破產(chǎn)重組的含義(2)

1、破產(chǎn)重組的含義債務(wù)重組，又稱債務(wù)重整，是指?jìng)鶛?quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議或法院的裁決同意債務(wù)人修改債務(wù)條件的 事項(xiàng)。也就是說，只要修改了原定債務(wù)償還條件的，即債務(wù)重組時(shí)確定的債務(wù)償還條件不同于原協(xié)議的，均作為 債務(wù)重組。破產(chǎn)重組的法律性質(zhì)債務(wù)重組從本質(zhì)而言 , 是一項(xiàng)法律活動(dòng) , 其是旨在通過一定的方式改變債權(quán)人與目標(biāo)公司（ 債務(wù)人 ）之間原有債權(quán)債務(wù)合同關(guān)系的過程。 例如 , 以資產(chǎn)清償方式進(jìn)行的重組 , 是債權(quán)人與目標(biāo)公司變更債權(quán)、債務(wù)合同 并依約履行的行為 ; 以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方式的重組 , 將債權(quán)人與目標(biāo)公司之間的債權(quán)、債務(wù)合同關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)投 資關(guān)系 ; 以修改債務(wù)條件方式進(jìn)行的重組 ,

2、 則是對(duì)債權(quán)人與目標(biāo)公司原有合同項(xiàng)下權(quán)利義務(wù)的變更。至于在法 院主持下達(dá)成的重組協(xié)議及其履行過程 , 其法律屬性更是毋庸置疑的。另一方面 , 債權(quán)人與目標(biāo)公司債務(wù)重組這一締約過程的核心是雙方間重新進(jìn)行的債權(quán)、債務(wù)確認(rèn)。而該確 認(rèn)本身就體現(xiàn)著新的法律關(guān)系的產(chǎn)生。破產(chǎn)重組的方式1. 以低于債務(wù)賬面價(jià)值的現(xiàn)金清償債務(wù) ;2. 以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償債務(wù) ;3. 債務(wù)轉(zhuǎn)為資本 ;4. 修改其他債務(wù)條件。其中前三種屬于即期清償債務(wù)，后一種屬于延期清償債務(wù)。破產(chǎn)重組的會(huì)計(jì)處理1. 無論債權(quán)人還是債務(wù)人，在債務(wù)重組日均不確認(rèn)債務(wù)重組收益。2. 債務(wù)人以低于應(yīng)付債務(wù)的現(xiàn)金資產(chǎn)償還債務(wù)，支付的現(xiàn)金低于應(yīng)付債務(wù)賬面價(jià)值

3、的差額，應(yīng)計(jì)入“資本公積 ”。債權(quán)人受讓的現(xiàn)金資產(chǎn)低于應(yīng)收債權(quán)賬面價(jià)值的差額，作為損失直接計(jì)入“營(yíng)業(yè)外支出 ”。3. 債務(wù)人以非現(xiàn)金資產(chǎn)抵償債務(wù)的，用以抵償債務(wù)的非現(xiàn)金資產(chǎn)的賬面價(jià)值和相關(guān)稅費(fèi)之和與應(yīng)付債務(wù)賬面 價(jià)值的差額，作為資本公積或作為損失直接計(jì)入當(dāng)期損益，而不再使用公允價(jià)值來分別確認(rèn)資產(chǎn)處理損益和債務(wù) 重組損益。4. 以債務(wù)轉(zhuǎn)為資本的，債務(wù)人應(yīng)將應(yīng)付債務(wù)的賬面價(jià)值與債權(quán)人因放棄債權(quán)而享有的股權(quán)份額的差額，作為 資本公積。債權(quán)人應(yīng)接應(yīng)收債權(quán)的賬面價(jià)值作為受讓的股權(quán)的入賬價(jià)值。5. 以修改其他條件進(jìn)行債務(wù)重組的，應(yīng)分別情況處理。企業(yè)破產(chǎn)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下經(jīng)常發(fā)生的事情。企業(yè)雖然破產(chǎn)了，但其債

4、務(wù)并沒有隨之作廢。不過，有些債權(quán)人對(duì) 此認(rèn)識(shí)并不清楚。不久前，我市一商貿(mào)公司因?yàn)榻?jīng)營(yíng)不善被法院裁定為破產(chǎn)，與此同時(shí)，一家外地化工生產(chǎn)企業(yè)的負(fù)責(zé)人李某追債 至青島，李某在得知這家商貿(mào)公司已破產(chǎn)后，非常焦急。他急匆匆來到市北工商分局，就這家商貿(mào)公司當(dāng)初成立 時(shí)注冊(cè)資本的真實(shí)性向工商人員提出質(zhì)疑和不滿。工商人員面對(duì)李先生的質(zhì)疑，第一個(gè)感覺就是：李先生對(duì)企業(yè)破產(chǎn)及企業(yè)注冊(cè)資金等方面的問題并不是太清楚， 隨之拿出相關(guān)法律法規(guī)向他解釋。首先，企業(yè)破產(chǎn)必須經(jīng)過一定的法律程序，還要在主要媒體上公示，提醒債權(quán) 人辦理相關(guān)事宜，也就是說，企業(yè)雖然破產(chǎn)了，但其承擔(dān)的債務(wù)并沒有隨之作廢，所以，李先生還是有可能索回 自

5、己的錢款的。不過，如果時(shí)間過得太久，如超過了 60 天，即超過了債權(quán)人索債的法定時(shí)限，那就等于自動(dòng)放 棄了自己的權(quán)利。其次，企業(yè)破產(chǎn)往往有多種原因，與其當(dāng)初的注冊(cè)資金并不存在必然的聯(lián)系。按照公司注冊(cè) 資本登記管理規(guī)定第五條和第二十一條規(guī)定：公司設(shè)立登記或者注冊(cè)資本變更登記，必須經(jīng)法定驗(yàn)資并出具驗(yàn) 資證明；驗(yàn)資機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。因此，企業(yè)注冊(cè)資金 的真實(shí)性應(yīng)當(dāng)由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)查驗(yàn)核實(shí)，工商部門在履行職能即對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)督時(shí)，可以對(duì)虛假注資行為進(jìn) 行處罰，就這家破產(chǎn)的商貿(mào)公司來說，他的注冊(cè)資本是否真實(shí)，責(zé)任并不在工商部門，而在于當(dāng)初為其開具驗(yàn)資 報(bào)

6、告的部門，同時(shí)，這家商貿(mào)公司的股東對(duì)公司注冊(cè)資金的真實(shí)性也承擔(dān)責(zé)任。在本案中，商貿(mào)公司剛被裁定為破產(chǎn)，還未超過時(shí)限?？吹竭€有希望討回錢款，李先生很快平靜下來。工商人員 隨后向李先生提供了這家商貿(mào)公司的相關(guān)材料，盡量幫助其克服困難。工商人員也提醒一些債權(quán)人，在經(jīng)營(yíng)過程 中，隨時(shí)留意債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)狀況，及時(shí)維護(hù)自己的合法權(quán)益。就像一個(gè)健康的人忌言并拒絕死亡一樣， 按照常理， 破產(chǎn)關(guān)門， 對(duì)大多數(shù)企業(yè)來說， 應(yīng)該是一個(gè)不愿接受的結(jié)果。 然而，如果企業(yè)通過破產(chǎn)關(guān)門能夠讓自己丟下包袱，給自己帶來好處，盡管這是以犧牲國家和別的企業(yè)利益為前 提，一些企業(yè)在利益的驅(qū)動(dòng)下，也愿戴上 “破產(chǎn) ”這頂并不光彩的帽子。

7、用業(yè)界人士的話說，假破產(chǎn)，是企業(yè)逃廢 債務(wù)的 “常規(guī)武器 ”。究竟破誰的產(chǎn)？ 近些年來，從人民法院審理的破產(chǎn)案件中發(fā)現(xiàn)和暴露了一些新問題，如惡意破產(chǎn)，債權(quán)人權(quán)益被侵犯的現(xiàn)象日趨嚴(yán)重。有調(diào)查顯示，目前存在的各種逃廢債務(wù)方式中，假破產(chǎn)問題最為突出，其每年給國家稅收和銀行造成 的損失高達(dá)數(shù)十億元人民幣。 “假破產(chǎn) ”的手段多種多樣，具體來說有以下幾種：假破產(chǎn)”，真逃稅。重慶 康爾壽”的保健食品研究所是中國保健品市場(chǎng)的知名企業(yè)，曾于1 9 9 7 2 0 00年連續(xù)4年穩(wěn)坐國內(nèi)減肥食品市場(chǎng)銷售的頭把交椅。而就是這樣一個(gè)企業(yè)，卻突然于2 0 0 2年3月14日向 注冊(cè)所在地潼南縣人民法院提交了破產(chǎn)申請(qǐng)。

8、讓人吃驚的是，地方法院異乎尋常的辦案速度，接到申請(qǐng)后5天正 式立案審理，15天后宣告康爾壽”破產(chǎn)，至4月5日，進(jìn)行債務(wù)清算的小組已經(jīng)成立。據(jù)康爾壽”自己粗略估算， 近幾年來的銷售收入接近4個(gè)億。 效益這樣好的企業(yè)， 卻拖欠國家稅款達(dá)1752萬元； 同時(shí)， 因債務(wù)糾紛， 還被北京市第二中級(jí)人民法院一審判決支付北京殘疾人服務(wù)中心違約金1949萬元。此外，還有退貸款、墊付 廣告費(fèi)、稅款4 3 2萬元；而申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，康爾壽”賬面資金只有9 8元。如果不是重慶一中院及時(shí)糾正，康爾壽”破產(chǎn)順利，除國家稅收受到損害外，北京市殘疾人服務(wù)中心的違約賠償費(fèi)也將化為泡影。明修棧道，暗渡陳倉。借債還錢，這是天經(jīng)地義的

9、事，但是一些企業(yè)卻不講誠信，放棄信貸的諾言，采取轉(zhuǎn) 移財(cái)產(chǎn)重新創(chuàng)辦企業(yè)， 將被掏空的老企業(yè)破產(chǎn)的辦法， 來逃廢銀行信貸。 某市自行車廠， 自組建以來就年年虧損， 以致資不抵債。這家企業(yè)在地方政府有關(guān)部門的精心策劃下向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。在辦理“破產(chǎn)”前，這家自行車廠重新辦理了一家新的企業(yè)， 并將企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備轉(zhuǎn)移到新企業(yè)。 自行車廠 “破產(chǎn)”后，新辦的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)一切照舊， 而且因沒有什么負(fù)擔(dān)生意紅紅火火，但是，老企業(yè)原欠該市一家銀行的3000多萬元貸款連本帶息卻因破產(chǎn)而 一破了之。先分后破，滿了私人口袋。一些企業(yè)為了逃廢銀行信貸和欠別的企業(yè)的債務(wù)，先以冠冕堂皇的理由將企業(yè)的財(cái) 產(chǎn)私分掉，再向法院申

10、請(qǐng)破產(chǎn)，讓銀行和其他債權(quán)人的債務(wù)落空。南方某市一生產(chǎn)電子原件的國有中型企業(yè)，已 虧損兩年多。兩年前，企業(yè)上級(jí)主管部門提出讓該廠破產(chǎn)的設(shè)想，在向司法機(jī)關(guān)遞交破產(chǎn)報(bào)告前，電子元件廠即 變賣了企業(yè)的沖壓機(jī)床、各種模具和電子檢測(cè)設(shè)備等可抵押資產(chǎn)（變壓器、電線已分給職工做工資），所得資金，全部用于 “優(yōu)先安置下崗職工 ”，待銀行人員進(jìn)廠時(shí)，昔日紅極一時(shí)的大廠，成了一個(gè) “空殼子 ”，而企業(yè)所欠外地 某企業(yè)幾百萬元債務(wù)也被輕易躲避掉，債權(quán)企業(yè)只得干瞪眼?！凹倨飘a(chǎn) ”何以一路 “綠燈 ”？那么，假破產(chǎn)何以一路 “綠燈”，輕易得逞而日漸猖獗呢？究其深層次原因，還是目前我國經(jīng)濟(jì)環(huán)境和法制建 設(shè)的不健全，缺乏一套

11、讓嚴(yán)重資不抵債、不再具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力企業(yè)退出市場(chǎng)的“破產(chǎn)”機(jī)制。首先，立法工作滯后或其他配套措施跟不上，銀行的信貸資產(chǎn)的法律約束力不強(qiáng)，使不法企業(yè)有漏洞可鉆。目前，我國法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件的法律并不統(tǒng)一：全民所有制企業(yè)破產(chǎn)適用制定于1986年的企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)程序，其他非全民所有制企業(yè)則適用制定于1991年的民事訴訟法規(guī)定的破產(chǎn)還債程序，這兩 部法律其內(nèi)容都較原則， 可操作性不強(qiáng)； 而且進(jìn)入九十年代中期后， 隨著國有企業(yè)大規(guī)模地優(yōu)化資產(chǎn)和結(jié)構(gòu)調(diào)整， 一批資源枯竭型國有企業(yè)進(jìn)入了破產(chǎn)程序。為保障社會(huì)穩(wěn)定，國務(wù)院于1994年和1997年相繼出臺(tái)了針對(duì) 部分國有企業(yè)破產(chǎn)的特殊政策，把職工安置擺到非

12、常重要的位置。這樣一來，法院審判實(shí)踐中便出現(xiàn)了兩套破產(chǎn) 程序，法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)，既要執(zhí)行國家法律，又要執(zhí)行國家或地方的行政法規(guī)，擔(dān)負(fù)維護(hù)地方社會(huì)穩(wěn)定的 責(zé)任， 這就給法院審理帶來了難度， 加上法律本身并不完善缺乏可操作性， 從而給一些不法企業(yè)造成了可乘之機(jī)。其次，地方保護(hù)主義的影響，使法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)不能公正執(zhí)法。人民法院應(yīng)該依據(jù)法律規(guī)定，按照法定程序?qū)徖砥飘a(chǎn)案，但人財(cái)物方面均受制于地方政府的地方法院，往往難以堅(jiān)持依法審理，不得不唯當(dāng)?shù)匦姓?令是從。事實(shí)表明，大量存在的假破產(chǎn)之所以得逞，往往與地方政府的“默認(rèn) ”或 “主動(dòng)操作 ”有密切的關(guān)聯(lián)。一些地方政府或出于地方利益的考慮，或與行

13、政長(zhǎng)官接受了企業(yè)的好處，往往以能夠擺上桌面的理由，用 “紅頭文件 來干涉當(dāng)?shù)厮痉ú块T的正常審理，從而使一些根本不具備破產(chǎn)條件的企業(yè)破產(chǎn)，達(dá)到了逃廢國家稅務(wù)和國有銀行 債務(wù)的目的。同時(shí)，法官自身素質(zhì)不高，對(duì)相關(guān)法律不熟悉，客觀上也幫了 “假破產(chǎn) ”的忙。比如， “康爾壽 ”提供給法院的材 料存在嚴(yán)重的問題：作為破產(chǎn)立案主要依據(jù)的 “資產(chǎn)負(fù)債表 ”，既沒有單位公章，又沒有會(huì)計(jì)和制表人簽名，屬于 無效證據(jù)，缺乏立案依據(jù)； “康爾壽 ”是全國知名品牌，無形價(jià)值人所共知。在注冊(cè)商標(biāo)沒有轉(zhuǎn)移的情況下，無形 資產(chǎn)欄目空白，無法證明資不抵債”；破產(chǎn)立案后，先要發(fā)布公告，90天期滿后召開債權(quán)會(huì)議，再宣布破產(chǎn)還債

14、，而此案從立案到宣告破產(chǎn)只有15天時(shí)間，且從未召開過債權(quán)人會(huì)議，從程序上看屬于違法行為；而負(fù)責(zé)審 理“康爾壽 ”破產(chǎn)案的潼南縣人民法院副院長(zhǎng)黎安澤將上述問題歸結(jié)為對(duì)法律不熟悉。如果不是另有隱情，法官不 熟悉與破產(chǎn)有關(guān)的法律，確實(shí)成了 “假破產(chǎn) ”企業(yè)的馬前卒。向破產(chǎn)企業(yè)說 “不”！假破產(chǎn)不僅是一種違法行為，也是一種不講誠信的行為，要讓不講信用的企業(yè)和個(gè)人付出高昂的代價(jià)。問題 在于一個(gè)機(jī)制能否讓守信用的企業(yè)和個(gè)人得到好處，讓不守信的企業(yè)和個(gè)人受到處罰。因此，要建立從法律到規(guī) 則、到道德標(biāo)準(zhǔn)等一套嚴(yán)格的約束機(jī)制，讓干壞事的企業(yè)和個(gè)人付出沉重的代價(jià)，讓守規(guī)矩的企業(yè)和個(gè)人得到好 處。首先，要嚴(yán)格按照法

15、律規(guī)定審理破產(chǎn)案。 最高人民法院出臺(tái)了 關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干規(guī)定的司法解釋 并于2 0 0 2年9月1日起正式實(shí)施。統(tǒng)一了現(xiàn)行法律中分散的程序；明確了什么是假破產(chǎn)”，并明確規(guī)定法院對(duì)假破產(chǎn)案件可以不予受理，受理后如果發(fā)現(xiàn)債務(wù)人巨額財(cái)產(chǎn)下落不明、不能合理解釋財(cái)產(chǎn)去向的，可以駁回其 破產(chǎn)申請(qǐng)；確立了上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院企業(yè)破產(chǎn)案件的審判監(jiān)督，最高人民法院和上級(jí)法院可以糾正下級(jí)法院的 裁決。破產(chǎn)案件當(dāng)事人可以就破產(chǎn)宣告裁定向上一級(jí)人民法院提出申訴，上級(jí)人民法院必須組成合議庭對(duì)當(dāng)事人 的申訴進(jìn)行審理。這些規(guī)定，從法律上給予了法院抵制地方保護(hù)主義的武器。毫無疑問，法院如果能夠嚴(yán)格按照 規(guī)定審理， “假

16、破產(chǎn) ”就不那么輕易過關(guān)了。其次，要嚴(yán)格查處隱匿、轉(zhuǎn)移破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的企業(yè)負(fù)責(zé)人。法院在審理破產(chǎn)案件中，發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人 或者直接責(zé)任人有隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)，對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)刃袨榈?，?yīng) 當(dāng)向有關(guān)部門建議，對(duì)其給予行政處分；情節(jié)嚴(yán)重涉嫌犯罪的，以及發(fā)現(xiàn)企業(yè)有巨額財(cái)產(chǎn)下落不明的，應(yīng)當(dāng)將有 關(guān)材料移送相關(guān)國家機(jī)關(guān)處理。此外，人民法院還可向有關(guān)部門建議對(duì)企業(yè)破產(chǎn)的主要責(zé)任人員限制其再行開辦 企業(yè)，在法定期限內(nèi)禁止其但任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等職務(wù)。其三，要提高法官的素質(zhì)，把建立審理破產(chǎn)案件的專業(yè)法官和專業(yè)破產(chǎn)審判庭，建立職業(yè)清算人員隊(duì)伍擺上議 事日程。破產(chǎn)案件的審

17、理要求法官有很高的專業(yè)素質(zhì)和綜合素質(zhì)，破產(chǎn)案件的審理工作專業(yè)性很強(qiáng)，涉及全面清 理破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)，合理分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，配合政府有關(guān)部門妥善安置職工等工作。當(dāng)事人多，法律關(guān)系復(fù)雜，對(duì)法官的要求很高。因此，要適應(yīng)審理企業(yè)破產(chǎn)案件的新情況、新問題，就必須在提高法官 隊(duì)伍素質(zhì)的同時(shí)，建立審理破產(chǎn)案件的專業(yè)法官和專業(yè)破產(chǎn)審判庭，建立職業(yè)清算人員隊(duì)伍。在破產(chǎn)法理論中， 破產(chǎn)債權(quán)是指可以通過破產(chǎn)程序而得到滿足的債權(quán)。正確把握破產(chǎn)債權(quán)的構(gòu)成要件、范圍，對(duì)規(guī)范破產(chǎn)、維護(hù)債 務(wù)人，債權(quán)人的利益，順利進(jìn)行破產(chǎn)還債是十分重要的。 一、破產(chǎn)債權(quán)構(gòu)成的實(shí)質(zhì)要件 破產(chǎn)債權(quán)是針對(duì) 破產(chǎn)人，并原則上基于破產(chǎn)宣

18、告而發(fā)生的一種財(cái)產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)。所謂可以通過破產(chǎn)程序得到滿足，就是經(jīng)過債權(quán) 人申報(bào)債權(quán)并得到查實(shí)后，從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中得到清償。破產(chǎn)債權(quán)既區(qū)別于可以從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付受償?shù)钠飘a(chǎn)費(fèi) 用請(qǐng)求權(quán)，也區(qū)別于將不屬于破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)從破產(chǎn)中取回的取回權(quán)，以及有擔(dān)保的債權(quán)人行使的別除權(quán)。從實(shí)體 法角度說，筆者認(rèn)為破產(chǎn)債權(quán)的構(gòu)成必須具有以下實(shí)質(zhì)要件： （一）破產(chǎn)債權(quán)必須首先是一種債權(quán)。 債 權(quán)，是依合同約定或法律設(shè)定的民事法律關(guān)系中權(quán)利主體請(qǐng)求義務(wù)主體為一定行為、不為一定行為的權(quán)利。簡(jiǎn)言 之，債權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)。而破產(chǎn)債權(quán)則是破產(chǎn)債權(quán)人享有的一種請(qǐng)求權(quán)。但破產(chǎn)債權(quán)不同于一般債權(quán)，一般債權(quán) 人行使的請(qǐng)求權(quán)，債務(wù)人既可以表

19、現(xiàn)為為一定行為，即積極作為，又可以表現(xiàn)為不為一定行為，即消極不作為。 而滿足破產(chǎn)債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)，債務(wù)人只能表現(xiàn)為為一定行為，且此種行為是通過破產(chǎn)程序的強(qiáng)制執(zhí)行來實(shí)現(xiàn)的。 這是破產(chǎn)債權(quán)與一般債權(quán)質(zhì)的區(qū)別。 （二）破產(chǎn)債權(quán)必須是一種財(cái)產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)。 破產(chǎn)的目的，在于使 各債權(quán)人得到金錢上的公平的清償滿足。所以破產(chǎn)債權(quán)必須以金錢或能用金錢作價(jià)值評(píng)價(jià)的財(cái)產(chǎn)為客觀，此即財(cái) 產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)。非財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)，如恢復(fù)名譽(yù)的請(qǐng)求權(quán)等不得視為破產(chǎn)債權(quán)。 （三）破產(chǎn)債權(quán)必須是在破產(chǎn) 宣告前成立的債權(quán)。 破產(chǎn)宣告前成立的債權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)發(fā)生的原因在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)存在的債權(quán)。如果發(fā) 生在破產(chǎn)宣告之后，則只能是一種新債權(quán)，

20、不能做為破產(chǎn)債權(quán)。之所以如此，其主要原因在于，一方面，破產(chǎn)宣 告后，破產(chǎn)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)已喪失管理處分權(quán)，破產(chǎn)債務(wù)人自然不得再就破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)實(shí)施任何負(fù)擔(dān)債務(wù)的行為；另一方 面，如果不將破產(chǎn)債權(quán)界定在一個(gè)時(shí)間點(diǎn)上，破產(chǎn)債務(wù)人繼續(xù)與其他民事主體進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往，破產(chǎn)債權(quán)就會(huì)不斷 出現(xiàn)和堆聚，破產(chǎn)程序就永無終結(jié)的可能。因此，將破產(chǎn)債權(quán)界定在破產(chǎn)宣告前是必要的。當(dāng)然也并非所有破產(chǎn) 債權(quán)都必須是在破產(chǎn)宣告前成立，作為例外，有的債權(quán)雖在破產(chǎn)宣告后成立，但因特殊情況也可作為破產(chǎn)債權(quán)。 例如，票據(jù)發(fā)票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人不知其事實(shí)而付款或承兌，因此所產(chǎn)生的債權(quán)則可視 為破產(chǎn)債權(quán)。 二、我國破產(chǎn)債權(quán)的范圍及

21、其相關(guān)問題 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法 （試行） 和 1991 年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）若干問題的意見規(guī)定，我國破產(chǎn)債權(quán) 包括如下部分：企業(yè)在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)成立的無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保但放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)；清算組 決定解除破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，另一方當(dāng)事人因合同解除而受到損害的，其損害賠償額作為破產(chǎn)債權(quán)；有財(cái)產(chǎn) 擔(dān)保的債權(quán)，其數(shù)額超過擔(dān)保物的價(jià)款而未受到清償?shù)牟糠?，作為破產(chǎn)債權(quán)。但是破產(chǎn)人參加破產(chǎn)程序的費(fèi)用， 不得作為破產(chǎn)債權(quán)；破產(chǎn)宣告前成立的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人不放棄優(yōu)先受償而享有就擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán) 利，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 此外，筆者認(rèn)為與破產(chǎn)

22、債權(quán)密切相關(guān)的有兩個(gè)問題值得引起注意： （一）關(guān)于保 證人與被宣告破產(chǎn)的被保證人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對(duì)此，筆者認(rèn)為，凡被保證人被宣告破產(chǎn)前，保證人代替被保 證人清償債務(wù)的， 保證人有權(quán)以其清償數(shù)額作為破產(chǎn)債權(quán)向人民法院申報(bào)并參加分配。 凡被保證人被宣告破產(chǎn)前， 保證人未代替被保證人清償債務(wù)的，分以下兩種情況：（1）債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，以其全部 債權(quán)額作為破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)并參加分配，還可以就不足償部分向保證人追償；（ 2）保證人在申報(bào)債權(quán)的期限屆滿以前得知債權(quán)人不參加破產(chǎn)程序的情事后，可以其保證的債務(wù)數(shù)額作為破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)并參加分配。 （二） 關(guān)于付款人或承兌人與被宣告破產(chǎn)的票據(jù)（匯票

23、、木票、支票）發(fā)票人或背書人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對(duì)此，筆 者認(rèn)為票據(jù)發(fā)票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人不知其事實(shí)而付款或承兌，因此所產(chǎn)生的債權(quán)可作為 破產(chǎn)債權(quán)，付款人或承兌人為債權(quán)人。另外，破產(chǎn)企業(yè)的抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款，不足受其所擔(dān)保的債務(wù) 數(shù)額的，其差額也應(yīng)列于破產(chǎn)債權(quán)；計(jì)息的破產(chǎn)債權(quán)，應(yīng)計(jì)算到破產(chǎn)宣告之日止。 三、結(jié)語 在經(jīng)歷了痛 苦的心理轉(zhuǎn)化過程和激烈的理論爭(zhēng)辯之后，企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，無法正常償還債務(wù)就會(huì)被宣告破產(chǎn)的觀念已大抵為國 人所普遍接受。大多數(shù)人們已不再談 “破”色變。因?yàn)?，有意義的研究已不在于企業(yè)要不要破產(chǎn)，可不可以破產(chǎn)， 而是應(yīng)深入地探討在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下， 如何規(guī)

24、范企業(yè)破產(chǎn)。 對(duì)破產(chǎn)債權(quán)的論述， 可視為這一探討的一部分。 當(dāng)然， 企業(yè)破產(chǎn)需要研究的問題還很多。拋磚引玉，期盼能獲同仁的商榷與交流，以共同促進(jìn)理論研究的深入與發(fā)展。 破產(chǎn)企業(yè)的保證債權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人在為債務(wù)人提供保證的企業(yè)破產(chǎn)后，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)所享有的擔(dān)保債權(quán)。以保證債權(quán) 的申報(bào)條件為考查對(duì)象對(duì)破產(chǎn)企業(yè)申報(bào)保證債權(quán)條件有以下幾種不同認(rèn)識(shí)：一、法律文書確認(rèn)說保證人破產(chǎn)的，債權(quán)人應(yīng)以生效法律文書確定的債權(quán)進(jìn)行申報(bào)。理由是：1、最高法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定 55 條第（ 10）項(xiàng)規(guī)定：債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)為生效法律文書確定承擔(dān)的 保證責(zé)任為破產(chǎn)債權(quán)。 2、破產(chǎn)法對(duì)或然債權(quán)未作規(guī)定。未經(jīng)確認(rèn)的債權(quán)處于一種不確定狀態(tài)，不宜得到認(rèn)定。 因此，僅承認(rèn)已經(jīng)得到法定程序確認(rèn)的債權(quán)乃慎重之舉 二、區(qū)別對(duì)待說連帶責(zé)任保證債權(quán)人，無論是否獲得生效法律文書，均有權(quán)以破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)；一般保證債權(quán)人則應(yīng)當(dāng)獲得生 效法律文書確認(rèn)。理由是： 1、連帶責(zé)任保證之債權(quán)人依法享有向保證人直接追索的權(quán)利。2、一般保證之債權(quán)人無直接追索權(quán)；且保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債權(quán)數(shù)額具有不確定性，應(yīng)以生效法律文書確定。筆者認(rèn)為，保證人破產(chǎn)的，無論其承擔(dān)何種保證責(zé)任及是否為生效法律文書確定，債權(quán)人均有權(quán)申報(bào)保證債 權(quán)。該認(rèn)識(shí)基于： （一）法律理由1、債權(quán)人對(duì)保證人的權(quán)利是基于