《勞動法律政策解讀與應對》課件

1、學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下勞動合同法勞動合同法 勞動爭議司法解釋四勞動爭議司法解釋四 江蘇省勞動合同條例江蘇省勞動合同條例最新勞動法律政策解讀與應對最新勞動法律政策解讀與應對江蘇云崖律師事務所 周緣求律師2013年5月25日學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下講座背景講座背景q2012年12月28日，全國人大常委會修改勞動合同法，自2013年7月1日起施行。q2012年12月31日，最高法院通過勞動爭議司法解釋（四），自2013年2月1日起施行。q2013年1月15日，江蘇省人大常委會修訂江蘇省勞動合同條例，自2013年5月1日起施行。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者

2、善天下講座目標講座目標q了解法律變化q洞悉法律風險q提供應對方案學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下三種應對方案三種應對方案q老路q邪路q正路學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下目錄目錄q勞務派遣q無固定期限勞動合同q勞動合同的訂立q勞動合同的履行和變更q勞動合同的解除和終止q非全日制用工和頂崗實習學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下一、勞務派遣q1.勞務派遣的適用范圍q2.違法勞務派遣的后果q3.勞務外包與勞務派遣q4.同工同酬與社保繳納q5.新法的過渡期和溯及力學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下勞務派遣的適用范圍勞務派遣的適用范圍q新法限制勞務派遣的三板斧q“一般

3、”變“只能”q明確界定“三性”q用工數(shù)量比例控制學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下違法勞務派遣的法律后果違法勞務派遣的法律后果q責令改正：如何改正？q處以罰款：罰款多少？q賠償責任：如何賠償？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下能否以勞務外包規(guī)避勞務派遣？能否以勞務外包規(guī)避勞務派遣？q江蘇省勞動合同條例第三十六條第三款學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下同工同酬與社保繳納同工同酬與社保繳納q同工同酬：對被派遣勞動者，實行與本單位同類崗位的勞動者相同的勞動報酬分配辦法。q勞動合同法第六十三條q社保繳納：跨地區(qū)勞務派遣的，在用工單位所在地辦理社會保險。q江蘇省勞動合同條例第三十

4、八條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下過渡期以及溯及力過渡期以及溯及力q修改決定自2013年7月1日起施行。q2012年12月28日修改決定公布前已經(jīng)發(fā)生的勞務派遣，繼續(xù)履行至期限屆滿，但應依照修改決定就同工同酬進行調(diào)整。q過渡期內(nèi)能否突擊勞務派遣？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下律師提醒律師提醒q1.仔細甄別，謹慎留用。q2.嚴格守法，莫存僥幸。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下二、無固定期限勞動合同q1.勞動合同法第十四條第二款以及規(guī)避辦法q2.連續(xù)兩次訂立固定期限合同后，單位是否有終止的選擇權？q3.單位對無固定期限勞動合同的書面告知義務q4.視為無固定期限勞動

5、合同的情形q5.企業(yè)如何應對無固定期限勞動合同？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下勞動合同法勞動合同法第十四條第二款第十四條第二款q用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情況之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：q（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；q（二）（略）q（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下規(guī)避辦法規(guī)避辦法q不發(fā)生“勞動關系”q不“固定期限”勞動合同q不“連

6、續(xù)訂立”、不“10年”q忽悠！回避！符合條件也不簽！學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下規(guī)避辦法是否有效？規(guī)避辦法是否有效？q勞務派遣與勞務外包：q勞動合同法修改決定，江蘇省勞動合同條例第三十六條第三款q關聯(lián)企業(yè)輪流訂立合同：q勞動爭議司法解釋（四）第五條，江蘇省勞動合同條例第二十五條第（三）項、第（四）項q約定續(xù)延或協(xié)商延長：q江蘇省勞動合同條例第十七條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下老問題老問題q單位是否有終止勞動合同的選擇權？單位是否有終止勞動合同的選擇權？q立法官員：無q北京高院：無q上海、廣州：有q江蘇高院：？q江蘇省高院關于審理勞動爭議案件的指導意見（蘇高法審委20

7、0947號）第十一條第一款學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下老問題老問題q符合訂立無固定期限勞動合同的條件，但雙方續(xù)訂了固定期限勞動合同，是否有效？q勞動合同法第十四條第二款q勞動合同法實施條例第十一條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下新案例新案例q揚州市廣陵區(qū)人民法院：q楊孝林訴揚州市欣欣食品有限公司勞動爭議糾紛案學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下新規(guī)定新規(guī)定q勞動者符合訂立無固定期限勞動合同條件的，單位應至少提前30日履行書面告知義務。q江蘇省勞動合同條例第十八條q問題：q單位未主動書面告知的法律后果如何？q如果雙方實際續(xù)訂了固定期限勞動合同，或者辦理了終止勞動合同

8、手續(xù)，法律后果如何？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下新規(guī)定新規(guī)定q符合訂立無固定期限勞動合同的勞動者，合同期滿后形成事實勞動關系的，視為無固定期限勞動合同。q江蘇省勞動合同條例第十九條q問題：q是否應支付雙倍工資？兩個雙倍工資能否同時主張？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下如何應對？如何應對？q1.合理使用第一次勞動合同的考察期。q2. 以雙方協(xié)議終止替代單方通知終止。q3.嚴格守法，依法訂立無固定期限勞動合同。q4.制定規(guī)章制度，完善績效考核，規(guī)范用工管理，依法解除勞動合同。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下三、勞動合同的訂立三、勞動合同的訂立q合同文本的交付與簽收

9、q三類特殊人員的勞動合同及應對q試用期因醫(yī)療期而中止的利弊與應對q勞動合同期滿未及時續(xù)訂的法律后果學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下合同文本的交付合同文本的交付q單位應當在合同訂立后5個工作日內(nèi)將文本交付給勞動者。q江蘇省勞動合同條例第十二條第三款q應對：q單獨制作勞動合同簽收單，交員工簽收。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下三類特殊人員的勞動關系三類特殊人員的勞動關系q 1.應當訂立書面勞動合同，否則，需支付雙倍工資。q 2.可對無固定期限勞動合同、經(jīng)濟補償作出例外約定。q 江蘇省勞動合同條例第十四條、第五十二條q 對比：q 江蘇省高院關于審理勞動爭議案件的指導意見（蘇高法審

10、委200947號）第一條q 問題：q 新法有無溯及力？如何應對？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下試用期中止試用期中止q試用期內(nèi)患病或非因工負傷的，醫(yī)療期內(nèi)，試用期中止。q江蘇省勞動合同條例第十五條第二款q試用期中止，對單位利弊影響如何？如何防范和應對？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下合同期滿續(xù)訂合同期滿續(xù)訂q合同期滿后，應在一個月內(nèi)續(xù)訂，否則，應支付雙倍工資；未續(xù)訂滿一年的，視為無固定期限勞動合同。q江蘇省勞動合同條例第十六條、第五十二條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下四、勞動合同的履行和變更四、勞動合同的履行和變更q高溫津貼q特殊工時工作制q非因本人原因變動單位

11、的工作年限計算q保密與競業(yè)限制q口頭變更勞動合同q勞動合同中止的情形以及后果學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下高溫津貼高溫津貼q單位應當依法支付高溫津貼、崗位津貼q江蘇省勞動合同條例第二十三條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下特殊工時制特殊工時制q實行特殊工時制，應在勞動合同中約定或者事先征得書面同意。q江蘇省勞動合同條例第二十四條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下非因本人原因變動用人單位非因本人原因變動用人單位q非因本人原因變動用人單位合并計算工作年限的情形q江蘇省勞動合同條例第二十五條、勞動爭議司法解釋第五條q1.組織委派或任命；q2.資產(chǎn)業(yè)務劃轉(zhuǎn)、資產(chǎn)購并、重組，

12、合并、分立；q3.下屬分支機構(gòu)或關聯(lián)企業(yè)流動或輪流訂立合同；q4.變動用人單位，但仍在原工作場所、工作崗位工作的；學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下脫密期脫密期q可在勞動合同中約定不超過6個月的脫密期q江蘇省勞動合同條例第二十七條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下競業(yè)限制競業(yè)限制q1.能否在合同期內(nèi)提前支付經(jīng)濟補償？q2.未約定經(jīng)濟補償?shù)母倶I(yè)限制是否有效？q3.經(jīng)濟補償?shù)淖畹蜆藴适嵌嗌?？q4.競業(yè)限制效力是否受解除合同原因影響？q5.單位未按約支付經(jīng)濟補償法律后果如何？q6.競業(yè)限制期內(nèi)單位能否解除競業(yè)限制義務？q7.勞動者退休，競業(yè)限制是否繼續(xù)有效？q8.除要求支付違約金外，

13、單位能否要求勞動者繼續(xù)履行競業(yè)限制義務？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下競業(yè)限制競業(yè)限制q江蘇省勞動合同條例與勞動爭議司法解釋（四）沖突，地方法規(guī)與司法解釋打架，法律如何適用？q立法法第七十九條q全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋工作的決議（1981年6月10日第五屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過）第二條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下口頭變更勞動合同是否有效？口頭變更勞動合同是否有效？q江蘇省勞動合同條例第二十九條q原則上無效，但有利于勞動者的情形除外q勞動爭議司法解釋（四）第十一條q口頭變更實際履行超過一個月的，只要內(nèi)容不違法，有效。學而學而優(yōu)優(yōu)則則

14、仕仕 達達者善天下者善天下勞動合同中止勞動合同中止q中止期間，單位可以不支付勞動報酬并停繳社會保險，不計算工作年限。q江蘇省勞動合同條例第三十條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下五、勞動合同的解除與終止q1.勞動合同期滿終止，是否需要提前30天通知？q2.單方解除勞動合同，沒有通知工會的法律后果如何？沒有工會怎么辦？q3.醫(yī)療期滿解除勞動合同，是否必須先進行勞動能力鑒定？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下勞動合同期滿終止勞動合同期滿終止q刪除了原第三十七條提前30天通知的規(guī)定。2013年5月1日以后，無需提前30天通知。q提醒：q1.還是應提前通知辦理手續(xù)；q2.到期通知續(xù)簽，

15、應保留證據(jù)。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下單方解除通知工會單方解除通知工會q未通知工會的法律后果如何？是可在“起訴前”補正，還是可在“仲裁前”補正？q勞動爭議司法解釋（四）第十二條q沒有工會的，是否需要通知當?shù)毓?？q江蘇省勞動合同條例第三十一條第二款學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下醫(yī)療期滿解除勞動合同，是否必須進行勞動能力鑒醫(yī)療期滿解除勞動合同，是否必須進行勞動能力鑒定？定？q勞動法第二十六條第（一）項q勞動合同法第四十條第（一）項q原勞動部職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定第第七條q原勞動部“關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見”（勞部發(fā)1995309號）第35

16、條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下新舊條例對比新舊條例對比q 第三十九條 勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，經(jīng)勞動鑒定委員會確認喪失或者部分喪失勞動能力，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的適當工作，用人單位根據(jù)本條例第三十條第一款第（一）項的規(guī)定解除勞動合同的，除按第三十八條的規(guī)定給予經(jīng)濟補償外，還應當給予勞動者不低于本人六個月工資的醫(yī)療補助費。q 第三十四條 勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的適當工作的，用人單位可以依法解除、終止勞動合同，并給予經(jīng)濟補償。勞動者經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認喪失或者部分喪失勞動能力的，用人單位

17、還應當給予勞動者不低于本人六個月工資的醫(yī)療補助費。學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下醫(yī)療期滿如何解除勞動合同？醫(yī)療期滿如何解除勞動合同？q如何證明？q能否直接通知解除？學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下六、非全日制用工和頂崗實習q1.非全日制用工q2.學生實習與頂崗實習學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下非全日制用工非全日制用工q不適用帶薪年休假、加班加點、醫(yī)療期等規(guī)定。q江蘇省勞動合同條例第四十一條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下學生實習與頂崗實習學生實習與頂崗實習q頂崗實習不得超過十二個月，每日不得超過八小時，每周不得超過四十小時。q應當為頂崗實習學生辦理意外傷害保險，否則應承擔賠償責任。q江蘇省勞動合同條例第四十二條、第五十七條學而學而優(yōu)優(yōu)則則仕仕 達達者善天下者善天下律師提醒律師提醒q1. 訂立書面