民法總論復習提綱(內(nèi)部整理資料)

1、民法總論復習提綱我國民法調(diào)整對象根據(jù)民法通則第二條規(guī)定，我國民法調(diào)整對象是平等主體公民之間，法人之間，公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民事主體地位平等原則民事主體地位平等原則，是指民事主體享有獨立、平等的法律人格，在具體的民事法律關(guān)系中不互相隸屬，地位平等，能各自獨立地表達自己的意志，其合法權(quán)益平等地受法律保護。（一）民事主體資格平等（二）在具體法律關(guān)系中當事人地位平等（三）民事主體合法權(quán)益平等地受法律保護誠實信用原則誠實信用原則，是指民事主體在從事民事活動，行使民事權(quán)利和義務的時候，應本著善意和誠實的態(tài)度，即講究信譽，恪守信用，意思表示真實，行為合法，不規(guī)避法律和曲解合同。具體表現(xiàn)：（1

2、）不為欺詐行為（2）恪守信用，尊重交易習慣（3）不得規(guī)避法律和曲解合同（4）正當競爭，反對壟斷（5）尊重社會利益，不得濫用權(quán)利誠實信用原則的本質(zhì)（1）誠實信用為市場經(jīng)濟生活的道德準則（2）誠實信用原則為道德準則的法律化（3）誠實信用原則的實質(zhì)在于授予法院自由裁量權(quán)誠實信用的功能（1）指導當事人行使權(quán)利和履行義務（2）解釋合同（3）解釋補充法律規(guī)定之不足幾個問題：（1）能否以誠實信用原則修改現(xiàn)行法律規(guī)定（2）禁止“向一般性條款逃避”（3）類推適用優(yōu)先（4）優(yōu)于判例民事法律關(guān)系民事法律關(guān)系，是指基于民事法律事實并有民事法律規(guī)范所調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人

3、身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系的一般特點（1）是一種思想社會關(guān)系，而非物質(zhì)社會關(guān)系，屬于上層建筑的范疇（2）是一種人與人之間的關(guān)系，而非人與物之間的關(guān)系（3）是根據(jù)法律規(guī)范建立的關(guān)系，法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提（4）是主體之間的法律上的權(quán)利義務關(guān)系（5）是以國家強制力保障其實施的法律關(guān)系民事法律關(guān)系的特性（1）是平等主體之間所發(fā)生的社會關(guān)系（2）在民事法律關(guān)系中當事人意志起重要作用（3）體現(xiàn)人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的并重（4）民事法律關(guān)系具有補償性和強制的可能性民事法律關(guān)系的要素，是指構(gòu)成民事法律關(guān)系必須具備的條件，按照傳統(tǒng)民法理論，民事法律關(guān)系由主體、內(nèi)容、客體三要素組成。民事法律關(guān)系的主體

4、，是指參與民事關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔民事義務的人主體具有以下特征：（1）法律的平等性（2）意思的自主性（3）主體的廣泛性（4）權(quán)利義務的統(tǒng)一性民事法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事法律關(guān)系主體享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務。民事權(quán)利，是指民事主體為了實現(xiàn)某種利益而依法為某種行為或不為某種行為的可能性。具體包括：（1）權(quán)利人依法直接享有某種利益或?qū)嵤┠撤N行為的可能性（2）權(quán)利人可以請求義務人為一定行為或不為一定行為以保證其享有或?qū)崿F(xiàn)某種利益的可能性（3）在利益受到侵犯時，有權(quán)請求有關(guān)國家機關(guān)予以保護民事義務，是指義務人為了滿足權(quán)利人的利益而依法為一定行為或不為一定行為的必要性，具體包括：（1）義務人必須

5、依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，為一定的行為或不為一定的行為以保障權(quán)利人的利益（2）義務人必須履行其義務，否則要承擔民事責任民事權(quán)利的行使是指權(quán)利人實施一定的行為滿足自身利益的需要，行使原則是禁止權(quán)利濫用。確定行為人是否濫用權(quán)利，應堅持主觀和客觀相統(tǒng)一的標準。從主觀上看，行為人有利用權(quán)利損害他人或社會利益的過錯，在大多數(shù)情況下表現(xiàn)為故意；從客觀上看，行為人行使權(quán)利是為了謀求達到社會所不容許的結(jié)果，至于是否給他人或社會造成了損失則在所不問。濫用權(quán)利的主要法律后果（1）濫用的行為無效（2）受害人可以要求行為人排除妨害，消除危險，賠償損失（3）限制、剝奪濫用者權(quán)利（4）權(quán)利失效權(quán)利失效是指權(quán)利人在相當時間內(nèi)

6、不行使權(quán)利，依特別事情足以給義務人正當理由相信權(quán)利人不欲履行義務時，則基于誠實信用原則，權(quán)利人不得再主張權(quán)利。民事權(quán)利的保護，是指為了確保民事權(quán)利不受侵害或恢復受損害的民事權(quán)利而采取的各種合法的措施，可分為自我保護和國家保護。民事法律關(guān)系的客體，是指民事法律關(guān)系主體享有民事權(quán)利，承擔民事義務所共同指向的對象。特征：（1）客觀性 （2）效益性 （3）法定性民事法律關(guān)系的客體呈現(xiàn)多元化的特點，主要包括物、行為、知識產(chǎn)品（又稱智力成果）和人身利益。民事法律事實民事法律事實，是指有民事法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況。其特征主要有：（1）民事法律事實確認的根據(jù)是民事法

7、律規(guī)范（2）民事法律事實是引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的原因根據(jù)客觀事實是否與人的意志有關(guān)，民事法律事實可以分為行為和事件。行為指受人的意志支配所進行的并能夠引起一定民事法律后果的民事法律事實；事件是指與當事人的意志無關(guān)，能夠引起一定民事法律后果的客觀現(xiàn)象。民事法律的事實構(gòu)成，是指能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的幾個民事法律事實的總和。自然人自然人是基于自然規(guī)律而出生的人。自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利承擔民事義務的資格，它是自然人參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標志。與民事權(quán)利比較可以看出民事權(quán)利能力具有以下

8、特征：（1）民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體參加民事法律關(guān)系，并享有民事權(quán)利和承擔民事義務的一種資格，一種可能性，是取得民事權(quán)利的前提條件；而民事權(quán)利是民事主體在具體的民事法律關(guān)系中實際取得的，是民事權(quán)利能力得以實現(xiàn)的結(jié)果。（2）民事權(quán)利能力不僅指享有民事權(quán)利的資格，而且還指承擔民事義務的能力，它既可以稱為民事權(quán)利能力，也可以稱為民事義務能力；而民事權(quán)利是民事主體在具體的民事法律關(guān)系中實際取得的權(quán)利，它與民事義務是不可互相代替的。（3）民事權(quán)利能力是法律賦予的，它的內(nèi)容和范圍是直接由統(tǒng)治階級的意志確定的；民事權(quán)利是民事主體按照其意愿實際參加民事活動時取得的，它的內(nèi)容和范圍直接取決于民事主體的意志

9、。（4）民事權(quán)利能力與民事主體人身是不可分割的，本人既不能轉(zhuǎn)讓和放棄，他人也無權(quán)限制和剝奪；而民事權(quán)利則不然，除法律另有規(guī)定者外，民事主體可依法轉(zhuǎn)讓或放棄某項民事權(quán)利，也可以依法被限制行使或被剝奪某項民事權(quán)利。我國公民民事權(quán)利能力具有如下本質(zhì)特點：（1）主體地位平等性（2）內(nèi)容統(tǒng)一性和廣泛性（3）實現(xiàn)的現(xiàn)實可能性自然人的民事行為能力是指自然人能夠獨立、有效地實施民事法律行為的地位或資格。通過民事行為能力和民事權(quán)利能力的比較，發(fā)現(xiàn)民事行為能力具有以下特征：（1）民事行為能力是國家法律確認的，因而，非依法定程序，不得限制或剝奪，這是民事權(quán)利能力和民事行為能力的共同點。（2）民事行為能力與自然人的年

10、齡和智力精神狀態(tài)相聯(lián)系，自然人民事行為能力依照其年齡和精神狀態(tài)可劃分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種?，F(xiàn)代世界各國對民事行為能力的劃分均是以意思能力的狀況為基礎(chǔ)的，即以自然人是否具有正確識別事物或判斷事物的能力為總的標準。這樣劃分的目的在于：（1）保障意思能力欠缺者的合法權(quán)益（2）維護交易秩序我國民法通則以公民的年齡和精神狀態(tài)為標準，將公民的民事行為能力劃分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三類。完全民事行為能力，是指法律賦予達到一定年齡和精神狀態(tài)正常的自然人以自己的獨立行為進行民事活動，取得民事權(quán)利承擔民事義務的資格。（1）一般完全民事行為能力人年滿

11、18周歲即成年且無精神性疾病的我國公民，具有完全民事行為能力。（2）特殊的完全民事行為能力人年滿16周歲不滿18周歲并以自己勞動收入為主要生活來源的我國公民，視為具有完全民事行為能力。限制性民事行為能力人，是指法律賦予那些已經(jīng)達到一定年齡未成年人和雖已成年但精神不健全，不能完全辨認自己行為后果的公民所享有的，可以從事與其年齡、智力和精神狀況相適應的民事活動的資格。（1）年滿10周歲以上的未成年人，他們可以從事與其年齡相適應的民事活動（2）不能完全辨認自己行為的精神病人，他們可以進行與其精神健康狀況相適應的民事活動無民事行為能力，是指公民不具有以自己行為參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利承擔民事義務

12、的資格。（1）不滿10周歲的未成年人（2）不能辨認自己行為的精神病人我國民事立法對未成年人以外的限制民事行為能力人和無民事行為能力人采取宣告制度：（1）被宣告人須為精神病人（2）須經(jīng)利害關(guān)系人申請（3）須經(jīng)人民法院宣告自然人的民事責任能力，是指自然人能辨認和控制自己行為并能為自己行為的后果承擔民事責任的資格。民事責任能力與民事行為能力是兩個既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念，它具有如下特點：（1）民事責任能力僅為民事違法行為的責任負擔而設(shè)，傳統(tǒng)民法又稱為“侵權(quán)行為能力”，是指行為人足以承擔侵權(quán)行為法上賠償義務的識別能力而設(shè)；而民事行為能力是行為人有理解力地實施意思表示行為而設(shè)，是指行為人“單獨的，完全

13、的能締結(jié)契約那樣所謂法律行為的能力”。民事責任能力是當事人負擔民事法律后果的依據(jù)，而民事行為能力是民事法律行為有效的條件之一。（2）法律設(shè)置民事責任能力的目的在于保護他人和社會利益，而設(shè)置民事行為能力的目的在于使民事主體可以按照自己的意志追求和保護自己的利益。由于設(shè)置目的不同，因而對行為人的意思能力要求也不同，民事行為能力對行為人的意思能力要求較高，而民事責任能力對行為人僅有較低的識別要求?！捌查_法律不談，在一般社會觀念上，亦或被認為是不容許之行為，凡有此辨別能力者”，即應視為有民事責任能力。即一般而言，具有民事行為能力者，肯定具有民事責任能力；具有民事責任能力的人，不一定具有民事行為能力。（

14、3）民事責任能力是抽象的，一般不受民事行為能力范圍的限制，而民事行為能力是具體的，有一個有效力的范圍，不同民事主體具有的民事行為能力不同。民事主體超出民事行為能力范圍所為之民事行為，無論是無效的民事行為還是侵權(quán)行為，都會產(chǎn)生出民事責任的問題。按照我國民法通則的規(guī)定，對民事行為能力的規(guī)定實質(zhì)上完全排除了民事責任能力的內(nèi)容。宣告失蹤是指公民離開自己的住所下落不明達到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院依法宣告其為失蹤人的法律制度。宣告失蹤是對一種確定的、自然事實狀態(tài)的認定，目的在于結(jié)束失蹤人財產(chǎn)關(guān)系不確定的狀態(tài)，保護失蹤人及其利害關(guān)系人的利益。宣告失蹤的法律后果：宣告公民為失蹤人后，其民事主體資

15、格仍然存在，因而不產(chǎn)生其財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律后果，也不改變與其人身有關(guān)的民事法律關(guān)系，根據(jù)民法通則21條規(guī)定，宣告失蹤產(chǎn)生以下兩個方面的法律后果：（1）失蹤人財產(chǎn)代管人的確立（2）失蹤財產(chǎn)代管人的職責宣告死亡是指公民離開自己的住所下落不明達到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為死亡的法律制度。宣告死亡制度設(shè)置的目的，不僅旨在結(jié)束被宣告死亡人財產(chǎn)關(guān)系的不確定狀態(tài)，而且旨在結(jié)束被宣告死亡人人身關(guān)系上的不確定狀態(tài)，從而保護被宣告死亡人利害關(guān)系人的利益。宣告死亡的法律后果：（1）被宣告死亡的公民與他人之間存在的各種民事法律關(guān)系歸于消滅，從這個意義上講，公民被宣告死亡會產(chǎn)生和生理死亡相同的法律

16、后果。（2）有民事行為能力人在被宣告死亡期間所實施的民事法律行為仍然有效（3）被宣告死亡的人，宣告判決之日為其死亡日期宣告死亡和生理死亡的異同宣告死亡雖然與生理死亡能產(chǎn)生同樣的法律后果，但它們?nèi)杂幸韵轮饕獏^(qū)別：（1）規(guī)范目的不同不在于剝奪民事權(quán)利能力，在于結(jié)束民事關(guān)系（2）性質(zhì)不同客觀現(xiàn)象/擬制現(xiàn)象（3）要求不同生理死亡無特殊要求/宣告死亡必須達到法定條件（4）效力不同生理死亡效力絕對/宣告死亡效力相對，可撤消宣告死亡和宣告失蹤的異同宣告死亡和宣告失蹤都要求有公民下落不明達到法定期限的事實，且由利害關(guān)系人提出申請，人民法院進行宣告，且都能產(chǎn)生一定的法律后果，但仍屬于兩中制度。二者有以下主要區(qū)別

17、（1）設(shè)置的目的不同：宣告失蹤制度主要是為了保護失蹤人和其利害關(guān)系人的利益；而宣告死亡則主要是為了保護被宣告死亡人利害關(guān)系人的利益。（2）下落不明期限不同（3）申請人不盡相同：宣告失蹤申請人無順序限制，且不僅限于自然人；宣告死亡的申請人有嚴格的限制，且僅限于自然人。（4）公告期不同（5）法律后果不同：公民被宣告失蹤后，其民事主體資格并未喪失，僅發(fā)生設(shè)置其財產(chǎn)代管人等法律后果；而公民被宣告死亡后，其民事主體資格喪失，產(chǎn)生與生理死亡同樣的法律后果。監(jiān)護監(jiān)護，是指為了監(jiān)督和保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)置的一項民事法律制度。監(jiān)護具有以下特征：（1）被監(jiān)護人必須是無民事行為能力

18、人或限制民事行為能力人（2）監(jiān)護人必須具有監(jiān)護能力，監(jiān)護人既具有完全民事行為能力，有應有管教和保護被監(jiān)護人的能力（3）監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間必須有親屬關(guān)系或朋友關(guān)系，或者是行政上的隸屬關(guān)系（4）監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間依法產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系，不得自行改變，監(jiān)護關(guān)系的設(shè)立不應附帶任何條件監(jiān)護的種類（1）法定監(jiān)護：是指由法律直接規(guī)定監(jiān)護人的監(jiān)護（2）指定監(jiān)護：是指沒有法定監(jiān)護人或法定監(jiān)護人對擔任監(jiān)護人有爭議的，由有關(guān)單位或人民法院依法指定監(jiān)護人的監(jiān)護。在人民法院做出判決前的監(jiān)護責任，一般應當按照制定監(jiān)護人的順序，由有監(jiān)護資格的人承擔。（3）遺囑監(jiān)護：是指被監(jiān)護人的父母以遺囑方式選定監(jiān)護人的監(jiān)護條件：a、

19、被遺囑指定的人同意監(jiān)護b、指定對被監(jiān)護人有利的c、扶養(yǎng)子女一方不得以遺囑方式取消生父母對子女的監(jiān)護監(jiān)護人的職責（1）保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益（2）教育和照顧被監(jiān)護人（3）代理被監(jiān)護人參加各種民事活動（4）監(jiān)護人應承擔相應責任法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人的本質(zhì)“組織體說”：法人并不是法律虛構(gòu)的，也并非沒有團體意識和利益，而是一種客觀存在的主體。并且，法人的本質(zhì)并不在于其為社會有機體，而在于其具有適合為權(quán)利主體的組織，即法人具有區(qū)別其成員的團體利益，具有表達和實現(xiàn)自己意志的組織機構(gòu)。法人的特征（一）法人是一種具有民事權(quán)利能力和民事

20、行為能力的社會組織。這是法人和自然人的根本區(qū)別。所謂社會組織一般是自然人按照一定的宗旨和條件而建立起來的具有明確活動目的和內(nèi)容，有一定組織結(jié)構(gòu)的有機整體，是自然人的集合體，只有那些具備法定條件的社會組織才能取得法人資格。（二）法人是一種能依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織，這是法人區(qū)別于第三民事主體非法人團體的根本特征，主要表現(xiàn)在：（1）獨立的組織：法人作為獨立的社會組織，首先法人民事主體資格與組成法人的自然人的民事主體資格是彼此獨立的；其次，法人的組織體無需依靠其他組織或單位而獨立存在；再次，法人有健全的組織機構(gòu)，有產(chǎn)生意志和執(zhí)行意志的機關(guān)等。（2）獨立的財產(chǎn)：法人的獨立財產(chǎn)，是指法人

21、所有的或管理經(jīng)營的全部財產(chǎn)，法人的財產(chǎn)不僅獨立于其他社會組織和自然人的財產(chǎn)，而且獨立于自己成員的其他財產(chǎn)，同時也獨立于創(chuàng)立人的其他財產(chǎn)。法人擁有獨立財產(chǎn)，是法人獨立參加民事活動和獨立承擔財產(chǎn)責任的前提和依據(jù)。（3）獨立的責任：法人的獨立責任，是指法人以自己所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)獨立負擔由自己活動所產(chǎn)生的債務的財產(chǎn)責任。所謂法人的設(shè)立，是指為創(chuàng)辦法人組織，使之具有民事主體資格而進行的多種連續(xù)的準備行為；所謂法人的成立是指社會組織歷經(jīng)設(shè)立階段，具備法人條件，進行成立登記，獲得法人資格的行為。設(shè)立和成立的區(qū)別：（1）兩者性質(zhì)不同：法人的設(shè)立是一種準備行為，屬于法人產(chǎn)生的“準備階段”，因而這種準備既

22、有法律性質(zhì)的行為，也有非法律性質(zhì)的，而法人成立則不同，它屬于法人產(chǎn)生的“形成階段”，其行為的性質(zhì)均屬具有法律意義的法律行為。（2）兩者要件不同：法人的設(shè)立一般要有設(shè)立人，存在設(shè)立基礎(chǔ)和設(shè)立行為本身合法等要件；法人成立一般應具備依法成立，有必要的財產(chǎn)經(jīng)費以及有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所等。正是由于兩者要件不同，法人的設(shè)立并不能當然導致法人的成立，當設(shè)立無效時，法人就不可能成立。（3）兩者效力不同：法人在設(shè)立階段，仍不具有民事主體資格，其行為是法人設(shè)立人的行為，所發(fā)生的債權(quán)債務，均應由法人的設(shè)立人享有和承擔；而法人成立后，即具有民事主體資格，可以以自己的名義對外進行民事活動，所發(fā)生的債權(quán)債務，由法

23、人享有和承擔。法人設(shè)立的要件（1）設(shè)立人和發(fā)起人（2）設(shè)立基礎(chǔ)：設(shè)立某類法人，必須有現(xiàn)行立法已對該類法人加以調(diào)整。（3）設(shè)立行為本身合法法人成立的要件（一）法人成立的實質(zhì)要件（1）依法成立：依法成立指按照法律規(guī)定而成立。首先，法人組織的設(shè)立合法；其次，法人成立的審核和登記程序要符合法律、法規(guī)的規(guī)定。（2）有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費：法人擁有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費，是其享有民事權(quán)利和承擔民事義務的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是其承擔民事責任的財產(chǎn)保障。（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所（二）法人成立的形式要件在我國，法人登記一般要經(jīng)過一下步驟：（1）向登記的主管機關(guān)提出書面申請，并提供法定材料（工商管理局/民政部門）（2）

24、登記主管機關(guān)在接到申請文件之后，應進行審查，我國目前采取的是實質(zhì)審查主義。（3）登記主管機關(guān)經(jīng)審查后，對符合法人成立條件的，應予以登記，并發(fā)給法人憑證。（4）公告法人的有限責任法人的責任，是指法人對其行為應承擔的法律責任。法人的責任有以下特點：（1）法人責任是一種獨立責任（2）法人責任是一種無限責任（3）法人的責任既有代表責任又有代理責任法人責任的范圍應以其實際擁有的全部財產(chǎn)即獨立財產(chǎn)為限。法人成員的有限責任，是指法人成員以其出資于法人的財產(chǎn)為限對法人的債務負責，故又稱為出資人的有限責任。成員有限責任制度是法人責任制度的高級形態(tài)，法律確立該制度的目的，一是為了減輕投資的風險，從而鼓勵投資的熱情

25、，募集社會資金，發(fā)揮財產(chǎn)效用，促進社會生產(chǎn)力的發(fā)展；一是為了樹立和鞏固法人的獨立人格，從而充分發(fā)揮法人應有的社會經(jīng)濟功能。法人成員的有限責任原則的適用，是以法人成員的資格或身份存在為前提。如法人成員以第三人地位出現(xiàn)時，無有限責任原則適用的余地。同時，為了防止有限責任的濫用，法律上規(guī)定了“法人的人格否認”作為有限責任原則的修訂。所謂“法人人格否認”，是指在具體法律關(guān)系中，基于特定事由，否認法人的獨立人格，而要求法人成員對法人的債務或行為承擔個人責任。條件有：（1）法人成員在客觀上濫用對法人的控制權(quán)（2）法人成員的控制權(quán)濫用行為，客觀上損害了債權(quán)人利益或社會公共利益同時，由于防止法人人格否定的濫用

26、，通常承認下列兩種例外情況：（1）契約對方先行違約（2）法人成員為其本身利益而主張法人人格的否認法人機關(guān)法人的機關(guān)，是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定于法人成立時產(chǎn)生，不需要特別委托授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)負責法人的生產(chǎn)經(jīng)營或業(yè)務管理，對外代表法人進行民事活動的集體或個人，法人機關(guān)具有以下主要特征：（1）法人機關(guān)是根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立（2）法人機關(guān)是法人的有機組成部分（3）法人機關(guān)是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構(gòu)（4）法人的機關(guān)是法人的領(lǐng)導或代表機關(guān)（5）法人機關(guān)由單個的個人或集體組成法人機關(guān)的性質(zhì)法人機關(guān)是法人的代表機關(guān)。在理論上，法人不是主管虛構(gòu)的虛擬物，而是客觀存在的社會實體。

27、法人作為權(quán)利主體，也有自己獨立的意志，這種意志又是由法人機關(guān)來實現(xiàn)的。法人機關(guān)不是獨立的權(quán)利主體，而是法人的有機組成部分，法人機關(guān)又必定是由自然人組成的。在我國，關(guān)于法人機關(guān)代表說的理論早已為民事立法和司法實踐所采納。法人機關(guān)的構(gòu)成一般說來法人的機關(guān)由權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān)三部分組成。法人的權(quán)力機關(guān)，又稱決策機關(guān)，它是法人自身意思的形成機關(guān)，有權(quán)決定法人的生產(chǎn)經(jīng)營或業(yè)務管理的重大問題，如股份有限公司的股東大會；法人的執(zhí)行機關(guān)，是法人權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，有權(quán)執(zhí)行法人章程、條例或設(shè)立命令所規(guī)定的事項以及法人權(quán)力機關(guān)所決定的事項。其中主要負責人為法人的法定代表人，有權(quán)代表法人對外進行民事活動，

28、如股份有限公司的董事會與董事長；法人的監(jiān)督機關(guān)，是指對法人執(zhí)行機關(guān)的行為實行監(jiān)督檢查的機關(guān)，如股份有限公司的監(jiān)事會。其中，法人的權(quán)力機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)是一切法人的必備機關(guān)，如監(jiān)督機關(guān)是法人的任意性機關(guān)，法人的權(quán)力機關(guān)一般不是常設(shè)機關(guān)，但法人的執(zhí)行機關(guān)是常設(shè)機關(guān)。法人的機關(guān)只能由自然人組成，而不能由法人組成。法人變更后的債務承擔（1）法人分立后，權(quán)利義務由分立后的法人概括承受。新設(shè)法人有追討全部債權(quán)的權(quán)利，同樣對全部債務也有清償?shù)牧x務。而在承擔連帶債權(quán)和連帶債務的情況下，諸法人之間債權(quán)債務由各自互相商定決定。合同法90條有相關(guān)規(guī)定：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行

29、合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。（2）法人合并后，因合并而消滅的法人，其權(quán)利義務由合并后新設(shè)或存續(xù)的法人概括承受，即新設(shè)法人享有合并前法人所享有的全部債權(quán)，承擔合并前法人所負擔的全部債務。合伙在大陸法系，合伙可分為一般合伙和隱名合伙，英美法系則分為普通合伙和有限合伙。隱名合伙一方僅向另一方經(jīng)營的事業(yè)出資，但不參加執(zhí)行業(yè)務，分享盈利并以其出資額為限承擔虧損責任。出資方通常被稱為“隱名合伙人”，與之對應的為“出名營業(yè)人”，“隱名”僅體現(xiàn)在法律關(guān)系上。隱名合伙人與一般合伙人的區(qū)別（1）出資財產(chǎn)方面

30、，合伙人共同出資，財產(chǎn)歸合伙人所有，而隱名合伙人出資，財產(chǎn)歸出名營業(yè)人所有，隱名合伙人相當于向公司出資一樣。（2）主體資格方面，一般合伙的各個合伙人對第三人來講具有主體資格，而在隱名合伙中，隱名合伙人不是權(quán)利主體，隱名合伙人退出或死亡對合伙經(jīng)營狀況不會產(chǎn)生影響。（3）事務的執(zhí)行方面，一般合伙人執(zhí)行事務的權(quán)利相同，每一個合伙人都有執(zhí)行合伙事務的權(quán)利和義務，合伙人之間互為代理，但隱名合伙人與一般合伙人之間并不因為合伙關(guān)系而產(chǎn)生“當然代理”，有代理也僅以委托代理為限。（4）責任承擔方面，一般合伙人對債務承擔無限連帶責任，隱名合伙人僅以自己的出資額為限對合伙承擔有限責任。隱名合伙和兩合公司有相似之處，

31、但在財產(chǎn)關(guān)系上，兩合公司財產(chǎn)是有限責任股東和無限責任股東公有，兩種股東均出名；而隱名合伙人出資的財產(chǎn)歸出名營業(yè)人，且隱名合伙人不出名。英美將“隱名合伙”和“兩合公司”統(tǒng)稱為“有限合伙”，還有專門的有限合伙法。有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。普通合伙人負責合伙的經(jīng)營，并對合伙債務承擔無限責任，有限合伙人不參加合伙經(jīng)營，不能以其行為約束商號或撤回資本，對合伙債務負有限責任。有限合伙是一種比較穩(wěn)妥的投資方式。合伙的出資是指合伙人為湊集合伙事業(yè)所需要的資本而實施的給付。合伙財產(chǎn)由兩部分組成，合伙人作為出資投入的財產(chǎn)和合伙人積累的財產(chǎn)。關(guān)于合伙投入財產(chǎn)的性質(zhì)：（1）現(xiàn)金出

32、資歸合伙公有（2）實物出資約定所有權(quán)出資合伙共有財產(chǎn)約定他物權(quán)出資實物歸個人所有約定不明由物的性質(zhì)決定（3）技術(shù)出資專有權(quán)技術(shù)歸合伙所有使用權(quán)不構(gòu)成合伙共有財產(chǎn)（4）信用勞務出資不構(gòu)成合伙共有財產(chǎn)（5）國有土地使用權(quán)不構(gòu)成合伙財產(chǎn)合伙人共有財產(chǎn)的性質(zhì)共同共有or按份共有按份共有和共同共有的重要區(qū)別之一就是在共同共有存續(xù)期間，共同共有人無權(quán)單方面分割共有財產(chǎn)，而按份共有人有權(quán)單方面要求分割共有財產(chǎn)，不受其他共有人的制約。從我國民法通則規(guī)定來看，合伙公有財產(chǎn)性質(zhì)具有共同共有的性質(zhì)。關(guān)于合伙經(jīng)營積累財產(chǎn)的性質(zhì)。由于該類財產(chǎn)是合伙人共同經(jīng)營的結(jié)果，在分割以前，全體合伙人對該類財產(chǎn)享有平等的權(quán)利；而且每

33、一個合伙人在按合伙協(xié)議分割合伙財產(chǎn)以前，無權(quán)單方面要求分割或轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)。合伙債務，是指合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人以其字號或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生民事法律關(guān)系中承擔的債務。合伙債務的主體是合伙，履行債務的擔保或承擔債務的財產(chǎn)應以合伙人的共有財產(chǎn)和各合伙人的個人財產(chǎn)為限。合伙人以個人名義所為行為產(chǎn)生的債務與合伙和其他合伙人無關(guān)。它不是合伙債務，而是合伙人的個人債務，合伙人應以其個人名義向債權(quán)人履行清償義務，承擔債務的財產(chǎn)應以合伙人個人的財產(chǎn)和他在合伙中享有的財產(chǎn)份額為限。承擔合伙債務的順序合伙人的共有財產(chǎn)首先用于償還合伙債務，償還之后若有剩余共有財產(chǎn)的，應根據(jù)合伙人享有的份額進行分割，再用

34、于清償合伙人的個人債務；反之，合伙人的個人財產(chǎn)應首先用于償還個人債務，償還個人債務之后若還有剩余的，再用以償還合伙債務。在解決承擔債務的順序問題時，還應注意到因合伙人出資標的不同所產(chǎn)生的影響。當合伙人以現(xiàn)金或?qū)嵨锏乃袡?quán)出資，即構(gòu)成合伙的共有財產(chǎn)，則此項財產(chǎn)應首先用來償還合伙債務；當合伙人以實物使用權(quán)出資，其所有權(quán)仍歸合伙人或第三人所有，雖然合伙人要為出資標的物的正常使用負擔保責任，但不能在償還債務中轉(zhuǎn)移其所有權(quán)，所以不能作為合伙財產(chǎn)用于償還合伙債務，如果該合伙人對此項財產(chǎn)擁有所有權(quán)，則首先用于償還合伙人的個人債務；當合伙人以技術(shù)出資時，應按自己享有份額的比例，以其個人財產(chǎn)向債權(quán)人承擔償還義務

35、。所以，以技術(shù)出資的合伙人若享有相同份額是，遇到合伙債務和個人債務，就會產(chǎn)生償還順序上的沖突。為此，以技術(shù)出資的合伙人需要有一定的現(xiàn)金或財產(chǎn)作為擔保才是穩(wěn)妥的，公平的。無論是自然人作為合伙，還是法人作為合伙，合伙人都應當以自己的全部財產(chǎn)承擔合伙債務的清償責任，即合伙人對合伙債務承擔無限責任。一般合伙人之所以對合伙債務承擔無限責任，主要是合伙人的出資方式和合伙財產(chǎn)的規(guī)模決定的。法律對合伙的出資標的和數(shù)量一般很少限制，無法以此作為履行債務的擔保，債權(quán)人的合法權(quán)益可能因此而受到損害；其次，合伙人最低出資數(shù)額一般不受法律限制，法律不要求或很少要求合伙人在盈余分配之前提取一定的后備基金，合伙人也未必會自

36、覺地將部分經(jīng)營收益用于擴大再生產(chǎn)，這種盈余分配方式必然限制了合伙財產(chǎn)的不斷積累。因此，合伙人對合伙債務承擔無限責任，是商品經(jīng)濟和交易秩序的客觀要求，是維護債權(quán)人合法權(quán)益，保障合伙經(jīng)營自身發(fā)展需要。隱名合伙中，出名營業(yè)人對合伙債務負無限責任，而隱名合伙人對合伙債務僅負有限責任，即只在其出資范圍內(nèi)承擔責任。但為了保護第三人的合法權(quán)益，隱名合伙人的有限責任是以其未參與出名營業(yè)人的經(jīng)營事業(yè)為前提的，如果第三人舉證隱名合伙人以明示或默視的形式參加了合伙經(jīng)營事務，而隱名合伙人不能將該證據(jù)推翻時，隱名合伙人必須與出名營業(yè)人共同承擔責任，即對合伙債務負無限責任，但應注意以下幾點：（1）所謂參與合伙事務的執(zhí)行，

37、不以有執(zhí)行事務為限（2）隱名合伙人只就參與合伙事務執(zhí)行后產(chǎn)生的債務負無限責任，其他債務與其無關(guān)（3）隱名合伙人參與合伙事務所涉及到的第三人必須是善意而無過失的（4）隱名合伙人即使參與合伙事務而對善意第三人負責，但并不因此喪失隱名合伙人的資格合伙人的連帶責任，是指每一個合伙人均富有清償全部合伙債務的義務，合伙的債權(quán)人有權(quán)向任何一個、幾個或全體合伙人提出履行債務的請求。當某個合伙人履行了此項義務后，該合伙人有權(quán)要求其他負有連帶責任的合伙人償付其應當承擔的份額。合伙人之所以承擔連帶責任，是基于合伙財產(chǎn)的共有性質(zhì)以及全體合伙人對第三人的共同行為產(chǎn)生的。合伙人承擔合伙債務的順序，決定了合伙人對合伙債務所

38、負的連帶責任具有補充主義性質(zhì)。民事法律行為和事實行為民事法律行為是指以意思表示為要素，依意思表示的內(nèi)容而引起民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和終止的行為。所謂事實行為，是指行為人不具有設(shè)立、變更和終止法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定客觀上能引起民事法律后果的行為。民事法律行為與事實行為雖都可能是合法行為，也可能是違法行為，并都能產(chǎn)生一定的法律后果，但仍有以下主要區(qū)別：（1）民事法律行為以意思表示為其必備要素，它本質(zhì)上是行為人設(shè)立法律關(guān)系意圖的外在表示；而事實行為則完全不以意思表示為其必備要素，當事人事實行為的目的并不在于追求法律后果。（2）民事法律行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力，具有設(shè)權(quán)性的特點；

39、而事實行為則依法律規(guī)定而直接發(fā)生法律后果。（3）民事法律行為的本質(zhì)并不在于事實構(gòu)成，而在于意思表示；而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才能發(fā)生法律規(guī)定的后果。（4）民事法律行為的有效，行為人必須有相應的民事行為能力，而事實行為的構(gòu)成則不要求行為人具有相應的民事行為能力。明示的意思表示，是指行為人以語言、文字或其他直接表意方法表示內(nèi)在意思的表意形式。意思表示的口頭形式、書面形式和特別形式均可納入明示范疇；默視的意思表示，是指行為人以使人推知的方式間接表示其內(nèi)在意思的表意形式，有了默視的法律行為的存在，也要承擔一定的法律后果。“默視”中有分為兩種情況，一為作為的默視，一為不作為的

40、默視。作為的默視是行為人主動采取行動使人推斷出意思，又稱積極的默視；不作為的默視是指行為人沒有進行任何積極行為，但從其沉默不語的狀態(tài)中就可以推斷出其意思表示。這種默視只有在法律明確規(guī)定的情況下才能適用。有的時候，基于雙方當事人的共同習慣，也能產(chǎn)生默視的法律行為。民事法律行為的成立要件，也稱民事法律行為的構(gòu)成要素或構(gòu)成要件，是指依照法律規(guī)定成立民事法律行為所必不可少的事實要素。意思表示是民事法律行為的一般成立要件。對于成立某一具體民事法律行為，除具備一般成立要件外，依法還必須具備的其他特殊要素，作為法律對于各種民事法律行為規(guī)定的特殊構(gòu)成要件。民事法律行為的生效要件，是指為了使已經(jīng)成立的民事法律行

41、為能夠按意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果應當具備的法定條件。由于民事法律行為的生效要件，就其性質(zhì)而言，主要是關(guān)于意思表示品質(zhì)的要求，因而在傳統(tǒng)民法理論上又稱為“意思表示的有效要件”，分為一般要件和特別要件。民事法律行為的一般生效要件，是指使已成立的民事法律行為能夠按意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果的普遍性的法律條件，是所有的民事法律行為完全發(fā)生效力所必須具備的共同條件。根據(jù)民法通則55條規(guī)定，民事法律行為的一般生效要件有：（1）行為人具有相應的民事行為能力（2）意思表示真實：所謂意思表示真實，是指行為人表現(xiàn)于外部的意思與起內(nèi)在意思相一致或符合（3）不得違反法律或社會公共利益（目的，標的，條件，方式）無

42、效的民事法律行為，是指已經(jīng)成立，但因欠缺民事法律行為的有效要件，行為人設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的意思表示不能發(fā)生民事法律效力的行為?？沙废拿袷路尚袨槭侵敢勒辗梢?guī)定，可以因行為人自愿撤消行為而自始歸于消滅的民事法律行為。無效的民事法律行為和可撤消的民事法律行為，雖然具有民事法律行為的外觀，都欠缺民事法律行為的有效要件，且無論是無效的民事法律行為或者是可撤消的民事法律行為，除法律另有規(guī)定外，都應認為至始無效，但二者畢竟不同，主要區(qū)別有：（1）條件不同：可撤消的民事法律行為的效力消滅，以撤消行為為要件。僅有可撤消的事由而無撤消行為時，其效力不消滅；而無效的民事法律行為，只要存在無效的事由，

43、無論當事人是否主張其無效，該行為當然無效，絕對無效。（2）引起原因不同（3）有權(quán)主張的人不同：對于無效的民事法律行為，雙方當事人、與該行為有利害關(guān)系的人，都可以主張無效；而對于可撤消的民事法律行為，只有依法享有撤消權(quán)的當事人才能主張無效。（4）確認或管轄機關(guān)不同（5）能否主動宣告不同：人民法院或仲裁機關(guān)在處理案件時，對于無效的民事法律行為，應依法主動宣告其無效；而對于可撤消的法律行為，必須享有撤消權(quán)的人提出了申請，才可對其予以撤消。（6）申請確定無效的時間限制不同：對無效的民事法律行為，申請確定其無效不受時間的限制；而對可撤消的民事法律行為，享有撤消權(quán)的當事人應自行為成立年內(nèi)申請撤消，否則，該

44、行為變成了有效的民事法律行為。被確認無效和被撤消的民事法律行為，從行為開始起就沒有法律效力。所謂沒有法律效力是指行為人所為的意思表示不受法律承認，不產(chǎn)生當事人預期的法律后果。但是，沒有法律效力不意味著沒有法律后果。所謂法律后果，是指無效或可撤消行為的當事人，基于行為無效或被撤消的法律事實，依法應承擔的財產(chǎn)返還義務、損失賠償責任和其他制裁。依我國民法通則規(guī)定，民事法律行為無效或被撤消的法律后果主要有：（一）返還財產(chǎn)（二）賠償損失（三）收歸國家集體或第三人所有（四）其他制裁效力未定的民事法律行為，是指已經(jīng)成立的民事法律行為當前不發(fā)生適合意思表示內(nèi)容的法律效力，而得因時候一定的事實的發(fā)生而發(fā)生效力的

45、民事法律行為。效力未定的民事法律行為主要有以下類型：（一）民事行為能力的欠缺（二）處分權(quán)限的欠缺（三）代理權(quán)的欠缺（四）債權(quán)人同意的欠缺附條件和附期限的民事法律行為附條件的民事法律行為，是指當事人在意思表示中附設(shè)條款指明一定的條件，把條件的成就（發(fā)生或出現(xiàn)）與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的依據(jù)。對條件的要求：（1）所附條件是當事人之間自愿約定的條件（2）這一條件是將來發(fā)生的（3）這一條件可能發(fā)生也可能不發(fā)生附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中指明一定的期限，把期限的屆至作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的依據(jù)。附期限的特征在很多方面和條件相同，其主要區(qū)別在于，條件是否成就是不確定的，而期

46、限為將來確定發(fā)生的事實，因為期限總是要到來的。作為民事法律行為的附期限可以是確定的期限，也可以是不確定的期限，但必須符合以下要求：（1）所附期限應當是當事人任意選定的，而非法定或法院審判上所確定的期限（2）所附期限應符合法律規(guī)定，凡不容附期限的行為附以期限的民事法律行為原則上應為無效（3）所附期限所限制的是民事法律行為效力的發(fā)生或終止代理代理，是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨立與第三人為民事法律行為，所產(chǎn)生的民事權(quán)利和民事義務由被代理人承擔的一種法律制度。無權(quán)代理，指沒有代理權(quán)的代理，即具備代理行為的表見特征，但是欠缺代理權(quán)。狹義的無權(quán)代理，是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有能使第三人確信其有代理權(quán)的理由，而以他人名義所為的