合同義務(wù)和同時履行抗辯權(quán)(一)

1、合同義務(wù)和同時履行抗辯權(quán) 一 同時履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在對方未為對待給付以 前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。易言之，就是雙方同時進(jìn)行義務(wù)的 履行。合同關(guān)系的當(dāng)事人什么時間應(yīng)當(dāng)同時進(jìn)行義務(wù)的履行呢？可能 有二種情況：一種是雙方在合同中明確約定同時進(jìn)行義務(wù)的履行；還 有一種情況是當(dāng)事人在合同中沒有約定履行義務(wù)的期限，沒有約定履 行的期限，雙方應(yīng)當(dāng)同時履行，這二種情況都符合同時履行抗辯權(quán)的 首要條件。 1同時履行抗辯權(quán)是大陸法系國家民法的概念， 為立法所明 定通說認(rèn)為， 同時履行抗辯權(quán)的法律根據(jù)在于雙務(wù)合同的牽連性。 2雙務(wù) 合同的的牽連性，是指給付與對待給付之間具有不可別離的關(guān)系，分

2、 為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性。所謂發(fā)生上 的牽連性，是指一方的給付與對方的對待給付在發(fā)生上相互牽連，即 一方的給付義務(wù)不發(fā)生，對方的對待給付義務(wù)也不發(fā)生。存續(xù)上的牽 連性，指雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人的債務(wù)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事 由，致不能履行時，債務(wù)人免給付義務(wù)，債權(quán)人亦免對待給付義務(wù)。 功能上的牽連性，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人所負(fù)給付與對方當(dāng)事人的所 負(fù)對待給付互為前提，一方不履行其義務(wù)，對方原那么上也不履行。 同時履行抗辯權(quán)以雙務(wù)合同、有償合同的存在為前提，雙務(wù)、有償合 同與同時履行抗辯權(quán)的關(guān)系，可作如下具體分析：一、雙務(wù)合同是指當(dāng)事人之間互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，即一方當(dāng)

3、事 人愿意負(fù)擔(dān)履行義務(wù)，旨在使他方當(dāng)事人因此負(fù)有對待履行的義務(wù)， 或者說，一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利即他方當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的義務(wù)，例如 買賣、互易、租賃合同均為雙務(wù)合同。 3在合同法理論上，雙務(wù)合同是 與單務(wù)合同相對應(yīng)的合同的一種分類，以給付義務(wù)是否由雙方當(dāng)事人 互負(fù)作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)，換言 之，是指合同當(dāng)事人并不互相享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)，而主要由一方負(fù) 擔(dān)義務(wù)，另一方并不負(fù)有相對義務(wù)的合同。單務(wù)合同，因?yàn)橹挥幸环?負(fù)擔(dān)義務(wù)不存在雙方權(quán)利義務(wù)的相互對應(yīng)關(guān)系，不負(fù)有履行義務(wù)的一 方向負(fù)有義務(wù)的一方提出履行請求時，相對方無權(quán)要求同時履行，因 此，單務(wù)合同不適用同時履行抗辯規(guī)那

4、么。傳統(tǒng)民法將契約類型劃分為一方負(fù)擔(dān)契約和雙方負(fù)擔(dān)契約，一方負(fù)擔(dān) 契約即單務(wù)合同。雙方負(fù)擔(dān)契約是指雙方當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)的契約。雙 務(wù)負(fù)擔(dān)契約再區(qū)分為雙務(wù)契約，即雙務(wù)合同與不完全雙務(wù)契約。不完 全雙務(wù)契約，又稱為不真正的雙務(wù)合同，或者準(zhǔn)雙務(wù)合同，是指雙方 雖各負(fù)有債務(wù)， 但其債務(wù)并不居于給付與對待給付的關(guān)系， 換句話說， 一方負(fù)擔(dān)義務(wù)是主要義務(wù)而另一方負(fù)擔(dān)的義務(wù)并不是主要義務(wù)即從 屬的義務(wù)，主義務(wù)與非主義務(wù)之間沒有相互對應(yīng)與牽連關(guān)系。 4如甲 委任乙處理事務(wù)，未約定報酬時，委任人有預(yù)付必要費(fèi)用的義務(wù)，于 此情形，乙處理事務(wù)的義務(wù)與甲預(yù)付必要費(fèi)用的義務(wù)，并不居于給付 與對待給付的關(guān)系， 故無償委任系

5、屬于不完全雙務(wù)契約。 5同時履行抗 辯權(quán)系建立在當(dāng)事人義務(wù)之間的牽連性的根底上的，不完全契約當(dāng)事 人所負(fù)的義務(wù)之間沒有相互對應(yīng)與牽連的關(guān)系，因此，一般而言，不 完全契約不能適用同時履行抗辯權(quán)制度。在例外情況下，不完全契約 能否有同時履行抗辯權(quán)適用的空間，答復(fù)是肯定的。比方一個無償?shù)?委托合同，委托人與受托人如果在合同中沒有明確約定委托人要向受 托人支付相應(yīng)的報酬，委托人是不用向受托人支付報酬的，所以這個 合同是無償?shù)模珶o償并一定是單務(wù)的。為什么呢？在委托合同里受 托人進(jìn)行委托事務(wù)的處理可能要支出相應(yīng)的費(fèi)用，委托人要對受托人 進(jìn)行委托事務(wù)的處理所支出的費(fèi)用負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，這時委托合同又是 雙務(wù)的

6、。如果在委托合同里費(fèi)用的支出是受托人進(jìn)行委托事務(wù)處理的 一個前提條件，在這個無償?shù)奈泻贤镆部赡馨l(fā)生同時履行抗辯權(quán) 的適用。 6在這個例子中， 委托人給付受托人進(jìn)行委托事務(wù)處理所支出 的費(fèi)用的義務(wù)與受托人進(jìn)行事務(wù)的處理的義務(wù)之間具有相互對應(yīng)與牽 連的關(guān)系，因此，可以適用同時履行抗辯權(quán)。二、有償合同，是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事 人償付相應(yīng)代價的合同。無償合同那么是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的 權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價的合同。這對相對應(yīng)的合同分 類的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)的代價。一般來說，雙 務(wù)合同都是有償合同，但單務(wù)合同卻并非皆為無償合同。有些單務(wù)合

7、同是無償合同，如贈與合同 ;而有些單務(wù)合同那么是有償合同，如借貸合 同。正因?yàn)橛袃敽贤请p務(wù)合同，所以，有償合同適用同時履行抗 辯權(quán)，而無償合同那么一般不能適用同時履行抗辯權(quán)。三、雙務(wù)、有償合同產(chǎn)生債務(wù)的范圍如何認(rèn)定是一個向有爭議的問題。 問題的爭議焦點(diǎn)可以總結(jié)當(dāng)事人之間的合同義務(wù)之間的牽連性如何認(rèn) 定?民法理論將合同上的義務(wù)稱為義務(wù)群，將其區(qū)分為給付義務(wù)，附隨 義務(wù)和不真正義務(wù)。將給付義務(wù)又區(qū)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)、 原給付義務(wù)和次給付義務(wù)。 7以該分類為標(biāo)準(zhǔn)， 將爭議焦點(diǎn)又細(xì)化為主 給付義務(wù)與從給義務(wù)之間、主給付義務(wù)與附隨義務(wù)之間、主給付義務(wù) 與不真正義務(wù)之間是否有牽連關(guān)系，即因上述

8、義務(wù)之間的不履行和不 完全履行能否發(fā)生同時履行抗辯權(quán)制度的適用 ?傳統(tǒng)民法理論主要探 討主給付義務(wù)與和附隨義務(wù)、從給付義務(wù)的不履行或者不完全改造能 否適用同時履行抗辯權(quán)的問題， 對主給付義務(wù)與其他義務(wù)之間是否 具有牽連性那么鮮有論及。對該問題具體分析如下：1、合同上的主給付義務(wù)，是指構(gòu)成某種合同類型所必須具備的固有義 務(wù)。通說認(rèn)為，不履行或者不完全履行主給付義務(wù)，可以適用同時履 行抗辯權(quán)。2、從給義務(wù)義務(wù)是輔助主合同義務(wù)來實(shí)現(xiàn)交易目的的合同義務(wù)。從合 同義務(wù)盡管也是約定的合同義務(wù)，不過從合同義務(wù)既可由當(dāng)事人在合 同中作出特別的約定， 也可以根據(jù)交易習(xí)慣產(chǎn)生。 如我國合同法第 136 條，出賣人

9、根據(jù)約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外 的有關(guān)單證和資料的義務(wù)就是出賣人負(fù)擔(dān)的一項(xiàng)從給付義務(wù)。從給付 義務(wù)作為約定義務(wù)，合同當(dāng)事人之間不履行或者不完全履行從給付義 務(wù)，可以適用同時履行抗辯權(quán)制度。3、原給付義務(wù)基于合同關(guān)系第一次發(fā)生的義務(wù)，包括主給付義務(wù)和從 給付義務(wù)，對此前面已經(jīng)論及，不再贅述。4、次給付義務(wù)，又稱第二次義務(wù)，是指原給付義務(wù)在履行過程中，因 特定事由演變而生的義務(wù)，其主要情形有二：其一，因原給付義務(wù)的 給付不能、給付遲延或者不完全給付而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)。其二， 合同解除時所產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。通說認(rèn)為，次給付義務(wù)系根據(jù)原 給付義務(wù)而產(chǎn)生，債的關(guān)系的內(nèi)容雖因此有所

10、改變，但仍保持其同一 性，即合同的效力依舊不變，不僅其原有利益及各種抗辯不因此而影 響，就是其附屬權(quán)利如擔(dān)保原那么上亦仍繼續(xù)存在。 8如果當(dāng)事人之 間因次給付義務(wù)之間具有牽連性那么有同時履行抗辯權(quán)制度適用之的地。5、所謂附隨義務(wù)，是指在合同的履行過程中，依照老實(shí)信用原那么而產(chǎn) 生的義務(wù)，其功能在于輔助主給付義務(wù)的實(shí)現(xiàn)及防止侵害債權(quán)的人身 或財產(chǎn)上的利益。上述功能上的區(qū)別，傳統(tǒng)民法將其相對應(yīng)地區(qū)分為 二種，其一是輔助或非獨(dú)立的附隨義務(wù)，即無獨(dú)立目的，惟保證主給 付義務(wù)的履行。其二是補(bǔ)充的或獨(dú)立的附隨義務(wù)，即為到達(dá)一定的附 從目的而擔(dān)保債之效果完全實(shí)現(xiàn)。 9前者即輔助主給付義務(wù)的附隨義務(wù)， 后者那

11、么為防止債權(quán)人的人身或財產(chǎn)受到損害的附隨義務(wù)。一般來說， 附隨義務(wù)的內(nèi)容包括通知、協(xié)助、照顧、保護(hù)、保密等義務(wù)。該義務(wù) 是不確定的，其不確定性是由老實(shí)信用原那么及當(dāng)事人合同關(guān)系的不斷 開展變動而決定的。老實(shí)信用原那么內(nèi)容的抽象性，決定了附隨義務(wù)內(nèi) 容的不確定性，同時，隨著當(dāng)事人合同關(guān)系的開展變化，對當(dāng)事人的 作為或者不作為有不同的要求，也決定了附隨義務(wù)的不確定性。附隨 義務(wù)的不確定性是指發(fā)生時間及內(nèi)容無法事先明確，而不是說始終不 能確定，在個案中，如果依具體情況及老實(shí)信用原那么的要求當(dāng)事人應(yīng) 負(fù)相應(yīng)的義務(wù)，那么附隨義務(wù)就隨之確定。 10據(jù)此，作為輔助的附隨義 務(wù)，內(nèi)容的無法事先確定性及沒有獨(dú)立

12、的目的決定違反該義務(wù)不能適 用同時履行抗辯權(quán)。因?yàn)闊o法確定當(dāng)事人之間是否具有雙務(wù)性和有償 性，更不能確定當(dāng)事人附隨義務(wù)之間的牽連性。作為補(bǔ)充或者獨(dú)立的 附隨義務(wù)，能否適用同時履行抗辯權(quán)，應(yīng)當(dāng)具體分析：現(xiàn)代合同法認(rèn) 為，附隨義務(wù)是合同義務(wù)擴(kuò)張的結(jié)果，突破了傳統(tǒng)合同法合同義務(wù)即 是給付義務(wù)的理論。合同義務(wù)向前擴(kuò)張了，合同沒有成立就有義務(wù)， 即前合同義務(wù) ;向后擴(kuò)張了，合同義務(wù)消滅了還有義務(wù)，即后合同義務(wù) 在合同關(guān)系存續(xù)期間還有當(dāng)事人沒有約定義務(wù)，即附隨義務(wù)。 11作為 獨(dú)立的附隨義務(wù)，主要是保護(hù)相對人的人身、健康、財產(chǎn)等權(quán)利，保 護(hù)相對人的上述權(quán)利是合同當(dāng)事人雙方的法定義務(wù)，因此，該義務(wù)對 當(dāng)事人雙方來說是雙務(wù)的，該義務(wù)是否是有償?shù)哪?？該義務(wù)本身可能 是無償?shù)?，因?yàn)楸Ｗo(hù)相對人的人