辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證技巧

1、1 / 28辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證技巧引言：感謝點(diǎn)睛課堂的邀請，點(diǎn)睛課堂在業(yè)界很有聲譽(yù)、聲望，這個(gè)課程當(dāng)時(shí)安排是 8 月份講，但我的時(shí)間安排不過來，比 較緊張。先謝謝大家的捧場。今天課程的題目是辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉 證技巧，嚴(yán)格說，律師不應(yīng)該輕易地講舉證技巧的問題， 因?yàn)槲艺J(rèn)為，做這種案子其實(shí)是熟能生巧，仔細(xì)研究，掌握 規(guī)律，對某些人是一個(gè)很簡單的事，但對某些人就是一個(gè)技 巧，所以今天講這個(gè)題目，更多是回避技巧的問題。我想把 大家?guī)朐趺礃邮崂斫ㄔO(shè)工程這塊的證據(jù)資料，梳理完之后，大家就知道這里面的技巧，如果單純地談技巧，不掌握一些 基本的客觀規(guī)律，大家聽完之后，左耳進(jìn)，右耳

2、出，不會(huì)有 太好的效果。我一直認(rèn)為，律師如果在一個(gè)專業(yè)里有所突破 和發(fā)展，應(yīng)該掌握學(xué)習(xí)的方法。任何事都有規(guī)律。應(yīng)該從哪 些方面掌握一些學(xué)習(xí)方法？有八個(gè)方面：第一，所研究的案件與其相關(guān)聯(lián)的法律法規(guī)要清楚，法 律法規(guī)以及相關(guān)政策也要清楚。2 / 28第二，跟這案子有關(guān)聯(lián)的司法解釋一定要清楚，一定要 吃透其要義。第三，跟這案子有關(guān)聯(lián)的司法判例一定要清楚。司法判 例散見于各個(gè)方面，有的時(shí)候是最高院的一些公告當(dāng)中，網(wǎng) 上也有，也包括同事的一些判例。研究判例對律師盡快熟悉 領(lǐng)域案件的走向至關(guān)重要。第四， 要研究他人成功的案例。 他人成功的案例拿過來 之后，能夠盡快地使你進(jìn)入角色，只有盡快進(jìn)入角色之后， 才

3、能盡快地獲得對案件規(guī)律的認(rèn)識。第五，跟這案件有關(guān)聯(lián)的學(xué)術(shù)方面的著作要懂。建設(shè)工 程方面的著作我讀了很多，房地產(chǎn)方面的著作也讀了很多。第六，建議大家多參加研討性的會(huì)議，因?yàn)檠杏懶缘臅?huì) 議，就某一個(gè)專題，各界人士都會(huì)參加。比如說北京仲裁委 員會(huì)，每次就建設(shè)工程這塊進(jìn)行研討。第七，要有實(shí)際的操作。光看光聽解決不了問題，只有 自己經(jīng)歷了，才會(huì)發(fā)現(xiàn)自己的差距，所以實(shí)務(wù)操作很重要。 剛開始出道的律師，不要以利益的得失來衡量問題，能做就 是一個(gè)很不錯(cuò)的事。第八，要總結(jié)，提出自己的觀點(diǎn)和看法。3 / 28今天講的施工合同糾紛，分六塊。這是我們總結(jié)出的結(jié) 果，在 XX 律師講課中，可能會(huì)比較零散，系統(tǒng)的總結(jié)相對

4、比 較少。施工合同糾紛六大塊：第一，施工合同主體糾紛；第二， 施工合同工期糾紛；第三，施工合同工程款的糾紛；第四， 施工合同質(zhì)量糾紛；第五，施工合同變更和解除糾紛； 第六， 建設(shè)工程分包合同糾紛。要完整掌握這一塊內(nèi)容，有另外相應(yīng)的規(guī)律。一、建設(shè)工程案件應(yīng)收集整理的資料做建設(shè)工程，首先面臨的是如何收集整理資料，因?yàn)榻?設(shè)工程的資料太繁多，有的建設(shè)工程資料上萬頁，如果一個(gè) 建設(shè)工程資料上千頁，都是很普遍的，在座的各位肯定跟我 有同感。建設(shè)工程案件應(yīng)收集整理的資料有三個(gè)方面的內(nèi)容：（一） 收集整理資料的基本要求（二） 收集整理資料的步驟（三） 建設(shè)工程案件應(yīng)收集整理的資料（一）收集整理資料的基本要求

5、1. 制定收集資料的計(jì)劃，確定收集資料的方向、調(diào)查的范圍和對象、應(yīng)當(dāng)采取的步驟和方法，同時(shí)還應(yīng)考慮到可能 遇到的問題和困難，以及解決問題和克服困難的辦法等。做 任何事必須要有計(jì)劃性。4 / 282. 收集資料的程序和方式必須符合法律規(guī)定。3. 收集資料必須客觀、全面。收集資料必須尊重客觀事 實(shí)，按照資料的本來面目進(jìn)行收集，收集能夠證明案件真實(shí) 情況的全部資料，包括對自己不利的資料。很多律師只收集對自己有利的資料，對自己不利的資料 不愿意收集，這是戰(zhàn)略性的錯(cuò)誤，“知己知彼，方能百戰(zhàn)不 殆”。我做案子時(shí)，更多的會(huì)關(guān)注對自己不利的東西，因?yàn)?必須要提前對自己不利的東西做出預(yù)案。第二，提示委托人 有風(fēng)

6、險(xiǎn)，這為將來出現(xiàn)問題尋找脫逃的機(jī)會(huì)，不要隨便跟人 拍胸脯，拍胸脯的律師是很危險(xiǎn)的律師。4. 收集資料必須深入、細(xì)致。5. 收集資料必須積極主動(dòng)、迅速，資料雖然是客觀存在 的事實(shí)，但可能由于外部環(huán)境或外部條件的變化而變化，如 果不及時(shí)予以收集，就有可能滅失。一接觸案子，腦子里第一個(gè)反應(yīng)是應(yīng)該找哪些資料，哪 些資料是馬上需要要找的。比如說，標(biāo)辦（招投標(biāo)管理辦公 室）里面有存檔招投標(biāo)的資料，很多律師不知道。我曾經(jīng)遇到過一個(gè)案子，拿到手的資料很不全，一算時(shí) 間就會(huì)被銷掉，在當(dāng)天，我就跟北京標(biāo)辦打了一個(gè)電話，要 求他們將5 / 28這個(gè)檔案留下，讓我打印出來，印完之后就燒掉了 承包人這塊沒有中標(biāo)預(yù)算，沒有中標(biāo)預(yù)算，對于一個(gè)承包人 工程價(jià)款的結(jié)算簡直是災(zāi)難。那份中標(biāo)預(yù)算挽救了我這個(gè)委 托人。大家一定要注意這個(gè)問題。（二）收集整理資料的步驟這里面注意 6 個(gè)要點(diǎn)：1傾聽。初次接觸委托人，一定要他將整個(gè)工程的情況 說明白。要耐心地聽他說。因?yàn)閯倓偨邮忠粋€(gè)工程時(shí)，當(dāng)事 人在這個(gè)工程上已經(jīng)是兩到三年，對于我們這些律師來說， 腦子再好