論文論公司章程的法律效力

1、-精品 word 文檔值得下載值得擁有 -論公司章程的法律效力張良（河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)河南鄭州450002）內(nèi)容摘要： 公司章程是公司必備的、規(guī)定公司組織及活動(dòng)的規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來(lái)的股東共同一致的意思表示。依法設(shè)立的公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，是管理公司內(nèi)部事務(wù)的基本依據(jù)，是公司實(shí)力和信用的證明。公司章程在公司和公司法中占有極其重要的地位。當(dāng)前，我國(guó)法律關(guān)于公司章程效力的規(guī)定有諸多問題。關(guān)鍵詞： 公司章程對(duì)內(nèi)效力對(duì)外效力中圖分類號(hào)： D913文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A文章編號(hào)：CN41-1233/D(2011)01-37-03公司這種組織形式要充分發(fā)揮其作用

2、，就需要討論其治理結(jié)構(gòu)的問題，當(dāng)今強(qiáng)調(diào)最多的就是“公司自治” 和“公司治理結(jié)構(gòu)” 。公司何以自治？公司章程即是其重要的依據(jù)和表現(xiàn)。但是奇怪的是，在當(dāng)今對(duì)“公司治理結(jié)構(gòu)”和“公司自治”的研究非常熱門的情況下，公司章程的研究卻處于少有問津的境況。并且，在實(shí)踐當(dāng)中，公司章程也并未引起足夠重視，很多公司的章程都是照搬模板，有些地方的公司章程已經(jīng)演變成了“填空題”：大家按照模板在個(gè)別地方進(jìn)行“填空” ，甚至答案很多雷同。本文試從公司章程的性質(zhì)和意義著手，通過對(duì)公司章程法律效力的分析，對(duì)公司章程有一個(gè)較為全面的了解，進(jìn)而指出我們?cè)诹⒎ê蛯?shí)踐當(dāng)中存在的問題并提出一些建議。一、作為公司憲法的章程公司章程，是就

3、公司組織及運(yùn)行規(guī)范、對(duì)公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本文件。在某種程度上， 公司章程在公司中的地位類似一國(guó)憲法的位置，是公司中最重要的文件，其重要性可以從以下幾個(gè)方面體現(xiàn)：（一）公司章程是股東契約與自治規(guī)則的結(jié)合有學(xué)者認(rèn)為，公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)。并且公司章程一經(jīng)登記即對(duì)股東和發(fā)起人具有約束力，故從其訂立和效果看，具有契約( 或合同) 的性質(zhì)。這種觀點(diǎn)就是所謂的“公司章程契約說”。此說是英美法系的通說，強(qiáng)調(diào)公司的設(shè)立自由，曾在理論界和實(shí)務(wù)界引起了很大的反響。另有學(xué)者強(qiáng)調(diào)，公司章程是公司

4、根據(jù)國(guó)家賦予的“公司自治立法權(quán)”而制定的規(guī)范公司組織和活動(dòng)的自治法規(guī)。公司中各類人員必須遵守公司章程的規(guī)定，公司內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理制度、議事方式及內(nèi)部規(guī)章都不能與公司章程規(guī)定相抵觸，否則就無(wú)法律效力。這種學(xué)說就是所謂的“自治規(guī)則說”， 也是日本及其他部分大陸法系國(guó)家的通說。實(shí)際上，公司章程是契約和自治規(guī)則的結(jié)合。從法律責(zé)任的角度來(lái)看，違約的訴權(quán)只存在于當(dāng)事人之間，而違反規(guī)則的訴訟主體可能會(huì)是國(guó)家授權(quán)的特殊機(jī)構(gòu)。 例如在有限責(zé)任公司設(shè)立過程中， 股東未按章程規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，這時(shí)章程是契約。我國(guó)公司法第 208 條規(guī)定公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物，或者

5、未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。從這一規(guī)定看，它有時(shí)甚至?xí)?dǎo)致刑事責(zé)任，這時(shí)章程已不再是契約，而是規(guī)則了。由此可見，公司章程是契約和自治規(guī)則的結(jié)合，是意定加法定的統(tǒng)一章程的主要內(nèi)容是股東意定的，而登記的過程則是法定的過程。我們可以這樣說，公司章程是公司股東或發(fā)起人意思自治的法律文件， 但它必須是在公司法律制度框架內(nèi)的自治，并非股東們想規(guī)定的任何事情都可以寫入章程，制定者們?cè)趨f(xié)商章程條款時(shí)必須依照公司法的要求進(jìn)行。（二）作為公司設(shè)立基本要求的章程除了體現(xiàn)股東的基本意志外，公司章程也是公司設(shè)立的

6、必備文件。這體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：首先， 公司章程是公司設(shè)立的行為要件。公司的設(shè)立是指公司的股東、發(fā)起人為了使公司得以成立并取得法人資格，依照法定條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。它是一種法律行為，要嚴(yán)格履行法定的條件和程序，否則就無(wú)法達(dá)到預(yù)期的法律后果。公司章程的制定是公司設(shè)立中的必備行為要件，股東設(shè)立公司時(shí)必須首先起草并制定章程，這些章程也必須具備法定的內(nèi)容。我國(guó)公司法第 11 條 “設(shè)立公司必須依法制定公司章程”也明確了這一點(diǎn)。其次，公司章程也是公司實(shí)力和信用的證明。在公司章程必須記載的事項(xiàng)中，包括了公司的經(jīng)營(yíng)范圍、公司注冊(cè)資金及公司股-精品 word 文檔值得下載值得擁有 -東或發(fā)起人

7、、法定代表人等內(nèi)容。公司章程是公司申請(qǐng)登記時(shí)必備的法律文件，經(jīng)過公司登記機(jī)關(guān)的注冊(cè)登記而具有對(duì)外公開性。上述章程記載的內(nèi)容，為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和資信依據(jù)，便于相對(duì)人了解公司的組織和財(cái)產(chǎn)狀況，便于公司與第三人間的經(jīng)濟(jì)交往。第三，公司章程是管理公司內(nèi)部事務(wù)的基本依據(jù)。 公司章程規(guī)定了公司組織和活動(dòng)的原則和細(xì)則， 它規(guī)定的股東的權(quán)利義務(wù)和確立的內(nèi)部管理體制是公司對(duì)內(nèi)進(jìn)行管理的依據(jù)。二、 作為公司憲法的章程的法律效力法律效力，是指法律的生效范圍和適用范圍，即法律對(duì)什么人、在什么地方和什么時(shí)間適用的效力。公司章程的法律效力主要體現(xiàn)在對(duì)內(nèi)、對(duì)外兩個(gè)方面。（一）公司章程的

8、對(duì)內(nèi)效力1對(duì)公司的效力。 公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本規(guī)則和依據(jù)，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 公司在設(shè)立初期就必須具備公司章程，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司都應(yīng)當(dāng)擁有其獨(dú)立的章程， 作為公司成立的基本必備條件之一；從法理的角度分析如果公司在設(shè)立的過程中沒有公司章程，必然的法律后果之一就是公司設(shè)立無(wú)效。公司章程不僅在設(shè)立時(shí)不可或缺， 在公司解散中也扮演著極其重要的角色。公司章程作為公司最基本的規(guī)范性文件，它對(duì)公司的效力主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一，公司的組織機(jī)構(gòu)即公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)都應(yīng)按照公司章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生，在其規(guī)定的

9、權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán)。第二，公司應(yīng)當(dāng)使用公司章程上規(guī)定的名稱，在公司章程確定的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。有一點(diǎn)需要補(bǔ)充的是，在公司章程的空間效力上，通說認(rèn)為，公司章程的空間效力及于公司內(nèi)部。按照法人的一般理論，法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的一個(gè)組成部分，不能作為獨(dú)立的民事權(quán)利主體，不具有法人資格。據(jù)此，我們可以認(rèn)為，公司內(nèi)部可以具體理解為公司及其分支機(jī)構(gòu)?？梢?，從設(shè)立到開始運(yùn)營(yíng)直到解散，公司的組織和活動(dòng)一直都在受公司章程效力的影響和制約。2對(duì)公司內(nèi)部關(guān)系的效力。我國(guó)公司法第11條針對(duì)公司的內(nèi)部關(guān)系明確地規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力”。也就是

10、說公司的所有者股東，公司的管理者董事，高級(jí)管理人員以及公司監(jiān)督者監(jiān)事都要嚴(yán)格遵守公司章程，按照章程的規(guī)定行使其職責(zé)。公司章程對(duì)股東、 董事、 監(jiān)事、經(jīng)理的效力主要是：股東依照公司章程享有規(guī)定的權(quán)力并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)；董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程， 依照公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。董事、 監(jiān)事、 高級(jí)管理人員作為公司機(jī)關(guān)的成員，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)決策、執(zhí)行和監(jiān)督，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，章程作為公司的自治規(guī)則的效力突出體現(xiàn)在對(duì)他們的規(guī)定方面。公司章程是有關(guān)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則的規(guī)定，也是董事、經(jīng)理、監(jiān)事行使職權(quán)的重要依據(jù)。無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，公司章程都是公司經(jīng)

11、理職權(quán)的重要來(lái)源之一；不僅如此，董事會(huì)的具體構(gòu)成和權(quán)限與股東會(huì)的具體構(gòu)成和權(quán)限、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序、有限責(zé)任公司董事會(huì)的議事方式和表決程序等公司內(nèi)部機(jī)關(guān)的規(guī)定都是由公司法和公司章程調(diào)整的。比如，公司法第54 條規(guī)定監(jiān)事或者監(jiān)事會(huì)“對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議”，而且公司章程還可以規(guī)定監(jiān)事行使其他職權(quán)，便于公司的內(nèi)部治理。（二）公司章程的對(duì)外效力1對(duì)第三人表明信用。由于公司章程對(duì)外是公開的，特別是股份有限公司的章程，其公開性尤為廣泛。它是向第三人表明信用和相對(duì)人了解公司組織及基本情況的最重要

12、法律文件。 各國(guó)公司法基本上都對(duì)有限責(zé)任公司與股份限公司做出了絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，以便于相對(duì)人了解公司的組織和財(cái)產(chǎn)狀況，為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和依據(jù)，也有利于維護(hù)交易活動(dòng)的安全。2接受政府管理和服務(wù)的依據(jù)。公司的發(fā)起人以公司章程作為公司設(shè)立的要件之一，向政府登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)，這就意味著公司向政府做出了書面保證，保證公司將按照章程所定的準(zhǔn)則從事組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。政府登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)了章程，就等于接受了公司所做的保證。公司違反章程，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和處罰。同時(shí)，國(guó)家也以公司章程為基礎(chǔ)，對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督管理、為公司提供法律保障。三、當(dāng)前公司章程方面存在的問題及完

13、善建議-精品 word 文檔值得下載值得擁有 -（一）有關(guān)公司章程法律效力方面存在的問題當(dāng)前，我國(guó)關(guān)于公司章程的效力問題主要存在于立法與實(shí)踐兩個(gè)方面。1立法層面的問題。 首先，公司章程記載事項(xiàng)的規(guī)定過于籠統(tǒng)。各國(guó)公司法均對(duì)公司章程記載事項(xiàng)做出了規(guī)定，只是采取的方式不同。 例如，美國(guó)示范公司法 中將章程記載事項(xiàng)分為：“必須開列” ，即絕對(duì)必要記載事項(xiàng);“ 可以開列”，即相對(duì)必要記載事項(xiàng); 以及不需開列公司法已列舉的公司權(quán)力，這實(shí)際上是對(duì)任意記載事項(xiàng)的要求。日本商法和聯(lián)邦德國(guó)股份公司法分別采取“章程絕對(duì)記載事項(xiàng)”、“相對(duì)必要的設(shè)立事項(xiàng)”和“章程必須規(guī)定”、“章程還必須包括”等，將記載內(nèi)容予以分類。

14、我國(guó)公司法則對(duì)公司章程條款不作分類規(guī)定，只是依公司類型不同分別進(jìn)行了列舉。 公司法第25 條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程內(nèi)容為八項(xiàng)，第82 條規(guī)定了股份有限責(zé)任公司章程內(nèi)容為十二項(xiàng)。在立法模式上，我國(guó)公司法以“應(yīng)當(dāng)載明”的概念統(tǒng)領(lǐng)了“絕對(duì)必要記載事項(xiàng)”和“相對(duì)必要記載事項(xiàng)”的內(nèi)容，其中一些規(guī)定甚至包括了可以看作“任意記載事項(xiàng)”的內(nèi)容，比如對(duì)公司的通知和公告辦法的內(nèi)容的規(guī)定。這樣的立法模式，將一些非絕對(duì)必要記載事項(xiàng)以立法的形式予以強(qiáng)化，同時(shí)也弱化了股東和公司在制訂公司章程上的自主權(quán)，對(duì)公司章程法律效力的界定存在消極影響。其次，相關(guān)法律規(guī)定不協(xié)調(diào)。我國(guó)對(duì)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程的效力規(guī)定存在矛盾。公司章程

15、本該是在公司成立以后調(diào)整其組織與行為的唯一依據(jù)，但合營(yíng)企業(yè)法卻規(guī)定合營(yíng)協(xié)議及合營(yíng)合同在公司設(shè)立后同樣對(duì)公司關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法對(duì)合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程的效力沒有明確，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例做出進(jìn)一步規(guī)定， 明確了三者的含義， 但對(duì)公司章程的效力規(guī)定仍然極不清楚，從它們的定義并不能看出三者的區(qū)別。實(shí)施條例規(guī)定了合營(yíng)企業(yè)協(xié)議和合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)以合營(yíng)合同為準(zhǔn)的原則，但是，對(duì)于合營(yíng)協(xié)議與公司章程及合營(yíng)合同與公司章程的規(guī)定不一致時(shí)沒有做出處理的規(guī)定。這就使具體的法律關(guān)系可能處于不明確的狀態(tài)，進(jìn)而影響公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和交易的安全。另外，我國(guó)現(xiàn)在關(guān)于公司章程無(wú)效的救濟(jì)上，主要采取的是行政

16、和刑事責(zé)任的手段，這也與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制里應(yīng)主要靠市場(chǎng)本身來(lái)發(fā)揮作用的基本原則不相符合。2實(shí)踐當(dāng)中存在的問題。實(shí)踐當(dāng)中，影響公司章程效力的主要是公司章程的泛形式化。章程的本質(zhì)是自由，合理有效的公司章程應(yīng)該是對(duì)公司內(nèi)部組織架構(gòu)和成員間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種自由設(shè)計(jì)和對(duì)外效力。但是，當(dāng)前的公司章程，千篇一律、千人一面的現(xiàn)象及其嚴(yán)重。公司法的規(guī)定是適用于所有公司的，是在公司章程無(wú)規(guī)定時(shí)的一種補(bǔ)充，但是，當(dāng)前很多公司仍然沒有擺脫計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)的觀念，籠統(tǒng)的在公司章程里規(guī)定了適用公司法的規(guī)定。甚至國(guó)家相關(guān)部門也對(duì)公司章程進(jìn)行干預(yù)，使公司章程成了“填空題”，公司章程真正的效力和作用未得到有效發(fā)揮。（二）對(duì)完善公司章程

17、法律效力的建議針對(duì)上面所述的我們存在的一些問題，筆者提出如下建議：1. 對(duì)公司章程記載事項(xiàng)進(jìn)行合理的分類。由于我國(guó)公司法在公司章程內(nèi)容規(guī)定上過于籠統(tǒng)的地方，不能充分發(fā)揮公司章程的自治作用，有礙于效率的提高。建議我國(guó)對(duì)公司章程的“絕對(duì)必要記載事項(xiàng)” 、“相對(duì)必要記載事項(xiàng)”和“任意記載事項(xiàng)”的內(nèi)容進(jìn)行合理的分類并做出具體的規(guī)定。雖然我國(guó)現(xiàn)實(shí)的法治環(huán)境還不太成熟，但是，對(duì)諸如公司的通知辦法等內(nèi)容還是可以放到公司章程里由當(dāng)事人自己決定的， 這樣不僅有利于我們對(duì)公司章程的法律效力做出正確判斷，而且能更好的發(fā)揮我國(guó)公司章程的自治作用，有利于交易效率的提高。2. 協(xié)調(diào)相關(guān)法律之間的有關(guān)規(guī)定。我國(guó)應(yīng)在立法上明

18、確公司章程的效力，尤其是在存在缺陷的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，明確公司章程的公司小憲章的地位及其對(duì)內(nèi)對(duì)外效力，諸如中國(guó)證監(jiān)會(huì)的上市公司章程指引之類的文件也應(yīng)當(dāng)不斷的及時(shí)更新。在公司章程無(wú)效的法律后果上，筆者認(rèn)為，我國(guó)公司法在責(zé)任的追究上可以適當(dāng)借鑒其他國(guó)家一些有益的做法。如美國(guó)統(tǒng)一有限責(zé)任公司法第209 條規(guī)定： “如果本法授權(quán)或者要求申報(bào)的記錄所載內(nèi)容失實(shí)， 因?yàn)樾刨囋撌?shí)記錄而遭受損失的人可以從簽署該申報(bào)記錄者或被指使代表其簽署記錄，且在簽署時(shí)明知該記錄失實(shí)的人獲得賠償。”公司章程制度作為體現(xiàn)私法自治的一項(xiàng)制度，應(yīng)體現(xiàn)出市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的規(guī)律，與我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的步伐相適應(yīng)，改變重行政刑事責(zé)任而輕民事賠

19、償?shù)淖龇ǎ灾孛袷沦r償而輕行政刑事處罰的制度。這樣，我們才能夠建立起完善的公司章程無(wú)效的救濟(jì)及責(zé)任制度，使公司章程的法律效力得到合理的落實(shí)和保障。3. 減少政府部門的干預(yù)。在實(shí)踐當(dāng)中，應(yīng)該減少有關(guān)政府部門對(duì)公司章程規(guī)定內(nèi)容的干預(yù)，完善公司章程的登-精品 word 文檔值得下載值得擁有 -記審查。公司登記機(jī)關(guān)可以為公司推薦公司章程范本，這樣可以起到指引的作用，也有利于效率的提高；但是，即使是其推薦的公司章程范本，也應(yīng)當(dāng)由公司自由選擇。這是因?yàn)椋M管近年來(lái)公司登記機(jī)關(guān)的登記業(yè)務(wù)素質(zhì)不斷提高，但是，商人遠(yuǎn)非市場(chǎng)上的無(wú)知者，他們有著更加精明的商業(yè)智慧，我們沒有理由懷疑投資者的自理、自治、自決能力，只有把自治的權(quán)利切實(shí)的交到他們手里，才能真正發(fā)揮他們的投資和經(jīng)營(yíng)的積極性。4. 形成崇尚公司自治和章程自由的企業(yè)文化。公司追求的信念以股東共同同意的意思表示做出，并成為章程的具體的可操作性的規(guī)則， 從而約束和指引公司的董事、 監(jiān)事和高級(jí)管理人員以及股東的行為，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)公司的目標(biāo)。正是在這個(gè)意義上，章程被稱為公司的“小憲章”。公司章程需要糾正強(qiáng)人