外商投資企業(yè)法課件

1、第五章外商投資企業(yè)法本章重點(diǎn)內(nèi)容：外商投資企業(yè)的概念、特征的理解、投資項(xiàng)目、出資方式、比例、期限，外商并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定；中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定。本章難點(diǎn)內(nèi)容：外商投資企業(yè)的出資方式及期限，合資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的內(nèi)容，出資額轉(zhuǎn)讓；合作企業(yè)中外商先行回收投資的規(guī)定。本章新增：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的內(nèi)容。第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述一、 外商投資企業(yè)的概念和特征：1、 含義：是指外商投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。2、 特征：(1 外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)；(2 外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)；(3 外商投資企業(yè)是

2、依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的種類(有所了解即可，下面章節(jié)會(huì)詳見分解（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)（三）外資企業(yè)（四）中外合資股份有限公司三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)（一）權(quán)利1、 生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃權(quán)：有權(quán)在批準(zhǔn)的合同范圍內(nèi)，自行制定。2、 資金籌措使用權(quán)：既可在境內(nèi)，又可在境外借款，并有權(quán)依照規(guī)定支配使用企業(yè)自有資金。（這里有權(quán)使用，是否也包括使用外匯？）3、 物資采購權(quán)：有權(quán)自行決定在中國市場(chǎng)或國際市場(chǎng)購買。4、 產(chǎn)品銷售權(quán)：自行銷售，中國鼓勵(lì)向國際市場(chǎng)銷售。5、 外匯收入使用權(quán)：依法使用外匯收入，并可將利潤依法匯往國外。6、

3、勞動(dòng)用工管理權(quán)；7、 機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)。(二義務(wù)(簡單了解一下就成1、 必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會(huì)公共利益2、 必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程3、 必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款；4、 應(yīng)接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督；5、 應(yīng)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。四、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目，分為四類：鼓勵(lì)類、限制類和禁止類允許類。注意限制類和禁止類的區(qū)別。（一）限制類外商投資項(xiàng)目：（技術(shù)落后的，國家未開放的）1、 技術(shù)水平落后2、 不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的3、 從事國家保護(hù)性開采特定礦種勘探、開采的4、 屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的5、 其他（二）禁止外方投

4、資的項(xiàng)目（造成危害的，或國家保護(hù)的）1、 危害國家安全或者損害社會(huì)公眾利益的。2、 對(duì)環(huán)境造成污染損害的，破壞自然資源或者損害人體健康的3、 占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的4、 危害軍事設(shè)施安全和使用效能的5、 運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的6、 其他情形(三鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目：1、 屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；2、 屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)、能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備，新材料的；3、 適應(yīng)市場(chǎng)需求、能夠提高產(chǎn)品檔次，開拓新興市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國際競(jìng)爭(zhēng)能力的；4、 屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料

5、、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；5、 能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；6、 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四允許類外商投資項(xiàng)目：1、 不屬于鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目；2、 產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目。3、 產(chǎn)品出口銷售量占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限【重點(diǎn)每年都會(huì)考】 （一）出資方式現(xiàn)金、實(shí)物、場(chǎng)地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

6、1、現(xiàn)金出資。外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資，應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日人行公布的基準(zhǔn)匯率折算為人民幣。外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外商可以用其從其他外企分回的人民幣利潤再出資。2實(shí)物出資的要求：中外投資者以實(shí)物出資需要作價(jià)時(shí)，其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)中外投資各方同意的第三者評(píng)定。（與公司法不同，公司法要求必須評(píng)估作價(jià)）中外投資者用作投資的實(shí)物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得：（1） 用以企業(yè)名義取得的借款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)作為自己的出資（2） 用自己以外的

7、他人財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資（3） 也不得以企業(yè)或者其他合營方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。（4） 用以投資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。yangjobe投資方可以非合營的第三人的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保貸款作為出資。外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：（1） 為生產(chǎn)所必需的；（2） 價(jià)格不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場(chǎng)價(jià)格。3場(chǎng)地使用權(quán)出資。中方投資者可以用場(chǎng)地使用權(quán)作為出資。*注意：不是土地使用權(quán)。(1 如果未用場(chǎng)地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。(2 如果用場(chǎng)地使用權(quán)作為中方投資者出資的，作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使

8、用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。4工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。 外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件之一：（1） 能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；（2） 能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力。（3） 中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資（4） 作價(jià)方法與實(shí)物出資相同。（雙方公平合理的原則協(xié)商確定，或第三方評(píng)定）（5） 應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（非貨幣的都要批準(zhǔn)）4、 其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利主要包括：(1 國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)(2 國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)(3 公民或集體組織的

9、承包經(jīng)營權(quán)(4 公司股份或其他形式的權(quán)益。yangjobe教材第二章：企業(yè)法，利用外資改組國有企業(yè)的規(guī)定還提到：外國投資者可以其他合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益支付價(jià)款或出資。（以下應(yīng)該只是改組國有企業(yè)）（1） 外國投資者來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外國投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資、減資等所得的資產(chǎn)（2） 收購國有企業(yè)或含有國有股權(quán)的公司的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)（3） 收購國有企業(yè)債權(quán)人的債權(quán)。此外：批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。（二）外商投資企業(yè)出資比例（全部都是取得法人資格的，不低于25%）1、 在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營

10、企業(yè)注冊(cè)資本的25%。2、 在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對(duì)取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊(cè)資本的25%；3、 對(duì)不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門規(guī)定。4、 在外資企業(yè)中，外資企業(yè)的注冊(cè)資本全部由外國投資者投入。5、 在中外合資股份有限公司中，外方持股不低于注冊(cè)資本的25%對(duì)于出資低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。（三）外商投資企業(yè)的出資期限基本前提：外商投資企業(yè)的投資應(yīng)按照項(xiàng)目進(jìn)度，在合同章程中明確規(guī)定出資期限。（1） 未作規(guī)定的，審批機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)，登記機(jī)關(guān)不予登記注冊(cè)。

11、（外商投資企業(yè)出資是認(rèn)繳方式，在取得工商執(zhí)照時(shí)不要求全部到位，因此要有出資期限的要求）（2） 合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起（起算日）6個(gè)月內(nèi)繳清；（3） 合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。yangjobe各方第一期出資，并不是只指外方，中方也應(yīng)按此規(guī)定出資。注意各方出資比例不一定相同，因此出資額也不相同。（4） 外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。應(yīng)辦理注銷手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。（5） 外商投資企業(yè)投資一方未按照合

12、同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。A、 守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出外商投資企業(yè)。B、 守約方應(yīng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或申請(qǐng)批準(zhǔn)另找外國投資者C、 守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。D、 如守約方未申請(qǐng)批準(zhǔn)解散或另找外國投資者，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其批準(zhǔn)證書。 對(duì)分期出資的總期限要求（第一期15%，3個(gè)月內(nèi)繳清。外方只需出資25%以上？）（3） 注冊(cè)資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，執(zhí)照核發(fā)起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全總繳齊； （4） 注資在50

13、100萬美元以下（含100萬）的，1年半內(nèi)繳齊； （5） 注資在100300萬美元（含300萬）的，2年內(nèi)繳齊； （6） 注資在3001000萬（含1000萬）的，3年內(nèi)繳齊； （7） 注資在1000萬以上的，由審批機(jī)關(guān)審定。 2外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。對(duì)外商投資企業(yè)出資管理作出如下補(bǔ)充規(guī)定：1對(duì)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，（1） 應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。（2） 對(duì)特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)

14、月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。（3） 控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。相關(guān)鍵接：yangjobe教材第二章：企業(yè)法，相關(guān)內(nèi)容：一、與國有企業(yè)之間兼并價(jià)款的交付的區(qū)別。兼并方企業(yè)的應(yīng)付價(jià)款一般應(yīng)在兼并程序終結(jié)日一次付清。有困難的，在擔(dān)保下，可分期，不超過3年，程序終結(jié)日的支付額不得小于成交價(jià)的50%。二、利用外資改組國有企業(yè)的規(guī)定還提到：（1） 其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。（2） 外國投資者付清全部價(jià)款前，改組方有權(quán)了解、監(jiān)督改組后的

15、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營及財(cái)務(wù)狀況，外國投資者應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的便利。（3） 外國投資者在收購的資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)之前，不得以上述資產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)投資者須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。特殊情況不能同步的，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的比例分配收益?？毓傻耐顿Y者，實(shí)際繳付的未達(dá)到認(rèn)繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。 yangjobe注意出資的對(duì)比：*按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額，但并沒有規(guī)定各方等量繳付出資。只有雙方出資比例相同，才會(huì)出現(xiàn)等量出資。*只要和一般規(guī)定不一致的，都要報(bào)原

16、審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。*對(duì)通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，其出資期限按特殊規(guī)定，即：執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金，不能實(shí)現(xiàn)的6個(gè)月內(nèi)支付60%，1年內(nèi)付清。但對(duì)其他方式投資的，一次繳付出資的6個(gè)月內(nèi)付清，分期出資的第一期3個(gè)月內(nèi)支付15%*執(zhí)照頒發(fā)之日注冊(cè)資本可以為零。國家對(duì)中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)不實(shí)行國有化征收（不包括合作企業(yè)）在特殊情況下，可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。2005年新增：(第五章新增了外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定。六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)：含義：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”

17、）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)；或者，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)且運(yùn)營資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則1、 對(duì)不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；2、 對(duì)需由中方控股或相對(duì)控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對(duì)控股地位；3、 對(duì)禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

18、的審批登記1、該審批機(jī)關(guān)為省級(jí)以上對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門；登記管理機(jī)關(guān)為國家工商行政管理部門或者其授權(quán)的地方工商行政管理部門。外國投資才并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)關(guān)的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。1、 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之五的，投資者應(yīng)就涉情形向國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門報(bào)告：（8） 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場(chǎng)營業(yè)額超過15億元人民幣；（9） 一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；（10） 并購一方當(dāng)事人在中國的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到20%；（1

19、1） 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場(chǎng)點(diǎn)有率達(dá)到25%。（12） 此外，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)雖未達(dá)到上述條件，但是，應(yīng)有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的請(qǐng)求，國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為外國投資者并購涉及市場(chǎng)份額巨大，或者存在其他嚴(yán)重影響市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)或國計(jì)民生和國家經(jīng)濟(jì)安全等重要因素的，也可以要求外國投資者作出報(bào)告。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及上述情形之一，國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)關(guān)的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系

20、方舉行聽證會(huì)，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求1、 外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。2、 外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。3、 外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對(duì)被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會(huì)公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)關(guān)審批機(jī)關(guān)。4、 出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供

21、相應(yīng)的擔(dān)保。5、 禁止以明顯低于評(píng)估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資其內(nèi)容與外商投資企業(yè)法律制度中有關(guān)出資期限基本相同。（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進(jìn)行審批、登記。審批機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時(shí)加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)加注“外資比例低于25%”的字樣。（六）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額1、外國投資者股

22、權(quán)并購的，對(duì)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：（1） 注冊(cè)資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的10/7；（2） 注冊(cè)資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍；（3） 注冊(cè)資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2.5倍；（4） 注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。2、外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：（1） 被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國

23、投資者股權(quán)并購的股東大會(huì)決議；（2） 被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請(qǐng)書；（3） 并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程；（4） 外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；（5） 被并購境內(nèi)公司最近財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；（6） 投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；（7） 被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；（8） 被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）（9） 被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃；（10） 審批機(jī)關(guān)要求報(bào)關(guān)的其他文件。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)關(guān)。外國投資者資產(chǎn)并

24、購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。3 外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：（1） 境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；（2） 外商投資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書；（3） 擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程；（4） 擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或者外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議；（5） 被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)

25、照（副本）；（6） 被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明；（7） 投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件；（8） 被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計(jì)劃；（9） 審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。按照規(guī)定購買并運(yùn)營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)關(guān)。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動(dòng)。七、我國對(duì)外投資企業(yè)的法律保護(hù)國家對(duì)中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)不實(shí)行國有化征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，對(duì)中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。第二節(jié)中外合資經(jīng)營

26、企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點(diǎn)1、 中外合資企業(yè)的含義：亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)立在中國境內(nèi)的。由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧的企業(yè)。2、 中外合資經(jīng)營企業(yè)特點(diǎn)：(1 合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。(2 中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)(合作企業(yè)是按協(xié)議規(guī)定比例、共負(fù)盈虧。其中，外方經(jīng)營者的出資比例一般不低于合營企業(yè)注冊(cè)資本的25%，否則，便不享受合營企業(yè)的待遇。(3 合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，

27、合營各方對(duì)合營企業(yè)的責(zé)任的各自認(rèn)繳的出資額為限。董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。(4 合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護(hù)。 二、 中外合資經(jīng)營企業(yè)法的基本原則3、 維持國家主權(quán)原則(最基本的原則4、 平等互利原則：主要表現(xiàn)在以下方面：（1）企業(yè)的出資比例由合營雙方協(xié)商，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資須經(jīng)合營各方同意；（2）合營各方實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資，其作價(jià)由各方公平協(xié)商或請(qǐng)各方同意的第三者評(píng)定。（3）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商或由董事會(huì)選舉（4）期限由各方據(jù)法律共同商定，企業(yè)發(fā)生虧損不能繼續(xù)經(jīng)營時(shí)，經(jīng)各方同意可提前終止合同；（5

28、）合營各方發(fā)生糾紛的，先由董事會(huì)協(xié)商，解決不了，可經(jīng)合營各方協(xié)商，共同決定在中國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，或在第三國仲裁。3、遵守國際慣例原則。表現(xiàn)如下：(1 企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)采取國際上慣用的董事會(huì)制度；(2 對(duì)外國合營者給予一定的優(yōu)惠待遇；(3 對(duì)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)及仲裁等事項(xiàng)，采用國際慣例做法。三、 設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序（一）設(shè)立合營企業(yè)的條件：有以下情況的，不予批準(zhǔn)：（和禁止類基本）（1） 有損中國主權(quán)的（2） 違反中國法律的（3） 不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的（4） 造成環(huán)境污染的（5） 簽訂的協(xié)議、合同顯屬不公平的，損害合營一方權(quán)益的。（二）設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

29、是國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門。國家規(guī)定的限額以上，由國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn)。審批權(quán)限以內(nèi)，可由國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān)審批，報(bào)國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案（注意區(qū)分：省級(jí)審批國備案）（三）設(shè)立合營企業(yè)的法律程序1、由中外營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件；2、審批機(jī)關(guān)審批。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。均通過國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書。（合作企業(yè)是45天決定）3合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個(gè)月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額（全部掌握）（一）合營企業(yè)

30、的注冊(cè)資本合營企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。1在合營企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。2合營企業(yè)在合營期限中內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本。A、 但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。B、 增加注資，經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由出席會(huì)議的董事一致通過，報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)C、 增減注冊(cè)資本后，應(yīng)修改合營企業(yè)章程，并辦理變更登記。3合營企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。 （二）合營企業(yè)的投資總額1、含義：合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)

31、定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。由注冊(cè)資本與借款構(gòu)成。合營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額的比例，其主要內(nèi)容如下：（全部掌握）（1）投資總額在300萬美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；（2）300萬美元投資總額1000萬美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額420萬美元的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元；（3）1000萬美元投資總額3000萬美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額1250萬美元的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元；（4）3000萬美元投資總額的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額3600萬美元的，注冊(cè)資本不得低于12

32、00萬美元。yangjobe注意：三個(gè)特殊區(qū)段的注冊(cè)資本額。不再考慮比例要求。特殊區(qū)段最低注冊(cè)資本額30042021010001250500300036001200合營企業(yè)如遇不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門會(huì)同工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)（一）董事會(huì) 董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，可以連任。董事會(huì)每年至少召開一次董事會(huì)會(huì)議，經(jīng)

33、1/3以上董事提議，可以召開臨時(shí)會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席，由董事長召集，不能時(shí)，可由董事長委托副董事長或其他董事召集，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出，但涉及到（1）合營企業(yè)章程修改、（2）合營企業(yè)中止、解散、（3）注冊(cè)資本增加或減少、（4）與其他經(jīng)濟(jì)組織合并、分立等事項(xiàng)時(shí)，必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過。（中外合作企業(yè)特別決議還包括資產(chǎn)抵押）股份有限公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會(huì)的區(qū)別項(xiàng)目 股份有限公司 中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè) 董事會(huì)性質(zhì) 最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東大會(huì)，董事會(huì)是股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)和聯(lián)合管理委員會(huì)是企業(yè)的

34、最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)人數(shù) 519人 不得少于3人。名額的分配參照投資比例協(xié)商確定。不得少于3人 。名額的分配參照投資或提供的合作條件協(xié)商確定。董事長的產(chǎn)生方式 由董事會(huì)全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長 由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長（主任）的，另一方擔(dān)任副董事長（副主任） 會(huì)議頻率 每年至少召開兩次 每年至少召開一次 每年至少召開一次 董事任期 3年 4年 不得超過3年 會(huì)議召開條件 12以上的董事出席 23以上的董事出席 23以上的董事出席 董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議 13以上的董事提議 13以上的董事提議 13以上的董事提議 董

35、事不能親自出席時(shí) 只能書面委托其他董事，不能委托董事以外的他人 可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事（超綱）可以具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事 董事會(huì)決議 全體董事的過半數(shù)通過 其決議方式由章程規(guī)定特別事項(xiàng)由出席會(huì)議的董事一致通過 （1）一般決議由全體董事的過半數(shù)通過； （2）特別決議由出席會(huì)議的董事一致通過 六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理（一）生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)：可自行決定國內(nèi)或國際采購。有權(quán)自行出口產(chǎn)品。1、 購買物資；2、 銷售產(chǎn)品。（二）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理（與CPA執(zhí)業(yè)相關(guān)） 1、報(bào)表的報(bào)送：合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、財(cái)政機(jī)關(guān)報(bào)送季度和年度會(huì)計(jì)報(bào)表。年度會(huì)計(jì)報(bào)

36、表應(yīng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。2、合營企業(yè)的下列文件、報(bào)表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：（1） 合營各方的出資證明書；（2） 合營企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表；（3） 合營企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表。（三）勞動(dòng)用工管理合營企業(yè)用工實(shí)行勞動(dòng)合同制。勞動(dòng)合同由合營企業(yè)同本企業(yè)的工會(huì)組織代表職工集體簽訂，規(guī)模小的，也可與個(gè)人簽訂。 合營企業(yè)董事會(huì)研究決定職工待遇問題時(shí)，工會(huì)的代表有權(quán)列席會(huì)議，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)的意見，取得工會(huì)的合作。七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓 含義：合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者。（一）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件1合營企

37、業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。（類似合伙企業(yè)）2合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。3合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。（二）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序 四個(gè)步驟：1申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓。2董事會(huì)審查決定。3報(bào)告審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。4辦理變更登記手續(xù)。yangjobe出資額的轉(zhuǎn)讓要求總結(jié)：企業(yè)性質(zhì)法律規(guī)定合伙企業(yè)（1）外部轉(zhuǎn)讓：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其合伙企業(yè)的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人的一致同意。 （2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 （3）合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他

38、合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。 有限責(zé)任公司（1）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資。 （2）外部轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東的過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 中外合資經(jīng)營企業(yè)（1）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意； （2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； （3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營他方擁有優(yōu)先購買權(quán)。 八、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、終止和清算（一）合營企業(yè)的期限 有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。1舉辦合營

39、企業(yè)，屬于下列行業(yè)的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限：（1）服務(wù)性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的；（5）國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項(xiàng)目以及由外國合營者提供行進(jìn)技術(shù)或者著急技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品項(xiàng)目；或者在國際上有競(jìng)爭(zhēng)能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。A、 約定期限的，各方同意延長期限的，應(yīng)在距期滿6個(gè)月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)在收到之日1個(gè)月內(nèi)決定

40、批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。B、 各方同意將約定的合營期限條款改為不約定的，也要報(bào)批，機(jī)關(guān)在90日內(nèi)決定批或不批。（但是不約定合營期限的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可享受國家稅收減免稅優(yōu)惠，但實(shí)際經(jīng)營期未達(dá)到國家規(guī)定減免稅優(yōu)惠政策規(guī)定的年限，應(yīng)補(bǔ)繳已減免的稅款。）（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散（見教材）：一般由董事會(huì)提出解散申請(qǐng)，合營一方違約的，由履約一方提出申請(qǐng)，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的清算 成立清算委員會(huì)，由合營董事中選任，不能或不適合時(shí)，可聘請(qǐng)中國注會(huì)、律師擔(dān)任。審批機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)，可派人進(jìn)行監(jiān)督。 有限責(zé)任公司由股東組成，股份有限由股東大會(huì)確定人選。企業(yè)清算中合營企業(yè)的特例規(guī)定：合營企業(yè)以其全部

41、資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)按照合營各方的出資比例進(jìn)行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時(shí)，其資產(chǎn)凈額或者剩余財(cái)產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項(xiàng)基金和清算費(fèi)用后的余額，超過實(shí)繳資本的部分為清算所得，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅。第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點(diǎn)含義：中外合作經(jīng)營企業(yè)即：契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)立在中國境內(nèi)的。由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。（一）合作企業(yè)的特點(diǎn)1、 合作企業(yè)的一方是外國合作者，

42、另一方為中國合作者；2、 合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定，3、 合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。4、合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。5合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。合作企業(yè)可以采用董事會(huì)制，也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制，即委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理。（二）合作企業(yè)與合營企業(yè)特點(diǎn)的比較（一定要看，2個(gè)企業(yè)法的考點(diǎn)）比較項(xiàng)目合資經(jīng)營合作經(jīng)營合營方式股權(quán)式的合營契約式的合營組織形式依法取得法人資格的企業(yè)為有限公司可取得中國法人資格，也可以不具備中國法人資格投資回收方式外國合營者無先行回收投資的規(guī)

43、定外方在一定條件下可先行回收投資經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)董事會(huì)制可是董事會(huì)制，也可聯(lián)合管理制或委托管理制利潤分配方式將凈利潤按各方股權(quán)比例分配按合同約定方式和比例分配利潤?？刹扇衾麧櫡殖伞a(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等方式二、設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序（一）設(shè)立合作企業(yè)的條件國家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：（1） 產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。（2） 技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。（二）設(shè)立合作企業(yè)的法律程序 1、 由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件；2、 審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；審批程序中的審批時(shí)間，45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)。3、 批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)由國家對(duì)外

44、貿(mào)易部門和國務(wù)院授權(quán)部門批，由對(duì)外貿(mào)易主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書；國務(wù)院授權(quán)地方人民政府批的，由地方政府發(fā)批準(zhǔn)證書，并自批準(zhǔn)日起30日內(nèi)報(bào)國務(wù)院對(duì)外貿(mào)易主管部門備案。（注意與合資的區(qū)別） yangjobe合資企業(yè)是1、由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門審批批準(zhǔn)，由其發(fā)給批準(zhǔn)證書；2、授權(quán)省級(jí)部門審批的，應(yīng)報(bào)國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門備案，并由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門發(fā)證書?？傊荒苁怯蓢鴦?wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理（一）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) 具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)；不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)或者

45、聯(lián)合管理委員會(huì)成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。成員由合作各方自行委派或撤換。（合資是出資比例）董事長、副董事長或聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任的產(chǎn)生由合作企業(yè)章程規(guī)定。中外合作者的一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。 *合資是4年。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開一次，由董事長或者主任召集并主持。不行時(shí)，可由指定的副董事長、副主任或其他董事、委員召集主持。1/3以上的董事或委員可提議召開會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管

46、理委員會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過（一般決議）。但對(duì)合作企業(yè)章程的修改、注冊(cè)資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過（特別事項(xiàng)）。 *合資企業(yè)一般決議由章程規(guī)定，特別決議由出席的一致通過。(二合作企業(yè)的經(jīng)營管理(與合營企業(yè)基本相同四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程（一）合同 1、含義：合作企業(yè)的合同，是指合作各方為設(shè)立合作企業(yè)就相互之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見后形成的書面文件。也就是說：合作企業(yè)合作各方的權(quán)利、義務(wù)都在合作合同

47、中確定。2、合作企業(yè)合同自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合同有重大變更的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（二）章程 1、 含義：合作企業(yè)的章程是指按照合作企業(yè)合同約定，經(jīng)合作各方一致同意，約定合作企業(yè)的組織原則、經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的書面文件。2、 合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同是不一致的，以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)。3、 在合作期限內(nèi)，章程有重大變更的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。五、外商先行回收投資的規(guī)定 （一）外商先行回收投資的方式：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收

48、投資；（3） 經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。（二）外商先行回收投資的法定條件（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有（這是前提條件）；（2）對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、終止

49、和清算（一）合作企業(yè)的期限合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期滿屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長合作期限。在屆滿前180天向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)，收到30日內(nèi)批或不批。yangjobe合資企業(yè)是屆滿前6個(gè)月申請(qǐng)，1個(gè)月內(nèi)決定批不批。（二）解散同合資企業(yè)。非違約的由董事會(huì)或聯(lián)合管理會(huì)作出決定，報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。違約的，違約一方應(yīng)賠償對(duì)方損失，由履約一方提出解散申請(qǐng)，報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。(三合作企業(yè)的清算略第四節(jié) 外資企業(yè)法外資企業(yè)法的含義：它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組

50、織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)立在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。一、外資企業(yè)的特點(diǎn)1、外資企業(yè)是依照中國的法律規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的法人企業(yè)；2、外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。3、外資企業(yè)不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。4、外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。二、設(shè)立外資企業(yè)的條件和法律程序(一設(shè)立外資企業(yè)的條件：必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：1、 有損中國主權(quán)或者社會(huì)公共利益的；2、 危及中國國家安全的；3、 違反中國法律、法規(guī)的；4、

51、不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；5、 可能造成環(huán)境污染的。（二）法律程序 設(shè)立外資企業(yè)的法律程序一般有申請(qǐng)、審批和登記三個(gè)階段。但在申請(qǐng)之前，須經(jīng)企業(yè)所在地縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府簽署意見。具體步驟是：1、外國投資者向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府提交報(bào)告。收到報(bào)告的人民政府應(yīng)自收到之日起30天內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。2外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。3審批機(jī)關(guān)在收到文件之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。（合營3個(gè)月內(nèi)，合作45天內(nèi)）4外國投資者在收到批準(zhǔn)證書之日起30天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。30日內(nèi)未登記的，批準(zhǔn)證書失效。三、外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理 （一）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。（二）外資企