《商事登記法》主要體例框架及重點問題

1、商事登記法主要體例框架及重點問題一、主要體例框架第一章 總則，主要規(guī)定立法宗旨、基本原則、基本制度、調(diào)整對象、登記機關(guān)等；第二章 登記管轄，主要規(guī)定登記體制、登記權(quán)限劃分等；第三章 登記事項，主要規(guī)定商事登記應(yīng)當就商事主體的哪些內(nèi)容進行登記；第四章 商號，主要規(guī)定商事主體的商號登記、認定和保護制度；第五章 法定代表人及負責人，主要規(guī)定商事主體的法定代表人及負責人的任職資格、 任免職程序、工作職責等內(nèi)容；第六章 設(shè)立登記，主要明確設(shè)立登記效力、程序，重點解決法人登記與營業(yè)登記相分 離的問題，以及準則主義與核準主義的劃分；第七章 變更登記，主要明確變更登記效力、程序；第八章 備案登記，主要明確備案

2、登記的效力、范圍、程序，還包括協(xié)助法院執(zhí)行、凍 結(jié)股權(quán)、股權(quán)質(zhì)押等內(nèi)容；第九章 注銷登記， 重點解決商事主體退出機制不健全的問題， 引入投資資格限制制度， 增強投資人清算、注銷的自覺性；第十章 登記程序，重點解決形式審查與實質(zhì)審查的關(guān)系問題，引入注冊官制度，規(guī)定 注冊官的審查職責、標準、程序及權(quán)限等一般性、原則性問題；第十一章 公告、年檢、證照管理，重點解決登記簿的設(shè)置、公示作用、公示與登記的 關(guān)系以及電子登記等問題；第十二章 監(jiān)管管理，進一步強化商事主體準入后的監(jiān)督管理問題，扭轉(zhuǎn)“重登記，輕 監(jiān)管”的局面；第十三章 法律責任及救濟措施，主要規(guī)定登記工作中 商事主體、登記人員的責任承擔及法律制

3、裁措施，還包括登記程序的糾正等內(nèi)容；第十四章 附則，重點解決本法與其它法律、法規(guī)的關(guān)系問題。二、重點問題（一）關(guān)于商事登記的原則 堅持以準則制為商事登記的基礎(chǔ)，核準制為其例外。即規(guī)定除事關(guān)國計民生和國家 安全的，諸如飲食、煙草、制藥、礦產(chǎn)、文物、文化、軍工、金融保險證券等法律、行政法 規(guī)有明確規(guī)定需要前置審批的特殊行業(yè)和領(lǐng)域， 一般行業(yè)采取準則主義， 即直接由登記機關(guān) 依法登記，以簡化登記程序，便捷市場準入。（二）關(guān)于核心概念的界定 應(yīng)當以商事登記法為契機，解決困擾登記機關(guān)多年的一些法律概念的界定，如 “經(jīng)營活動” 、“經(jīng)濟組織” 、“營利性組織” 、“商行為”等等。（三）關(guān)于審查方式 商事登

4、記法應(yīng)進一步明確企業(yè)登記機關(guān)審查申請材料以形式審查為原則，以實 質(zhì)審查為補充。 采用形式審查的方式保證了行政的高效率， 同時對交易效率也產(chǎn)生了積極的 正面促進效果； 而立法規(guī)定特定情況下啟動實質(zhì)審查， 又有利于登記機關(guān)在認為可能威脅交 易安全的情況下對一定范圍內(nèi)的登記材料進行核實，最大程度上消除交易安全的威脅因素。（四）關(guān)于調(diào)整范圍 商事登記法應(yīng)當將所有類型的商主體作為調(diào)整范圍。鑒于我國現(xiàn)行中外合資、中外 合作企業(yè)法排除了中國自然人作為外商投資企業(yè)投資一方的商事主體資格， 這不利于實現(xiàn)各 類商事主體平等準入。此次商事登記立法可以原則規(guī)定， 除法律、 行政法規(guī)明確禁止外，各 類商事主體均有權(quán)申請

5、商事登記。（五）關(guān)于法人資格與經(jīng)營資格分離問題 將核準登記視為企業(yè)取得企業(yè)法人資格的程序，而將營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)視為取得營業(yè) 資格的程序， 同時建立兩個相對獨立的證明體系， 即登記證作為其商事主體資格的證明， 而 營業(yè)執(zhí)照作為其營業(yè)資格和營業(yè)權(quán)能的證明。 這樣的制度設(shè)計不僅有助于規(guī)范、 完善市場主 體準入和退出機制， 而且有助于解決實踐中因為前置審批的無法辦理而在一些地方出現(xiàn) “籌 建營業(yè)執(zhí)照”的法律地位問題。（六）關(guān)于登記的效力問題 對商事登記中設(shè)立、變更、注銷登記的效力宜分別作出一般性規(guī)定。創(chuàng)立法律關(guān)系 的登記事項， 屬于生效要件， 不登記不發(fā)生法律效力； 而商事主體的變更登記屬于對抗要件，

6、不登記不能對抗第三人； 在注銷登記的問題上， 應(yīng)將作為行政處罰的手段取消經(jīng)營資格和作為法人身份終止的法律行為區(qū)分開來。（七）關(guān)于公告與登記的關(guān)系問題 應(yīng)當明確商事登記簿的法律性質(zhì)，公告或公示的內(nèi)容、途徑或渠道，以體現(xiàn)商事登 記為市場服務(wù)的宗旨。（八）關(guān)于嚴格商事主體退出機制 針對實踐中存在大量投資者不辦理清算即退出市場的問題，研究建立嚴格的清算責 任制度， 對于不辦理清算、 注銷登記的投資人在一定期限、 一定范圍內(nèi)限制其另行投資的資 格和能力，增強其清算、注銷的自覺性，促進社會信用體系建設(shè)。（九）關(guān)于建立注冊官制度 在上海等地開展的企業(yè)注冊官制度試點已經(jīng)取得成效，并得到各方好評。建立注冊 官制度是探索工商行政管理干部隊伍職業(yè)化