民營企業(yè)與外商合資的控制權(quán)問題研究

1、民營企業(yè)與外商合資的控制權(quán)問題研究              【摘要】民營企業(yè)與外商建立合資企業(yè)是民營企業(yè)實現(xiàn)國際化的重要途徑，在東部發(fā)達(dá)地區(qū)的實踐也已證明是一種有效的國際合作方式，但合資企業(yè)的控制權(quán)問題是一個重要而且敏感的問題。本文從控股權(quán)與控制權(quán)的關(guān)系入手，分析了民營企業(yè)在合資過程中控制權(quán)問題。在此分析框架下，根據(jù)我們在寧波地區(qū)所采集的實證調(diào)查數(shù)據(jù)，解讀了民營企業(yè)與外商合資經(jīng)營中控股權(quán)和控制權(quán)安排的現(xiàn)實問題，并得出結(jié)論和提出政策建議?！娟P(guān)鍵詞】民營企業(yè)；合資；股

2、權(quán)；控制權(quán) 當(dāng)前，在東部民營經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)，與外商建立合資企業(yè)已成為民營企業(yè)經(jīng)營國際化的重要途徑。在合資談判過程中以及合資后的經(jīng)營過程中，控制權(quán)的安排一直是最重要也最敏感的問題之一。根據(jù)我們最近對寧波市部分民營企業(yè)的調(diào)研(林承亮，洪青，2005)，大部分外商都希望掌握企業(yè)控股權(quán)，而民營企業(yè)也不愿輕易放棄控股權(quán)。這就引起了我們對于一系列問題的思考，如合資雙方謀求控股權(quán)的動因、控股權(quán)與控制權(quán)之間的邏輯聯(lián)系、如何應(yīng)對控股權(quán)的配置問題等。海默認(rèn)為要解釋跨國直接投資行為，就必須解釋控制(Hymer，1960)?？鐕緦τ诤腺Y企業(yè)的主要控制手段就是控制企業(yè)的股權(quán)。產(chǎn)權(quán)和契約理論為這一結(jié)論提供了理論上的支

3、持，大部分國家和地區(qū)的法律條文也在操作中支持這一標(biāo)準(zhǔn)。但關(guān)于合資企業(yè)控制權(quán)的研究，目前多是從跨國公司的角度來分析。大部分涉及國際間企業(yè)合資的文獻(xiàn)，其主要分析對象是那些建立了規(guī)范的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的跨國公司與東道國企業(yè)合資，建立起具備規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)的股份制公司。然而，中外合資的類型也是多樣的，如國內(nèi)民營企業(yè)與外商的合資企業(yè)中，中方民企多是一些家族制企業(yè)，而外商也并不總是大型跨國集團(tuán)，他們合資所建立的企業(yè)也往往不具有規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，正規(guī)制度安排并不能完全決定企業(yè)控制權(quán)的安排。本文的研究對象正是這一類合資企業(yè)。 一、合資的動因與合資經(jīng)營的沖突 1合資的動因 從外商角度看，對合資動因的研究相當(dāng)豐

4、富。為了解釋企業(yè)對外投資的動機，學(xué)術(shù)界提出了種種理論加以解釋，如壟斷優(yōu)勢理論、不完備市場理論、產(chǎn)品生命周期理論、內(nèi)部化理論和折中理論等。艾伯(Ebets)認(rèn)為，無論合資的動機多么復(fù)雜，都可以歸人下列兩種類型：一種動機是通過合資的渠道，獲得良好的市場進(jìn)入，增加收益；另一種動機是通過合資降低生產(chǎn)成本。合資幫助企業(yè)接近互補性資源，有能力或可以運用某種資源。成本的削減可能來自規(guī)模的擴(kuò)大，也可能源自特殊的環(huán)境或者能使用更廉價的資源(Ebers，1997)。以寧波市民營企業(yè)與外商合資的實際情況為例，在外方企業(yè)的合資動因中，利用民營企業(yè)現(xiàn)有生產(chǎn)能力(包括廠房、土地、設(shè)備、勞動力等)，迅速建立在中國的生產(chǎn)基地

5、的占702。同時，“看中本地區(qū)完備價廉的產(chǎn)業(yè)鏈配套”的占447。 從中方企業(yè)的角度來看，選擇合資主要是出于以下一些動機：即資本獲得、中間產(chǎn)品獲得、技術(shù)獲得、優(yōu)惠政策獲得、制度創(chuàng)新(包括管理創(chuàng)新)、產(chǎn)品出口等等。根據(jù)我們對寧波市民營企業(yè)的調(diào)研情況，在民營企業(yè)尋求外方合資的原因中，60左右的企業(yè)把“獲得先進(jìn)的技術(shù)和管理理念”和“利用外方品牌和銷售渠道打開國外市場”列為主要考慮因素。其中50的企業(yè)認(rèn)為“利用外方品牌和銷售渠道打開國外市場”是合資最重要的因素，441的企業(yè)認(rèn)為“獲得先進(jìn)的技術(shù)和管理理念”是最重要的因素。民營企業(yè)與外商合資的動因雖然復(fù)雜，但可以大致分為兩種：一種是為了實現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略；

6、一種是為了解決現(xiàn)實經(jīng)營中存在的困難。 2合資經(jīng)營的沖突 合資這種戰(zhàn)略安排有時具有過渡性質(zhì)，這是由合資雙方在資源上相互需求的有限性和動態(tài)性以及各方戰(zhàn)略目標(biāo)的不一致決定的。合資各方在資源上的相互需求只在特定的一段時間和特定的內(nèi)容上存在，隨著內(nèi)外部環(huán)境的變化和相互學(xué)習(xí)，合資各方在資源上的相互依賴性會逐步減弱，直至消失甚至相互沖突。除非各方產(chǎn)生新的具有利益兼容性的戰(zhàn)略目標(biāo)和協(xié)同效應(yīng)，合資企業(yè)的內(nèi)在不穩(wěn)定將導(dǎo)致雙方的沖突產(chǎn)生。 合資雙方?jīng)_突的內(nèi)容主要包括：股權(quán)比例、無形資產(chǎn)的占有和分享情況、投資戰(zhàn)略的差異、合同的不完備性、管理模式的差異、投資收益的分配以及文化沖突等。這些沖突造成了合資企業(yè)的內(nèi)在不穩(wěn)定性

7、。因此，合資是否成功取決于各方合作動機的實現(xiàn)程度而不在于合資時間的長短。要實現(xiàn)這個目標(biāo)，在合資企業(yè)存續(xù)期間掌握企業(yè)的控制權(quán)尤為重要?？梢哉f，正是由于合資企業(yè)具有內(nèi)在不穩(wěn)定性，從而導(dǎo)致合資方對于控制權(quán)的特別重視，而控制權(quán)的安排主要是圍繞著控股權(quán)的爭奪展開的。 二、合資企業(yè)中的控制權(quán)與控股權(quán) 1合資企業(yè)的控制權(quán) 本文討論的控制權(quán)是合資雙方當(dāng)事人對合資企業(yè)的控制權(quán)配置，而并非委托代理理論所研究的非人力資本所有者和人力資本所有者對企業(yè)控制權(quán)的配置問題。為了討論方便，我們假設(shè)合資雙方企業(yè)內(nèi)部不存在代理問題，即各方代理人能完全為各自企業(yè)的利益而努力工作，沒有機會主義傾向。 契約理論認(rèn)為“控制權(quán)主要表現(xiàn)為投

8、票權(quán)(VotingRights)，擁有投票權(quán)也就是擁有契約中沒有說明的事情的決策權(quán)”(張維迎，1995)。由此得到的結(jié)論是，只要掌握了董事會投票權(quán)也就掌握了企業(yè)控制權(quán)。一般來說，各個投資者在合資企業(yè)中的股權(quán)比例直接決定了投資者在合資企業(yè)中的投票權(quán)和表決權(quán)。然而實際情況并非總是如此。在很多企業(yè)中，董事會決策可能只是橡皮圖章，更何況在民營企業(yè)與外商合資的企業(yè)中，大部分并不存在規(guī)范的董事會。實際經(jīng)營中誰能夠真正支配企業(yè)的決策行為，誰就是企業(yè)的實際控制者。因此我們提出，合資企業(yè)控制權(quán)有法定控制權(quán)和實際控制權(quán)之分。前者由正式的法律和契約確定，法定控制權(quán)的分配在各國的公司法中都是以股權(quán)比例作為分配原則的，

9、如董事會席位的分配：誰擁有更多的席位，誰就在投票中占有優(yōu)勢，成為企業(yè)的控制者；后者由合資雙方的談判力確定，而談判力又由合資各方投入要素的相對重要性決定。 同時，合資往往在法律上以股權(quán)安排進(jìn)行，在經(jīng)營中投入各方的優(yōu)勢資源，一方完全擁有企業(yè)控制權(quán)的情況是不存在的。但是總有一方在合資企業(yè)的核心事務(wù)中具有決定權(quán)，如重大投資決策、品牌策略、重大人事決策等，這些決策權(quán)直接影響合資方的戰(zhàn)略利益，我們可以稱之為核心控制權(quán)，而那些對于合資方不具有戰(zhàn)略利益的控制權(quán)，我們稱為非核心控制權(quán)。合資雙方最關(guān)心的就是核心控制權(quán)?？刂茩?quán)的配置隨著合資企業(yè)的發(fā)展也在不斷的發(fā)生轉(zhuǎn)變，是一個動態(tài)的過程。股權(quán)配置在合資企業(yè)中可能發(fā)生

10、變化，同時要素的相對重要性隨著信息不對稱的減少和相互學(xué)習(xí)而成為  普通要素，使得雙方的談判力對比產(chǎn)生變動，這些都是引起控制權(quán)轉(zhuǎn)換的原因。 2控股權(quán)法定的和決定性的控制權(quán) 契約理論通過對信息環(huán)境和激勵機制的研究，得到一個基本結(jié)論，認(rèn)為企業(yè)控制權(quán)問題的關(guān)鍵，是根據(jù)風(fēng)險責(zé)任與風(fēng)險權(quán)益對稱的原則，合理地確定剩余索取權(quán)的歸屬。在契約理論看來，企業(yè)決策者必須是企業(yè)風(fēng)險的承擔(dān)者，必須具有風(fēng)險承擔(dān)的能力和動力。由于企業(yè)風(fēng)險集中體現(xiàn)在剩余索取權(quán)上，因此決策配置也圍繞剩余索取權(quán)展開，表現(xiàn)為企業(yè)控制權(quán)與剩余索取權(quán)的匹配。剩余索取權(quán)歸誰，企業(yè)控制權(quán)也就歸誰，后者是前者的派生權(quán)益(張維迎，1995)。由于機會

11、主義行為是企業(yè)成員的必然傾向，因此強制性約束機制也就被看成企業(yè)控制權(quán)的根本依托，認(rèn)為誰掌握了這種機制，誰就掌握了企業(yè)控制權(quán)。根據(jù)這一理論，企業(yè)的物質(zhì)資本投資者承擔(dān)了企業(yè)剩余索取權(quán)的風(fēng)險，因而企業(yè)控制權(quán)應(yīng)該由企業(yè)的投資者擁有。對于股份制企業(yè)而言，其控制權(quán)的安排相應(yīng)地以出資比例作為分配原則。 控股權(quán)是法定控制權(quán)。按照股權(quán)比例分享合資企業(yè)中的決策權(quán)(投票權(quán))和剩余索取權(quán)(分紅權(quán))是各國公司法的基本內(nèi)容。我國的公司法體系也是依據(jù)同股同權(quán)的原則來規(guī)定企業(yè)控制權(quán)的歸屬的。這意味著股權(quán)控制得到法律的保護(hù)，具有明晰、穩(wěn)定、可操作等特點。 控股權(quán)也是最終的控制權(quán)。擁有法定的控制權(quán)的合資一方可以在契約范圍內(nèi)獲得企

12、業(yè)的控制權(quán)，盡管在合資的某些階段他并不急于獲得企業(yè)控制權(quán)或客觀上缺乏控制企業(yè)的能力，但只要他想取得控制權(quán)，法律提供了他行使權(quán)力的依據(jù)。在合資的另一方，利用手中的實際控制權(quán)操縱企業(yè)并損害他人的利益時，法律提供了事后的救濟(jì)。 3實際控制權(quán)及其影響因素 控股權(quán)不能完全解釋企業(yè)控制權(quán)的實際狀況。在中外合資企業(yè)的實際運作，尤其是民營企業(yè)和外商合資的過程中，企業(yè)的經(jīng)營決策和日常管理權(quán)力的分配往往并不遵循股權(quán)比例原則，這就提出了實際控制權(quán)的問題。          實際控制權(quán)來源于合資雙方的談判力，那么，雙方的談判力來源于何處呢

13、?除了股權(quán)結(jié)構(gòu)，主要是各方投入要素的相對重要性。我們這樣來定義具有相對重要性的要素：對合資企業(yè)產(chǎn)出貢獻(xiàn)率高的要素，即該要素的邊際技術(shù)替代率高于投入合資企業(yè)的其他要素；具有壟斷性質(zhì)的要素(Hymen，1960)，如知名品牌；“專用性資產(chǎn)”(Williamson，1985)，在合資經(jīng)營過程中某些生產(chǎn)要素會逐漸成為專用性資產(chǎn)。要素相對重要性通過兩種機制影響合資方的談判力：一種是正向激勵，該要素的投入能使合資對方的投資收益增加；一種是負(fù)向激勵，如退出威脅，該要素的退出將使對方遭受重大損失。從實踐來看，外商的優(yōu)勢主要是管理技能優(yōu)勢和技術(shù)資源優(yōu)勢，這兩種優(yōu)勢都可以通過學(xué)習(xí)被中方企業(yè)獲得。中方民營企業(yè)的談判

14、力也主要來自于兩個方面：一是物質(zhì)資本如土地、廠房、設(shè)備的投入獲得的股東地位，但這種物質(zhì)資本與更為稀缺的以人力資本為特征的管理技能和關(guān)鍵技術(shù)相比，重要性不明顯；二是具有國內(nèi)市場優(yōu)勢，但這種優(yōu)勢隨著外商對國內(nèi)市場的逐步了解，也可能喪失。 進(jìn)一步講，控制權(quán)的分配也不僅僅是通過正式的談判，簽訂正式的契約確定的，同時要基于合資雙方的信任，缺乏信任的合資是難以想象的。尤其是民營企業(yè)和外商的合資企業(yè)中，由于合資企業(yè)的規(guī)模不一定很大，資本結(jié)構(gòu)也相對簡單，并沒有制定非常細(xì)致的公司章程，這種情況下，非正式契約也能有效安排企業(yè)的控制權(quán)。事實上，很多民營企業(yè)是在與外商的業(yè)務(wù)合作中相互了解，逐漸由貿(mào)易關(guān)系甚至競爭關(guān)系發(fā)

15、展成合資關(guān)系的。雙方或者是已經(jīng)具有一定的合作經(jīng)驗，或者是建立了朋友關(guān)系，相互信任。只要能使合資實現(xiàn)雙贏，由更能有效經(jīng)營合資企業(yè)的一方行使控制權(quán)，另一方并不會介意。良好的信息溝通降低了監(jiān)督成本，使得放權(quán)的一方有足夠的自信能維護(hù)自身利益，而掌握控制權(quán)的一方也不會輕易采取機會主義行為。在已有的合作基礎(chǔ)上，一方雖然不能直接觀察到對方的行為，但他熟悉對方的行為模式，能夠預(yù)期到對方的行為。 4實際控制權(quán)的動態(tài)性特征 控制優(yōu)勢由股權(quán)比例決定，而技術(shù)、市場資源等其他企業(yè)要素通過合資雙方的相互學(xué)習(xí)，合資雙方在企業(yè)中控制地位會相應(yīng)變化。那么控制權(quán)問題就歸結(jié)為在合資企業(yè)的各個階段，在合資雙方最優(yōu)股權(quán)安排的選擇及其他

16、要素優(yōu)勢的獲得過程。 從以上的分析我們可以看出，控股權(quán)的安排實質(zhì)上是合資雙方為了實現(xiàn)各自的企業(yè)戰(zhàn)略利益，展開的動態(tài)博弈過程。其中，參與者是外商與國內(nèi)民營企業(yè)。他們的決策空間包括：取得控股權(quán)或放棄控股權(quán)；掌握實際控制權(quán)或放棄實際控制權(quán)等。而行動的結(jié)果是投資者的企業(yè)戰(zhàn)略目標(biāo)是否實現(xiàn)。采取何種行動，取決于各方當(dāng)時所處的環(huán)境變量，以及他們對于對方情況的了解程度。合資企業(yè)的存續(xù)期間，環(huán)境會變化，合資各方通過相互學(xué)習(xí)也會更了解對方，各方的談判力也在變化。不過，從實際情況來看，外商在合資中更具主動性。比如外商可以選擇一開始就在股權(quán)上占大頭，或者等待合適機會收購現(xiàn)有合資企業(yè)其他股東的股份。中方民企往往依據(jù)外方

17、的行動而采取行動，但是并非完全沒有主動性。至少他可以選擇參與合資或拒絕合資，參與合資的情況下也可以選擇新設(shè)立合資公司或?qū)⒃衅髽I(yè)整個作為合資公司的一部分。在合資過程中也可以通過學(xué)習(xí)而提高自己的談判力，使得自己的決策空間有更多選擇項。但不管雙方的博弈如何復(fù)雜，總是圍繞著核心控制權(quán)進(jìn)行爭奪，而核心控制權(quán)的爭奪最終必須依賴于控股權(quán)的掌握。這是由于，作為談判力籌碼的具有相對重要性的要素，在合資過程中將被對方所逐漸掌握，因而失去其在控制權(quán)配置中的重要性，而股權(quán)卻具有恒久的影響力，是實現(xiàn)合資戰(zhàn)略目標(biāo)的必經(jīng)之路。這里并非指必須取得控制權(quán)，而是指是否選擇控股是無法回避的決策。不難理解，控股權(quán)是合資企業(yè)控制權(quán)的

18、最重要部分。 三、民營企業(yè)對控制權(quán)的態(tài)度與策略 通過對寧波市民營企業(yè)的問卷調(diào)查，我們發(fā)現(xiàn)控股權(quán)問題仍然十分敏感。429的企業(yè)認(rèn)為，合資企業(yè)的控股權(quán)一定要牢牢掌握在中方手中。50的企業(yè)認(rèn)為，如果外方堅持要控股權(quán)，那么可以成立新的公司，自己可以放棄新企業(yè)的控股權(quán)，但前提是不能因此而動搖中方對己方原有企業(yè)的控股權(quán)。只有48的企業(yè)表示企業(yè)由誰控股無所謂。盡管在合資的實踐中，不同的民營企業(yè)對于控股權(quán)是否要掌握在自己手中觀點不一，但無論采取何種策略，其最大化自身利益的原則卻是相同的。就是要通過合資，利用國外的優(yōu)勢資源，實現(xiàn)己方企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略或解決經(jīng)營中的現(xiàn)實問題。民企謀求控股權(quán)的原因主要有以下兩方面： 1

19、維護(hù)企業(yè)控制權(quán)的意識 國內(nèi)民營企業(yè)不像外商那樣建立了完善的控股結(jié)構(gòu)，一些民企將整個企業(yè)作為股份投入到合資公司中，一旦控股權(quán)被他人所有，那也就相當(dāng)于被收購。基于這種顧慮，掌握控股權(quán)也就成為掌握企業(yè)控制權(quán)的防火墻。一個替代策略是保留自己的獨資企業(yè)，拿出部分資產(chǎn)與外商以項目合資的形式成立新的合資公司。根據(jù)我們對寧波市民企的調(diào)研，在各種合作形式中，項目合資比例最高，812的企業(yè)愿意拿出部分項目與外方成立合資公司，其中652的企業(yè)表示只愿意采取項目合資方式。相比之下，愿意采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的企業(yè)明顯偏少，僅占203。一個重要原因就是項目合資方式下原來的企業(yè)仍然可以保留，這樣既可以分享合資企業(yè)的技術(shù)、管理、

20、市場、信息等溢出，同時可以保證企業(yè)家對原有企業(yè)的獨立控制權(quán)，一旦合資出現(xiàn)問題，也不至于整個企業(yè)都受到影響。 2民營企業(yè)家的情感因素 不愿意將自己辛辛苦苦創(chuàng)辦的企業(yè)拱手讓人，這是在民營企業(yè)家中比較普遍的一種情感。盡管將控股權(quán)讓于他人，也有可能使自己的收益高于自己控股的狀況。但控股權(quán)一旦喪失，企業(yè)所有權(quán)就不再屬于自己，也就相當(dāng)于將自己打下的“江山”送給了別人。這種情感能夠理解，并且有助于民企在合資中采取更為謹(jǐn)慎的態(tài)度。但一味保守，也可能使企業(yè)失去良好的發(fā)展機會，并損害公司小股東和員工的利益。 不過，在企業(yè)的非核心控制權(quán)方面，如技術(shù)管理、產(chǎn)品銷售、設(shè)備及原材料采購方面，民營企業(yè)的態(tài)度卻相當(dāng)放得開，50的企業(yè)表示希望外方也能夠一同參與日常管理，60的企業(yè)希望外方能夠積極參與技術(shù)管理，643的企業(yè)希望外方一同參與設(shè)備和原材料的采購。這也符合我們上面分析的結(jié)果，通過學(xué)習(xí)，可以爭取未來在合資企業(yè)控制權(quán)競爭中的主動權(quán)。 四、結(jié)論與啟示 對于民營企業(yè)與外商合資的企業(yè)來說，控股權(quán)之爭實