán)制度。P83其三，在有關(guān)特別法中規(guī)定空間地上權(quán)內(nèi)容。P84 （二）我國立法例的選擇P87四、土地立法的轉(zhuǎn)化：從土地法到空間法P88第三節(jié) 小結(jié)P92第三章 空間地上權(quán)價(jià)值論：性質(zhì)與目的第一節(jié) 空間地上權(quán)的法律性質(zhì)一、 單獨(dú)的用益物權(quán)抑或傳統(tǒng)用益物權(quán)的一種形式（一）立法例與學(xué)說考察P95（二） 大陸學(xué)者的學(xué)術(shù)分歧及評析一種觀點(diǎn)認(rèn)為，空間地上權(quán)不是一項(xiàng)新的用益物權(quán)種類。P96另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，空間權(quán)是一項(xiàng)新型的、單獨(dú)的用益物權(quán)。P98空間地上權(quán)性質(zhì)上不是一項(xiàng)單獨(dú)的用益物權(quán)，而是傳統(tǒng)用益物權(quán)地上權(quán)的一個種類，其與普通地上權(quán)并無質(zhì)的不

19、同，只有量的差異。（三） 三個問題之辨析主張空間利用權(quán)是一項(xiàng)單獨(dú)的用益物權(quán)的學(xué)者還認(rèn)為，我國不宜將空間利用權(quán)分為“空間地上權(quán)”與“空間役權(quán)”，并且認(rèn)為，“空間地上權(quán)難以單獨(dú)成立”，而且，“空間地上權(quán)的提法本身是不確切的”（王利明主編：中國物權(quán)法草案建議稿及其說明，中國法制出版社2001年版，第410頁）。上述觀點(diǎn)實(shí)際上涉及3個問題：第一， 立法上與實(shí)踐上是否有必要對空間權(quán)做上述分類；第二， 空間地上權(quán)能否單獨(dú)成立；第三， 分類后的空間權(quán)力類型應(yīng)當(dāng)如何稱謂。本書觀點(diǎn)認(rèn)為：1我國空間權(quán)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行科學(xué)分類P992空間地上權(quán)完全可以單獨(dú)成立P100 3“空間地上權(quán)”之稱謂符合歷史與傳統(tǒng)習(xí)慣P102二、

20、“使用他人空間之權(quán)”抑或“于他人空間上有建筑物所有權(quán)之權(quán)”空間地上權(quán)究為“使用他人空間之權(quán)”抑或“于他人空間上有建筑物所有權(quán)之權(quán)”，各國及地區(qū)立法例不同，主要有兩種：其一，“使用他人空間之權(quán)” 立法例。P103其二，“于他人空間上有建筑物所有權(quán)之權(quán)” 立法例。P104 筆者認(rèn)為，盡管立法例有上述不同，但是，就一項(xiàng)完整的空間地上權(quán)而言，上述兩項(xiàng)權(quán)力必須同時(shí)存在而不可偏廢。P105第二節(jié) 空間地上權(quán)的使用目的一、 不同立法例之比較空間地上權(quán)設(shè)定后，在此空間范圍內(nèi)到底允許做何使用，各國及地區(qū)立法例也不同。主要有3種立法例。（一）以“建筑物”為目的采此法例的有瑞士、意大利民法典。P106（二）以“工作

21、物”為目的此以德、日兩國立法例為代表。（三）以“建筑物、工作物、竹木”為目的采此立法例的有法國民法典與我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行“民法”。P107二、 分析與選擇（一）關(guān)于“建筑物”與“工作物”的關(guān)系P110（二）使用目的應(yīng)否包括“竹木”1 普通地上權(quán)方面P111一種觀點(diǎn)主張，應(yīng)當(dāng)保留“竹木”。P112另一種觀點(diǎn)主張，應(yīng)當(dāng)刪除“竹木”。P113其一，從給地上權(quán)人提供更多的土地利用機(jī)會考慮，應(yīng)當(dāng)允許地上權(quán)使用目的包括“竹木”，正如大清民律立法說明所言，這有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)。其二，從地上權(quán)為“使用他人土地之權(quán)”的性質(zhì)看，也應(yīng)當(dāng)允許地上權(quán)使用目的包括“竹木”，因?yàn)橐灾擦譃槟康亩褂盟送恋?，與有建筑物或工作物

22、為目的而使用他人土地 ，其性質(zhì)是一樣的。其三，上述兩個立法例并非主張刪除該項(xiàng)權(quán)利。使用他人土地目的雖然多種多樣，但至少可以分為兩種：一是建設(shè)使用目的；二是農(nóng)業(yè)使用目的。P1142 空間地上權(quán)方面空間本身并不適于種植竹木，也沒有必要將空間用于種植竹木?；诖?，空間地上權(quán)的使用目的不應(yīng)當(dāng)包括“竹木”。P115三、 小結(jié)概念上，空間權(quán)之概念屬于一種上位性概念，其具體的空間權(quán)利類型如何，應(yīng)依空間使用目的之不同進(jìn)行分類。P117第四章 空間地上權(quán)本體論（一）：取得與公示第一節(jié) 空間地上權(quán)的取得一、 空間地上權(quán)取得的基本原因空間地上權(quán)可以基于普通地上權(quán)相同的如下兩方面的原因而取得：（一）基于法律行為而取得

23、基于法律行為而取得空間地上權(quán)者，主要有以下兩種：1 設(shè)定與普通地上權(quán)一樣，空間地上權(quán)一般也是透過與土地所有人之間的設(shè)定契約而取得。5P1182 讓與空間地上權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，可依照法律規(guī)定而讓與他人，受讓人即因受讓而取得空間地上權(quán)。P119（二）基于法律行為以外的原因而取得1 時(shí)效取得時(shí)效取得，是指無權(quán)利人以行使某權(quán)力的意思繼續(xù)行使該權(quán)利，依法律規(guī)定而取得權(quán)力，使原權(quán)利人喪失權(quán)利，而實(shí)際占有取得該項(xiàng)權(quán)利的制度。P120依時(shí)效取得空間地上權(quán)必須具備一定要件。這些要件應(yīng)當(dāng)包括：（1）占有。即對于取得地上權(quán)的不動產(chǎn)需要有事實(shí)上得管領(lǐng)力，并具備如下要素：P121一是，主觀上必須有行使空間地上權(quán)的意思。二

24、是，行使權(quán)利的客體必須是他人土地上下一定范圍的空間。P122三是，必須為和平占有。四是，必須為公然占有。五是，必須為持續(xù)占有。（2）經(jīng)過法定期間。P123 （3）登記。2 繼承空間地上權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)之一種，當(dāng)然可以成為繼承的標(biāo)的。3 征收征收也是空間地上權(quán)取得的原因之一。P1244 法定地上權(quán)土地及地上建筑物同屬一人所有時(shí)，所有人當(dāng)然可僅以其中之一設(shè)定抵押權(quán)。二、 美、日兩國關(guān)于空間利用權(quán)的取得（一）美國空間利用權(quán)的取得1空間利用權(quán)的取得方式P125（1）租賃方式。（2）地役權(quán)方式。（3）附帶保留地役權(quán)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移方式。P126（4）空間權(quán)及支柱地役權(quán)轉(zhuǎn)移方式。（5）空中權(quán)及支柱用地所有權(quán)的轉(zhuǎn)移

25、方式。P127 2空間利用權(quán)的取得方法 （1）簽訂取得契約。 （2）做成蓋印證書（權(quán)利證書）。P128 （3）辦理登記。（4）辦理契據(jù)（escrow）與權(quán)源保險(xiǎn)（title insurance）。（二）日本空間利用權(quán)的取得1 空間權(quán)利的形態(tài)（1）空間租賃權(quán)。P129 （2）區(qū)分地上權(quán)。 （3）關(guān)于支柱的權(quán)利。2 空間權(quán)利的取得方式（1）占用方式。P130（2）基于合同、協(xié)約等的使用、租賃方式。（3）設(shè)定地上權(quán)的方式。三、 關(guān)于空間地上權(quán)的設(shè)定取得（一）標(biāo)的的范圍之確定與普通地上權(quán)設(shè)定契約不同的是，在空間地上權(quán)的設(shè)定契約中，必須確定作為地上權(quán)標(biāo)的的“地下或者空間的上下范圍”。P133（二）設(shè)定目

26、的之明確（三）限制特約之做成P135（四） 第三者之同意（五） 設(shè)立登記之辦理P136四、 幾種特殊情形下空間地上權(quán)的設(shè)定（一）先有土地使用收益權(quán)，再設(shè)定空間地上權(quán)P137 1取得土地使用收益權(quán)人的同意 （1）第三者的權(quán)利范圍。P139 （2）使用收益權(quán)有假登記情形時(shí)的同意問題。當(dāng)假登記的權(quán)利為用益物權(quán)（如地上權(quán)、地役權(quán)）時(shí)。當(dāng)假登記的權(quán)利為使用收益權(quán)轉(zhuǎn)移之請求權(quán)時(shí)。P141 2得到以該使用收益權(quán)為標(biāo)的之權(quán)利人的同意（二）先有空間地上權(quán)，在設(shè)定一般用益權(quán)P143即先有空間地上權(quán)的，無須取得空間地上權(quán)人的同意，即可設(shè)定普通地上權(quán)。P144（四） 已有空間地上權(quán)，再設(shè)定空間地上權(quán)與他人土地上下的一

27、定空間范圍內(nèi)可以設(shè)定一個空間地上權(quán)，也可以同時(shí)設(shè)定數(shù)個空間地上權(quán)。1空間不重疊雖然空間均為同一土地的空間，但如若空間范圍不重疊，即使已有空間地上權(quán)者，仍可以設(shè)定與空間不相重疊的另一空間地上權(quán)。P145 2空間相重疊一種情形是，空間范圍完全重合。另一種情形是，空間范圍不完全重合。P146第二節(jié) 空間地上權(quán)的登記P147一、 空間范圍的測定（一）空間平面面積的測定（二）空間上下范圍的測定1平行水平面空間的測定方法在美國，實(shí)務(wù)上為特定空中權(quán)的標(biāo)的空間，其表現(xiàn)方法有如下3種：P148其一，只規(guī)定空間的上限或下限。其二，同時(shí)測量空間的下限與上限。其三，范圍排除法。P149我國臺灣地區(qū)，關(guān)于基準(zhǔn)問題的學(xué)說

28、觀點(diǎn)共有3種：一是以平均海平面為基準(zhǔn)確定空間上下范圍；二是以用地范圍內(nèi)或鄰近土地地表上不易變更的特定點(diǎn)為基準(zhǔn)；三是在設(shè)定之時(shí)已有建筑物存在的，則以建筑物之層別確定之。P1513 非平行水平空間范圍的測定方法P152二、空間地上權(quán)的設(shè)定登記P154其登記事項(xiàng)之記載簡要說明如下：1登記的目的。2設(shè)定的目的。P1554 地下或空間的上下范圍。5 存續(xù)期間。6 租賃及其支付期限。7 不需要附加地上權(quán)圖面。8 土地使用限制的特約。9 對設(shè)定土地有使用收益權(quán)利之第三者的同意書。P156 9“地下或空間上下范圍”設(shè)定之追加。P158三、空間地上權(quán)的變更登記地上權(quán)可根據(jù)當(dāng)事人的約定進(jìn)行變更。P159 （一）普

29、通地上權(quán)變更為空間地上權(quán)P160不應(yīng)當(dāng)將上述情形認(rèn)定為系普通地上權(quán)向空間地上權(quán)的變更（謝在全：民法物權(quán)論，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第367頁）。（二）空間地上權(quán)的變更及其登記一是標(biāo)的范圍的擴(kuò)大；二是標(biāo)的范圍的縮小。P161第三節(jié) 小結(jié)由于空間地上權(quán)在設(shè)定具有特殊性，因此其設(shè)定取得畢竟與普通地上權(quán)不同，表現(xiàn)在：一是必須確定空間的上下范圍。二是設(shè)定目的僅限于有建筑物或其他工作物。三是可以以特約方式對設(shè)定范圍之外部分的使用進(jìn)行限制。P164第五章 空間地上權(quán)本體論（二）：效力與消滅第一節(jié) 空間地上權(quán)的效力一、 空間地上權(quán)人的權(quán)利（一）空間的使用收益權(quán)空間地上權(quán)人與其約定與登記的目的范圍內(nèi)，享

30、有使用土地上下空間的權(quán)利。P165不存在特約的情況下，應(yīng)認(rèn)定為侵害他人空間所有權(quán)，于此，空間所有權(quán)人可依有關(guān)規(guī)定請求除去侵害，如造成損害的并可請求損害賠償（謝在全：民法物權(quán)論（上冊），中國陣法大學(xué)出版社1999年版，第366頁）。P166所謂地上權(quán)，系以在他人土地上有建筑物或其他工作物之目的而使用他人土地之權(quán)利。P167（二）相鄰權(quán)相鄰關(guān)系，是指不動產(chǎn)的相鄰各方在行使所有權(quán)或其他物權(quán)時(shí)，因相互間應(yīng)當(dāng)給與方便或接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（楊立新：物權(quán)法，中國人民大學(xué)出版社2007年版，第126127頁）。P168（三）處分權(quán)空間地上權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，具有一般財(cái)產(chǎn)權(quán)之共同特征，既讓與性。因此，原

31、則上說，空間地上權(quán)人可以自由處分其權(quán)利。其處分權(quán)的行使態(tài)樣主要有3種：1讓與空間地上權(quán)之讓與包括兩個層面：一是空間地上權(quán)本身之讓與；二是于空間上建造的建筑物或其他工作物之讓與。P169地上物乃地上權(quán)人所建造，其所有權(quán)理當(dāng)歸地上權(quán)人，地上權(quán)人自然可以不經(jīng)土地所有人的同意而讓與。P171于空間地上權(quán)場合，地下工作物可以構(gòu)成土地的一部分，其與土地相附合的情形雖然并不少見，但是，基于空間地上權(quán)的特性，應(yīng)認(rèn)定其為空間地上權(quán)人所有。P172 2抵押空間地上權(quán)既可以讓與，自然可以設(shè)置抵押，以擔(dān)保債務(wù)的清償。空間地上權(quán)的讓與可以受當(dāng)事人特約的限制，此一限制在空間地上權(quán)抵押場合也有適用，其特約的效力如何，也與空

32、間地上權(quán)讓與的情形相同。P173與地上權(quán)同理，空間地上權(quán)人也可以將其建筑物或其他工作物用于設(shè)定抵押。抵押權(quán)不受影響，是指設(shè)定空間地上權(quán)時(shí)，如影響抵押權(quán)人所支配的交換價(jià)值的，對于抵押權(quán)人不產(chǎn)生效力。3拋棄空間地上權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)之一種，本著財(cái)產(chǎn)權(quán)自由拋棄之相同原則，空間地上權(quán)人可以任意拋棄其權(quán)利。至于拋棄之限制等問題，待于空間地上權(quán)消滅部分詳論。（四）土地的優(yōu)先購買權(quán)地上權(quán)乃設(shè)定于他人土地之上，倘若該土地讓出，而地上權(quán)人、典權(quán)人、承租人等不能依同等條件優(yōu)先購買，不僅有失公允，而且將使基地與房屋分屬于兩人，使土地利用權(quán)與所有權(quán)異其主體，顯然將使法律關(guān)系趨于復(fù)雜，使土地的利用價(jià)值難以得到充分發(fā)揮。P17

33、4在立法政策上，優(yōu)先購買權(quán)人的順序不宜以登記先后之順序定之，而應(yīng)以基地上的房屋所有人為準(zhǔn)定之較妥。P175空間地上權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)也必須以在他人空間范圍內(nèi)有房屋者為限，僅設(shè)有空間地上權(quán)卻未有房屋之建筑者，自然也沒有優(yōu)先購買權(quán)的適用（我國臺灣地區(qū)“最高法院”1980年臺上字第945號民事判例指出：“土地法第104條第1項(xiàng)規(guī)定：基地出賣時(shí)，地上權(quán)人、典權(quán)人或承租人有依同樣條件優(yōu)先購買之權(quán)，基地所有人有依同樣條件優(yōu)先購買權(quán)，系指房屋與基地分屬不同之人所有，房屋所有人對于土地并有地上權(quán)、典權(quán)或租賃權(quán)關(guān)系存在之情形而言”）。（五） 物上請求權(quán)由于空間地上權(quán)時(shí)使用他人空間的權(quán)利，因此，要實(shí)現(xiàn)權(quán)利內(nèi)容，必

34、須使空間地上權(quán)人占有其空間。P176 占有為空間地上權(quán)人行使權(quán)利所必需，當(dāng)占有權(quán)力被侵害時(shí)，空間地上權(quán)人就有物上請求權(quán)，以排除侵害（請求返還）。P177 在空間地上權(quán)遭到不法侵害時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許空間地上權(quán)人準(zhǔn)用所有權(quán)物上請求權(quán)的規(guī)定，以增強(qiáng)其物權(quán)保護(hù)的效力。二、 空間地上權(quán)人的義務(wù)地上權(quán)是一種基于有建筑物或工作物之目的的而使用他人土地之權(quán)，因此，作為土地使用者，地上權(quán)人于地上權(quán)存續(xù)期間，有于約定時(shí)向土地所有者支付土地使用費(fèi)（地租）的義務(wù)，這是理所當(dāng)然的。P178 （一）地租的支付義務(wù) 1地租的性質(zhì)空間地上權(quán)有支付地租之約定時(shí)，地租的支付義務(wù)應(yīng)屬于債的關(guān)系。但對此性質(zhì)，學(xué)者們有不同看法，并有如下幾種

35、學(xué)說：一是獨(dú)立債務(wù)說。二是物上負(fù)擔(dān)說。三是折衷說。P179 2地租額的決定及其調(diào)整P180情事變更原則的使用不應(yīng)當(dāng)與契約期限之有無掛鉤。P181（二）依約使用空間的義務(wù) 土地所有人設(shè)定空間地上權(quán)時(shí)，為明確空間地上權(quán)人的使用權(quán)限，必然要對使用空間的權(quán)限及其方法作出約定。受此約定約束，空間地上權(quán)人負(fù)有按照約定的方法使用空間的義務(wù)。P182 使用方法制約定經(jīng)登記者，即構(gòu)成空間地上權(quán)的內(nèi)容，對土地空間和空間地上權(quán)的受讓人以及第三人均有效力。第二節(jié) 空間地上權(quán)的消滅一、 關(guān)于空間標(biāo)的物的滅失物權(quán)即以物為標(biāo)的，標(biāo)的物滅失，權(quán)利存在便無以為據(jù)，自然也歸于消滅。一般認(rèn)為，認(rèn)定標(biāo)的物的滅失，應(yīng)依據(jù)通常的社會觀念

36、，而非一定要求其歸于烏有（我妻榮：日本物權(quán)法，五南圖書出版公司1999年版，第299頁；史上寬：物權(quán)法論，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第55頁）。P183 雖然從物理形態(tài)上看，上述土地并沒有從根本上消滅，而是改變了形態(tài)，但是，由于作為其權(quán)利所對應(yīng)的原有形態(tài)的土地已不復(fù)存在，因此，從正常交易觀念上，應(yīng)認(rèn)定原來的土地所有權(quán)已消失（謝在全：民法物權(quán)論（上冊），中國政法大學(xué)出版社1999年版，第122頁）。P184 二、 關(guān)于土地或空間的公共征收征收是指為了公共利益需要將所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利強(qiáng)制性的收歸國有的制度。 1征收土地征收土地是對土地權(quán)利的完全征收，空間地上權(quán)系設(shè)定與空間之上的權(quán)利負(fù)擔(dān)，原

37、則上隨著土地的征收而消滅。2征收空間在土地空間進(jìn)行分離所有或利用的前提下，空間事實(shí)上也可以單獨(dú)成為被征收的對象。P185三、 關(guān)于空間地上權(quán)存續(xù)期間屆滿附有存續(xù)期限的法律行為，于其期限屆滿時(shí)消失，此乃法律行為效力的基本原則，于空間地上權(quán)也有適用。定有期限的空間地上權(quán)的存續(xù)期限屆滿的，應(yīng)在辦理涂銷登記手續(xù)后方才發(fā)生消滅效力。P186空間地上權(quán)于期限屆滿后，空間地上權(quán)人仍繼續(xù)對空間進(jìn)行用益而空間所有人未做反對表示的，應(yīng)認(rèn)定為發(fā)生更新效果而使之成為延長的空間地上權(quán)。P187 法律關(guān)系定有存續(xù)期間的，期限屆滿時(shí)歸于消滅。而法律未作更新規(guī)定的，原則上也不發(fā)生更新效果。P188四、 關(guān)于空間地上權(quán)的拋棄空

38、間地上權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種，本著財(cái)產(chǎn)權(quán)自由拋棄的相同原則，空間地上權(quán)人可以拋棄其權(quán)利。空間地上權(quán)拋棄，自然成為其消滅的原因。但是，其拋棄將因空間地上權(quán)之是否有償而有不同。（一）無償空間地上權(quán)拋棄空間地上權(quán)為無償者，其拋棄顯然對空間所有人有利，因此，無論空間地上權(quán)是否有期限，空間地上權(quán)人均得自由拋棄權(quán)利。P189（二）有償空間地上權(quán)拋棄從空間地上權(quán)情況看，不同的空間地上權(quán)，其期限長短不同，如果籠統(tǒng)要求必須付清剩余的全部地租，對于期限較長的空間地上權(quán)來說，無異于剝奪其拋棄權(quán)，因?yàn)榭臻g地上權(quán)人可能無法一次性付清剩余地租。P190 因不可抗力等不可歸責(zé)于空間地上權(quán)人的事由使空間地上權(quán)人不能達(dá)到原來使用空

39、間之目的時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許空間地上權(quán)人拋棄其權(quán)利。P191 空間地上權(quán)已充當(dāng)?shù)盅簷?quán)之標(biāo)的者，拋棄空間地上權(quán)顯然將影響抵押權(quán)的存在，在此情況下，無論有無地租，無論是否定有期限，均應(yīng)當(dāng)經(jīng)抵押權(quán)人的同意，否則，拋棄行為對其不生效力。五、 關(guān)于空間地上權(quán)被終止與空間地上權(quán)人主動拋棄不同，空間地上權(quán)被終止通常系由土地空間所有人為之。P192空間地上權(quán)被終止的原因，主要有以下兩種：1欠租達(dá)到一定限度終止空間地上權(quán)性質(zhì)上帶有一定的強(qiáng)制性，既然如此，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注空間地上權(quán)人的主觀因素。P193怠付地租的主觀惡性顯然要大于積欠地租，特別要嚴(yán)重于因客觀原因?qū)е碌臒o力支付的情況（日本學(xué)者我妻榮教授認(rèn)為，“怠付”即指拖延，屬

40、于應(yīng)負(fù)責(zé)任的事由。而地主明確的拒絕接受地租時(shí)，不夠成懈怠。參見我妻榮：日本物權(quán)法，五南圖書出版社公司1999年版，第250頁）。P194由于怠付地租的主觀惡意較大，因此法律有理由賦予土地所有人不經(jīng)催告直接消滅之。土地所有人應(yīng)當(dāng)經(jīng)催告后方可終止之，以給予空間地上權(quán)人以補(bǔ)救的機(jī)會。P195終止空間地上權(quán)的意思表示，也屬于有相對人的單獨(dú)行為，應(yīng)由土地所有人向空間地上權(quán)人為之，具有形成權(quán)的性質(zhì)，無須以訴訟方式進(jìn)行（王澤鑒：民法物權(quán)2：用益物權(quán)·占有，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第46頁）。2違反約定的使用方法土地所有人設(shè)定空間地上權(quán)時(shí)，為明確空間地上權(quán)人的使用權(quán)限，必然要對使用空間的權(quán)限

41、及其方法作出約定。受此約定約束，空間地上權(quán)人負(fù)有按照約定的方法使用空間的義務(wù)。P196 對空間地上權(quán)而言，空間地上權(quán)人有依約使用空間的義務(wù)，違反該義務(wù)經(jīng)阻止無效的，空間所有人有權(quán)終止空間地上權(quán)。第三節(jié) 空間地上權(quán)消滅的法律效果一、 空間地上權(quán)人的取回權(quán)（一）取回立法例及其評析空間地上權(quán)消滅后，空間地上權(quán)人應(yīng)將其所使用的空間返還于空間所有人，此與普通地上權(quán)人必須返還土地于土地所有人的情況相同。P197于建設(shè)用地使用權(quán)消滅時(shí)，建設(shè)用地使用權(quán)人對建筑物、構(gòu)筑物及其附屬物設(shè)施等也應(yīng)當(dāng)有權(quán)取回。P198（二）取回權(quán)性質(zhì)辨析空間地上權(quán)人于空間地上權(quán)消滅時(shí)，可以取回其工作物。此性質(zhì)到底系為權(quán)利抑或義務(wù)，學(xué)者

42、們有3種不同的見解：第一種為權(quán)利說。第二種為義務(wù)說。第三種為權(quán)利兼義務(wù)說。P199如單就“地上權(quán)人得取回其工作物及竹木”一項(xiàng)規(guī)定而言，其為“權(quán)利”性質(zhì)甚為明顯；同樣，如單就“應(yīng)回復(fù)土地原狀” 一項(xiàng)規(guī)定而言，其為“義務(wù)”性質(zhì)也很明確。而將“地上權(quán)人得取回其工作物及竹木”與“應(yīng)回復(fù)土地原狀”兩者合并起來認(rèn)定，顯然只能得出“既是權(quán)利，也是義務(wù)”的結(jié)論。P200在很多情況下，“恢復(fù)原狀”之要求不僅難以做到，而且事實(shí)上也無必要?！盎謴?fù)原狀”之要求對空間地上權(quán)而言似乎并無必要，也不公平，而將空間“恢復(fù)至可重新利用的水平”似乎更為現(xiàn)實(shí)。P201（三）取回權(quán)之具體運(yùn)用地上權(quán)人于地上權(quán)消滅時(shí)，有取回其工作物之權(quán)

43、利及恢復(fù)土地原狀之義務(wù)。毫不遲滯的進(jìn)行，但需要時(shí)，于必要期間，可繼續(xù)使用土地（我妻榮：日本物權(quán)法，五南圖書出版公司1999年版，第341頁）。P202該規(guī)定尚有以下兩點(diǎn)值得探討：其一，取回期限限制在“1個月內(nèi)”，不僅含義不明確，而且期限太短。其二，地上權(quán)人未于地上權(quán)消滅后1個月內(nèi)取回的，規(guī)定“工作物歸屬于土地所有人”，未免過于武斷，缺乏彈性。P203二、 空間所有人的購買權(quán)空間地上權(quán)人雖得取回其工作物，但若工作物系為附著于空間上的定著物，其取回通常將導(dǎo)致工作物原狀的改變甚至要將工作物拆毀，從而影響工作物的利用價(jià)值。P204購買權(quán)，系于地上權(quán)消滅時(shí)土地所有人的物的權(quán)利，因購買請求權(quán)的行使，地上權(quán)

44、人將失去其取回權(quán)（史尚寬：物權(quán)法論，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第203頁）。土地所有人買取的“通知”與租地法上的買取請求權(quán)一樣，應(yīng)理解為形成權(quán)之行使（我妻榮：日本物權(quán)法，五南圖書出版公司1999年版，第343頁）。筆者認(rèn)為，將該購買權(quán)認(rèn)定為形成權(quán)不妥。P205三、 空間地上權(quán)人的補(bǔ)償請求權(quán)在工作物為建筑物的情況下，如空間地上權(quán)因存續(xù)期間屆滿而消滅，各國法律一般都賦予地上權(quán)人以補(bǔ)償請求權(quán)，以期盡量保留建筑物，兼顧雙方當(dāng)事人利益并繼續(xù)發(fā)揮空間地上權(quán)的社會功能（吳珮君：“區(qū)分地上權(quán)消滅后之效果兼論物權(quán)編修正草案第839條、第840及之一、之二條”，載法令月刊第52卷第11期，第20頁）。P20

45、6 辦理補(bǔ)償時(shí)，空間所有人自然應(yīng)按建筑物之時(shí)價(jià)補(bǔ)償。如空間所有人愿意按建筑物之時(shí)價(jià)補(bǔ)償?shù)?，則由空間地上權(quán)人與空間所有人以協(xié)議方式確定之。協(xié)議不成時(shí)，空間地上權(quán)人或空間所有人得申請法院就時(shí)價(jià)進(jìn)行裁定。如空間所有人不愿依裁定之時(shí)價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償，則應(yīng)酌量延長空間地上權(quán)的存續(xù)期間。四、 空間地上權(quán)存續(xù)期間的法定更新P207 延長行為，乃屬于空間地上權(quán)期間的法定更新性質(zhì)，屬于空間地上權(quán)期間的當(dāng)然延長，故不待登記，即自空間地上權(quán)期間屆滿時(shí)生當(dāng)然延長效力（我國臺灣地區(qū)“民法”物權(quán)編修正案第840條之立法理由二）。P208五、 空間地上權(quán)人的費(fèi)用返還請求權(quán)空間地上權(quán)人在其使用空間期間，其為增加空間的利用價(jià)值或使用

46、方便所支出的費(fèi)用，對空間地上權(quán)人而言，均為必要費(fèi)用。P209 應(yīng)當(dāng)賦予空間地上權(quán)人以有益費(fèi)用返還請求權(quán)。第四節(jié) 小結(jié)空間地上權(quán)的效力集中體現(xiàn)在空間地上權(quán)人的權(quán)利義務(wù)上。在權(quán)利方面，空間地上權(quán)人有空間的使用收益權(quán)、相鄰權(quán)、處分權(quán)以及空間的優(yōu)先購買權(quán)等。在義務(wù)方面，空間地上權(quán)人有依約支付地租的義務(wù)和依約使用空間的義務(wù)等。P210空間地上權(quán)屬于物權(quán)的一種，可以因與其他物權(quán)相同的原因而消滅，包括標(biāo)的物滅失、公共征收、混同、第三人時(shí)效取得物權(quán)等。引發(fā)空間地上權(quán)消滅的特別原因主要有存續(xù)期間屆滿、空間地上權(quán)的拋棄、空間地上權(quán)被終止、約定的消滅事由出現(xiàn)等。P211 空間地上權(quán)消滅時(shí)，將產(chǎn)生空間地上權(quán)人的取回權(quán)

47、、空間所有人的購買權(quán)、空間地上權(quán)人的補(bǔ)償請求權(quán)、有益費(fèi)用返還請求權(quán)，以及空間地上權(quán)存續(xù)期間的法定更新等法律效果。P212第六章 空間權(quán)利沖突及其法律規(guī)制 在允許空間地上權(quán)立體疊設(shè)之后，確定他們之間的相鄰關(guān)系，均成為空間地上權(quán)創(chuàng)立之后立法上不可回避的重要課題。P213第一節(jié) 空間權(quán)利并存關(guān)系的調(diào)整一、 與土地所有人權(quán)利并存關(guān)系的調(diào)整土地所有人設(shè)定空間地上權(quán)于他人后，對該空間范圍內(nèi)的使用收益權(quán)即隨著設(shè)定契約的生效而轉(zhuǎn)移于空間地上權(quán)人，換言之，土地所有人對該空間享有的所有權(quán)旋即進(jìn)入“睡眠狀態(tài)”，直到空間地上權(quán)消滅。P214二、 與設(shè)定在先用益物權(quán)人權(quán)利并存關(guān)系的調(diào)整（一） 優(yōu)先效力的確定由于對土地及

48、空間的使用也可分成實(shí)質(zhì)性的占有與形式性的占有，對土地及其空間的使用也可分成實(shí)質(zhì)性的使用與形式性的使用（甚至是無實(shí)意的使用）（吳珮君：“區(qū)分地上權(quán)之探討以物權(quán)編修正草案為中心”，載月旦法學(xué)雜志第69期，第103104頁）。P215 （一）同意的法律效果一般而言，既存用益物權(quán)人同意后，將發(fā)生如下幾方面的法律效果：其一，基于既存用益物權(quán)人的同意，土地所有人可以有效地設(shè)定空間地上權(quán)于空間地上權(quán)人，相應(yīng)地，空間地上權(quán)人獲得了其權(quán)利的有效權(quán)源。其二,相應(yīng)地，空間地上權(quán)當(dāng)然地獲得了優(yōu)先于既存用益物權(quán)的效力（吳珮君：“區(qū)分地上權(quán)之探討以物權(quán)編修正草案為中心” ，載月旦法學(xué)雜志第69期，第104頁）。P216其

49、三，做出同意表示的既存用益物權(quán)人必須承擔(dān)不妨礙后設(shè)空間地上權(quán)行使的義務(wù)。P218 （三）空間地上權(quán)消滅后兩者關(guān)系的處理 1.建筑物延期保留與第三人利益補(bǔ)償概括之，學(xué)者們共有3種不同主張：一是以得到該第三人的同意為前提，未得其同意，不得延長空間地上權(quán)的期間或補(bǔ)償該建筑物，如此，該建筑物只能拆除；二是仍以該第三人的同意為前提，未得其同意，申請法院裁定延期與否，法院同意延期的，應(yīng)對該第三人為補(bǔ)償；P219三是無須第三人同意，當(dāng)然適用修正草案第840條及第840條之一的規(guī)定而延期或補(bǔ)償，但應(yīng)對第三人為補(bǔ)償（我國臺灣地區(qū)“法務(wù)部”：“法務(wù)部”“民法”研究修正委員會物權(quán)編研究修正小組會議資料（地上權(quán)及區(qū)分

50、地上權(quán)部分）匯編（五），第475頁）。一方面，是否同意該空間地上權(quán)的設(shè)定，在設(shè)定空間地上權(quán)之處已征求過該第三人的意見，而空間地上權(quán)屆期之后的延期結(jié)果應(yīng)在該第三人的利益評估范圍之內(nèi)。另一方面，空間地上權(quán)的設(shè)定比普通地上權(quán)要更強(qiáng)調(diào)社會公益，此從立法上特別排除一般物權(quán)優(yōu)先效力而使之設(shè)定一點(diǎn)，即可得以證明（吳珮君：“區(qū)分地上權(quán)消滅后之效果兼論物權(quán)編修正草案第839條、第840及之一、之二條”，載法令月刊第52卷第11期，第25頁）。P221 2法院裁定延長期間與第三人利益之兼顧 空間所有人拒絕空間地上權(quán)人補(bǔ)償請求或不予確答的，空間地上權(quán)的期間應(yīng)當(dāng)酌情延長。具體延長多少，由空間所有人與空間地上權(quán)人協(xié)議確

51、定，協(xié)議不成時(shí)，可申請法院以判決定之。P222三、 與設(shè)定在后用益物權(quán)人權(quán)利并存關(guān)系的調(diào)整其一，空間地上權(quán)的使用范圍僅局限其特定的空間范圍內(nèi)，除此之外的其他土地及其空間與其利益無關(guān)，自然無須經(jīng)得其同意。其二，如果從普通地上權(quán)自身角度看，后設(shè)的普通地上全的權(quán)利范圍雖然也著眼于土地的全部，但是，在其權(quán)利范圍內(nèi)已有其他權(quán)利存在的情況下，如果普通地上權(quán)人仍然愿意設(shè)定，就必須“自我收縮”其權(quán)利范圍，將自己的權(quán)利范圍收縮于除空間地上權(quán)已使用的空間之外。P223設(shè)定在先的空間地上權(quán)消滅后，將產(chǎn)生如下法律效果：其一，由于設(shè)定在先的空間地上權(quán)的效力優(yōu)先于后設(shè)的普通地上權(quán)，空間地上權(quán)消滅后，普通地上權(quán)的效力將擴(kuò)及

52、原空間地上權(quán)標(biāo)的范圍內(nèi)。其二，空間地上權(quán)消滅后，其消滅后的效力同于常態(tài)下的空間地上權(quán)。四、 與再設(shè)定空間地上權(quán)權(quán)利并存關(guān)系的調(diào)整 于他人土地上下的一定空間范圍內(nèi)可以設(shè)定一個空間地上權(quán)，也可以同時(shí)設(shè)定數(shù)個空間地上權(quán)，從而形成空間地上權(quán)立體疊設(shè)的景象。P224第二節(jié) 空間相鄰關(guān)系的調(diào)整民法上的相鄰關(guān)系，旨在調(diào)和不動產(chǎn)權(quán)利人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其實(shí)質(zhì)是對不動產(chǎn)權(quán)利人行為的合理延伸和必要限制。不動產(chǎn)權(quán)利人基于其所有權(quán)與使用權(quán)之職權(quán)，有權(quán)對不動產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益與處分，并排除他人的侵害。所謂空間相鄰關(guān)系，是指為了調(diào)整相鄰接壤之獨(dú)立空間的使用收益權(quán)，雙方的所有者與使用收益者，在共存的基礎(chǔ)上限制各自的職

53、權(quán)，從而在土地建筑物上空（或地下）特定的空間中形成的協(xié)作關(guān)系（宇都宮允夫：空間所有權(quán)的實(shí)現(xiàn)形態(tài)，【日】大成出版社1987年版，第89頁）。P225一、 平面相鄰關(guān)系規(guī)則的類推與新規(guī)則的發(fā)展應(yīng)當(dāng)對性質(zhì)不相抵觸的部分類推適用現(xiàn)行法上的相鄰關(guān)系規(guī)范。P226就權(quán)利人而言，相鄰關(guān)系不僅存在于土地所有人之間，于地上權(quán)人、農(nóng)用權(quán)人、地役權(quán)人、典權(quán)人、承租人、其他土地、建筑物或其他工作物利用人等各種主體之間以及他們相互之間也存在，他們之間的相鄰關(guān)系只要性質(zhì)相同，應(yīng)可類推適用所有權(quán)人之間的相鄰關(guān)系。P227我國物權(quán)法規(guī)定了以獨(dú)立空間為客體的分層建設(shè)用地使用權(quán)制度，更加凸顯了建立“不動產(chǎn)支撐利益”的重要性（楊立

54、新、王竹：“不動產(chǎn)支撐利益及其法律規(guī)則”，載法學(xué)研究2008年第3期，第52頁下）。自然支撐本來就是對土地分層利用的相鄰關(guān)系中有關(guān)支撐關(guān)系利益的法律規(guī)則的歸納，應(yīng)當(dāng)使用相鄰關(guān)系規(guī)則確定支撐關(guān)系當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。P228二、 空間役權(quán)的設(shè)定空間地役權(quán)，是指以他人的特定空間供自己土地或空間便宜之用的權(quán)利。P229換言之，空間地役權(quán)是為提高自己土地或空間使用效益（或便利）而使用他人特定空間的權(quán)利。設(shè)定空間地役權(quán)解決空間相鄰關(guān)系，現(xiàn)行法制存在兩方面疑問：一是需役標(biāo)的方面，二是供役標(biāo)的方面。傳統(tǒng)上，地役權(quán)確實(shí)具有兩方面的特點(diǎn)： 一是僅存于他人土地上，而不及其他不動產(chǎn)。P230二是其權(quán)利主體僅限于所有權(quán)人，而不及其他權(quán)利人。P231 空間地上權(quán)屬于使用他人空間的權(quán)利，空間地上權(quán)人自然可以設(shè)定空間役權(quán)，以他人的特定空間供自己空間或使用之不動產(chǎn)的便宜之用。P232三、 相鄰使用關(guān)系的約定由于空間相鄰形態(tài)較普通地上權(quán)更為復(fù)雜，其所衍生的權(quán)益沖突與困擾處以上述類推適用平面相鄰關(guān)系規(guī)則以及設(shè)定空間役權(quán)之方式因應(yīng)外，尚需通過約定空間相鄰使用關(guān)