發(fā)起人與股東的區(qū)別

1、三、發(fā)起人和股東具有不同地位和作用發(fā)起人和股東不僅在法律上具有不同的權(quán)利和義務(wù)、 責(zé)任，而且在公司發(fā)展的不同階段，各自具有不同的法律地位和作用。（一）在公司設(shè)立階段，沒(méi)有股東存在，而只有發(fā)起人，且發(fā)起人有著特別的地位和作用。公司的設(shè)立是公司成立前的一個(gè)特殊階段， 在這一特殊階段里， 設(shè)立中的公司并未取得法人資格，它往往以籌備組（處）的名義開(kāi)展活動(dòng)。因此，設(shè)立行為的主體，就具有了特殊的法律地位；主體的設(shè)立行為，也有了特殊的法律意義。從設(shè)立行為的主體看， 各種公司設(shè)立行為的主體均是發(fā)起人， 盡管發(fā)起人在公司成立后通常成為股東， 但在設(shè)立階段，發(fā)起人并不能稱為股東。 在設(shè)立階段，發(fā)起人對(duì)外代表公司，

2、 對(duì)內(nèi)執(zhí)行設(shè)立任務(wù)。 他們要對(duì)自己的發(fā)起設(shè)立行為承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政和刑事責(zé)任， 并且各發(fā)起人之間承擔(dān)的是連帶責(zé)任。 設(shè)立階段還沒(méi)有股東，因此在公司的發(fā)起階段，就不存在股東的權(quán)利和義務(wù)問(wèn)題。從主體的設(shè)立行為來(lái)看，各種公司的設(shè)立需要發(fā)起人的一系列積極的行為，如制定章程、申請(qǐng)審批、認(rèn)繳出資、選擇住所，等等，有的公司還需要搞基本建設(shè)、預(yù)購(gòu)原材料或商品等。這些行為都是會(huì)產(chǎn)生法律后果的。如公司合法成立，而發(fā)起行為的正當(dāng)性又經(jīng)公司創(chuàng)立會(huì)確認(rèn)， 發(fā)起行為則視為公司本身的行為， 由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)， 自始由公司承擔(dān)； 假如公司雖然合法成立， 但公司創(chuàng)立會(huì)拒絕承受發(fā)起行為所生的部分權(quán)利義務(wù)， 發(fā)起人對(duì)公司擁有訴

3、權(quán)， 最后的結(jié)果由法院裁定。如果公司設(shè)立不成功， 發(fā)起人對(duì)第三人負(fù)連帶責(zé)任， 即就發(fā)起行為所產(chǎn)生的、并非專屬于成立后公司的權(quán)利，分別或共同對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。（二）在公司成立后的存續(xù)階段，發(fā)起人和股東的地位和作用公司如期成立后， 發(fā)起人因簽署章程、 繳納出資而成為了股東。 但因發(fā)起行為而成為股東的股東，與因受讓公司股份而成為公司股東的股東不同。在本文，我將前者稱為發(fā)起人股東，以示區(qū)別。其實(shí)，即使在此階段，發(fā)起人股東和一般股東照樣存在不完全相同的地位和作用。 在此期間，發(fā)起人享有優(yōu)先認(rèn)股權(quán)， 且發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓其出資（如是股份公司則在一定時(shí)期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其出資） ，也不得抽回股本。 即發(fā)起人的資本充實(shí)

4、責(zé)任， 這是指公司成立后， 若出現(xiàn)未被認(rèn)繳的出資或非貨幣出資財(cái)產(chǎn)價(jià)額不足時(shí)， 全體發(fā)起人必須承擔(dān)連帶認(rèn)繳出資和填補(bǔ)非貨幣出資財(cái)產(chǎn)價(jià)額外負(fù)擔(dān)的責(zé)任。 資本充實(shí)責(zé)任為公司法上確保公司財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)的一項(xiàng)嚴(yán)格的法定責(zé)任， 它不以發(fā)起人的過(guò)失為要件， 屬無(wú)過(guò)失責(zé)任且不能以全體股東的同意來(lái)免責(zé)， 也不受時(shí)效的約束。 因此，各國(guó)公司法或判例都規(guī)定了發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任。但我國(guó)公司法對(duì)此規(guī)定得不完善。這表現(xiàn)在：第一，這種責(zé)任只出現(xiàn)在有限責(zé)任公司，對(duì)股份有限公司未作規(guī)定。第二，在對(duì)有限公司的規(guī)定中，即在有限公司設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)一章中（第28 條）的規(guī)定存在不足，該條規(guī)定：在公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物等的實(shí)際價(jià)額顯

5、然低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)由交付該出資的股東（應(yīng)為發(fā)起人）補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東（同樣應(yīng)為發(fā)起人）對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。但在第25 條規(guī)定：股東應(yīng)足額繳納各自所認(rèn)的出資。未繳納出資的， “應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。但僅有違約責(zé)任的規(guī)定是不夠的， 因?yàn)樗⒉荒鼙ＷC公司財(cái)產(chǎn)的充實(shí)，因?yàn)橛锌赡苓`約股東已去向不明或客觀上已無(wú)力承擔(dān)連帶責(zé)任， 此時(shí)公司資本的不足部分就必須由全體發(fā)起人承擔(dān)連帶出資責(zé)任， 即資本充實(shí)責(zé)任。 因此，要從法律上優(yōu)先保證公司資本達(dá)到法定的總額， 從而使公司能正常營(yíng)業(yè)， 然后再追究那些未履行或未完全履行出資義務(wù)的發(fā)起人的違約責(zé)任。 除此之外，發(fā)起人股東和其余

6、股東的權(quán)利義務(wù)沒(méi)有太大差異。 因?yàn)樵诔闪r(shí)， 發(fā)起人就變成了股東， 享有股東的權(quán)利，承擔(dān)股東的義務(wù)。當(dāng)然，發(fā)起人要變成股東，必須是公司得以成立，同時(shí)發(fā)起人還必須在設(shè)立階段籌備設(shè)立過(guò)該公司的、認(rèn)過(guò)股、繳納了出資，還共同制定和簽署了公司的章程。（三）公司解散時(shí)發(fā)起人和股東的關(guān)系公司解散時(shí)，發(fā)起人股東和其余股東一般都視為股東， 但發(fā)起人股東仍是特殊股東。發(fā)起人股東在公司解散時(shí)有一個(gè)重要的權(quán)利， 就是優(yōu)先分配剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。而這項(xiàng)權(quán)利對(duì)發(fā)起人股東是比較有利的。需要注意的是， 在一般的公司立法中， 涉及公司解散的原因時(shí)， 其中的一個(gè)理由就是公司的人數(shù)少于法定的最低限度。 而此時(shí)的人，為股東，而不是發(fā)起人

7、。四、我國(guó)公司立法的有關(guān)規(guī)定及修改建議1. 我國(guó)公司法未對(duì)有限責(zé)任公司的發(fā)起人作出任何規(guī)定， 而將發(fā)起人與股東混為一體， 同時(shí)又對(duì)有限責(zé)任公司股東的規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)， 難于操作。 因此建議在今后的立法或司法解釋中， 分別對(duì)發(fā)起人和股東的概念和各自的權(quán)利、 義務(wù)和責(zé)任作出詳細(xì)、明確、具體的規(guī)定。同時(shí)，對(duì)公司法的有關(guān)條文要作相應(yīng)的修改，公司法第 19 條第一款擬改為：“發(fā)起人符合法定人數(shù)” ；第二款擬改為：“發(fā)起人出資數(shù)額達(dá)到法定最低限度” ； 第三款擬改為：“發(fā)起人共同制定章程”； 第 20 條一款擬改為：“有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下發(fā)起人共同出資設(shè)立”；第 22 條規(guī)定的章程的制定者也應(yīng)是發(fā)起人而不是股東，等等。2.