精品資料（2021-2022年收藏）專利行政執(zhí)法的新發(fā)展及其實踐意義IPKey

1、專利行政執(zhí)法的新發(fā)展及其實踐意義廈門大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究院 林秀芹教授大綱一、關(guān)于專利行政執(zhí)法的基本法律框架 二、新修訂的專利法有關(guān)專利行政執(zhí)法的規(guī)定及其實踐意義三、專利行政執(zhí)法的具體內(nèi)容及案例分析四、疑難問題剖析五、總結(jié)一、基本法律框架1、法律專利法、行政處罰法、行政訴訟法、反不正當(dāng)競爭法等2、行政法規(guī)專利法實施細(xì)則、專利代理條例等3、行政部門規(guī)章專利行政執(zhí)法辦法（國家知識產(chǎn)權(quán)局2001年發(fā)布）、國家知識產(chǎn)權(quán)局行政復(fù)議規(guī)程（2002年）4、司法解釋（1）最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定（2001年）（2）最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若

2、干問題的解釋（3）2009年6月18日，最高人民法院公布了最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛5、案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（征求意見稿）征求意見稿第一條第一款：權(quán)利人請求保護發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)明確其主張的權(quán)利要求。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利人主張的權(quán)利要求，依據(jù)專利法第五十九條第一款的規(guī)定確定專利權(quán)的保護范圍。權(quán)利人在一審法庭辯論結(jié)束前變更其主張的權(quán)利要求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。第二條：人民法院應(yīng)當(dāng)以本領(lǐng)域普通技術(shù)人員閱讀說明書及附圖等所理解的權(quán)利要求的內(nèi)容確定發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍。本領(lǐng)域普通技術(shù)人員理解的權(quán)利要求的內(nèi)容與權(quán)利要求的字面含義不同的，以該普通技術(shù)人員理解的權(quán)利要求

3、的內(nèi)容確定專利權(quán)的保護范圍。 專利權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)符合專利的發(fā)明目的，不應(yīng)當(dāng)包括專利所要克服的現(xiàn)有技術(shù)的缺陷或者不足的技術(shù)方案。 5、地方性法規(guī)（1）上海市專利保護條例（2）浙江省專利保護條例第26條規(guī)定：管理專利工作的部門不僅可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，還可以在當(dāng)事人未達成和解協(xié)議情形下對產(chǎn)品的侵權(quán)部分和直接用于專利侵權(quán)的專用工具、設(shè)備等物品予以消除、銷毀或者收繳。 （3）浙江省專利行政委托執(zhí)法暫行辦法 省知識產(chǎn)權(quán)局必要時可依據(jù)浙江省專利保護條例的規(guī)定委托具備條件的縣（市、區(qū)）管理專利工作的部門處理涉外及跨地區(qū)專利侵權(quán)糾紛、查處專利違法行為。 二、新修訂的專利法有關(guān)專利行政執(zhí)法的規(guī)定及其

4、實踐意義（一）有關(guān)專利行政執(zhí)法的規(guī)定（新專利法第60條65條）1、專利侵權(quán)行為的處理：新舊法相同2、專利違法行為的查處：合并假冒他人專利和冒充專利，擴大執(zhí)法權(quán)限。3、專利糾紛的行政調(diào)解：新舊法相同（二）關(guān)于專利侵權(quán)行為的查處：沒有變化新專利法第60條（舊法第57條）規(guī)定：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照中華人民共和國行政訴訟法

5、向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照中華人民共和國民事訴訟法向人民法院起訴。關(guān)鍵點評析：（1）專利侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人如果不愿直接向人民法院起訴的，可以請求管理專利工作的部門處理。專利行政管理部門只能應(yīng)當(dāng)事人的請求，對是否構(gòu)成專利侵權(quán)進行認(rèn)定，該行為屬于一項具體行政行為，不服的，可依法提起行政訴訟。專利侵權(quán)糾紛，性質(zhì)上屬于民事糾紛。通常應(yīng)通過司法程序加以解決，而不應(yīng)由行政機關(guān)處理。（2）進行處理的管理專利工作的部門只能應(yīng)當(dāng)事人的請求，

6、可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照民訴法向人民法院起訴。（三）對假冒專利：新法將舊法第58、59條合并，而且加強了處罰力度1、舊法： 兩種專利違法行為：（1） 假冒他人專利?？赡芡瑫r構(gòu)成侵權(quán)，產(chǎn)生民事責(zé)任。 （2）以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品：只有行政責(zé)任，沒有民事責(zé)任。 2、新法第63條：合并稱為假冒專利。3、總體評價（1）新法更為簡略。（2）擴大了執(zhí)法權(quán)限:專利法第64條。（3）加大了假冒專利行為的處罰力度。63條：假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以上的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下

7、的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。64條：管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進行查處時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉嫌違法行為的場所實施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。（四）實踐意義1、擴大了行政執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法權(quán)限，進一步明確執(zhí)法方式；2、提高了對專利違法行為的處罰力度；3、加強了對專利權(quán)的保護，有利于促進自主創(chuàng)新和引進外資。三、專利行政執(zhí)法的具體內(nèi)容（一）專利行政保護的優(yōu)點1、程序簡便與司法程序的手續(xù)繁雜、耗時耗力相

8、比，請求專利管理機關(guān)調(diào)處專利糾紛，請求人可以通過遞交請求書即完成，手續(xù)簡便。專利管理機關(guān)收到請求書后，經(jīng)審查在7日內(nèi)立案受理或不予受理，如依據(jù)專利法認(rèn)定侵權(quán)行為成立時，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。相對而言，司法程序則要復(fù)雜得多.在訴訟程序中，侵權(quán)糾紛涉及實用新型、外觀設(shè)計專利時，被告在答辯期內(nèi)提出專利無效宣告請求的，法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟程序。而在專利行政調(diào)處中，對于專利無效宣告請求無實質(zhì)性證據(jù)的，可以不中止處理程序，以避免侵權(quán)人以宣告專利權(quán)無效為由拖延處理時間，及時保護專利權(quán)人的合法權(quán)益。2、時間快捷：2-3個月；訴訟：2-3年。3、措施靈活：查處與調(diào)解并用。4、有效打擊專利侵權(quán)和專利違法行為

9、附：案例：侵犯“手提照明燈”外觀設(shè)計專利權(quán)案 請求人區(qū)某是專利號為ZL 01347820.6名稱為“手提照明燈”外觀設(shè)計專利的專利權(quán)人，他將該專利在自己的企業(yè)實施生產(chǎn)，銷售情況很好，經(jīng)濟效益十分明顯。 從2004年開始，專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)市場上有中山市橫欄鎮(zhèn)某五金工藝廠生產(chǎn)和銷售的與上述專利完全相同的產(chǎn)品出現(xiàn)，為保護專利權(quán)，專利權(quán)人于2005年1月請求廣東省知識產(chǎn)權(quán)局對涉嫌侵權(quán)的中山市橫欄鎮(zhèn)某五金工藝廠進行處理。廣東省知識產(chǎn)權(quán)局專利行政執(zhí)法人員于1月27日到被請求人的經(jīng)營場所進行了現(xiàn)場勘驗檢查，查獲了大量涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品成品和半成品，同時查獲用于生產(chǎn)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的模具一套。經(jīng)廣東省知識產(chǎn)權(quán)局調(diào)解，雙方

10、于2005年2月27日達成和解協(xié)議。照調(diào)解協(xié)議，被請求人同意并保證從協(xié)議簽訂之日立即停止制造、銷售涉嫌與ZL 01347820.6號專利相同或相近似的產(chǎn)品；在中山市知識產(chǎn)權(quán)局的監(jiān)督下銷毀用于生產(chǎn)被控產(chǎn)品的模具，以及廣東省知識產(chǎn)權(quán)局在現(xiàn)場勘驗檢查發(fā)現(xiàn)的成品的外殼、半成品和包裝盒；支付賠償金額；請求人不再對被請求人之前的生產(chǎn)、銷售行為追究法律責(zé)任。評析：該案從查處到以被請求人銷毀模具、產(chǎn)品和支付賠償金結(jié)案不到一個月時間，充分體現(xiàn)了專利行政保護速度快及靈活的這一優(yōu)勢，是較為典型的專利行政執(zhí)法案例。案例來源：（二）專利行政執(zhí)法的范圍1、從執(zhí)法機關(guān)看 知識產(chǎn)權(quán)局： 海關(guān)保護：運用海關(guān)保護查扣專利侵權(quán)產(chǎn)品

11、，知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護只適用于與進出境貨物有關(guān)并受中國法律、行政法規(guī)保護的專利權(quán)。其程序是：辦理知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)備案；向海關(guān)提出保護申請；扣留侵權(quán)嫌疑貨物；對被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物進行調(diào)查；對被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物進行處理。2、從專利管理機關(guān)查處的行為范圍看專利侵權(quán)行為假冒專利行為：民事責(zé)任/行政責(zé)任/刑事責(zé)任。3、從執(zhí)法權(quán)限看對專利侵權(quán)行為和專利違法行為有所不同；專利侵權(quán)行為：責(zé)令停止侵權(quán)、應(yīng)請求就賠償進行調(diào)解；專利違法行為：沒收違法所得，罰款、調(diào)查。（三）其他國家專利行政執(zhí)法概況日本、英國、德國、法國、意大利、印度、新加披、美國、加拿大、韓國等，知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)均沒有直接行政執(zhí)法職能。美國、日本等：警

12、察和海關(guān)部門負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)法行政執(zhí)法。新加披：在警察署之下設(shè)專門的知識產(chǎn)權(quán)保護小組。（四）專利侵權(quán)行為的行政查處1、專利侵權(quán)行為的定義（1）發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠跈?quán)后，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的許可，為生產(chǎn)經(jīng)營的目的，實施下列行為的，將侵犯他人的專利權(quán)：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口專利產(chǎn)品；使用專利方法；使用、許諾銷售、銷售、進口由專利方法直接獲得的產(chǎn)品。（2）外觀設(shè)計專利授權(quán)后，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的許可，為生產(chǎn)經(jīng)營的目的，實施下列行為的，將侵犯他人的專利權(quán)：制造、銷售、進口外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。附：案例一案情簡介：2001年初，青島英派斯集團有限公司研制成功了健身路徑系列產(chǎn)品，向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出

13、實用新型專利申請25項、外觀設(shè)計專利申請29項。2002年底，該公司發(fā)現(xiàn)被請求人生產(chǎn)、銷售的健身器材產(chǎn)品侵犯了其專利權(quán)，遂于2003年9月15日，向山東省知識產(chǎn)權(quán)局提出專利侵權(quán)處理請求案件20件（其中涉及實用新型專利11件、外觀設(shè)計專利9件），要求被請求人立即停止專利侵權(quán)行為，銷毀所有生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品的工裝、模具，封存尚未銷售的所有侵權(quán)產(chǎn)品，并在相應(yīng)媒體上致歉、消除侵權(quán)影響等。山東省知識產(chǎn)權(quán)局經(jīng)審查后決定立案受理。該系列侵權(quán)案于2003年10月進行了公開審理，被請求人無正當(dāng)理由未參加公開審理，該案依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)進行了缺席審理。經(jīng)審理查明，英派斯公司是20項涉案專利的專利權(quán)人，涉案專利至今全部有效

14、。侵權(quán)行為之一：未經(jīng)專利權(quán)人許可，擅自生產(chǎn)、銷售“轉(zhuǎn)體健身器”和“多功能組合健身器”專利產(chǎn)品，分別侵犯了專利權(quán)人的兩項實用新型專利、兩項外觀設(shè)計專利，構(gòu)成專利侵權(quán)。侵權(quán)行為之二：許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品 被請求人未經(jīng)許可，擅自在互聯(lián)網(wǎng)上和其印發(fā)的產(chǎn)品說明書中許諾銷售“過山攀梯健身器”等10項專利產(chǎn)品，分別侵犯了專利權(quán)人所擁有的10項實用新型專利，依法也構(gòu)成專利侵權(quán)。該系列案件已于受理后3個月內(nèi)全部審結(jié)。山東省知識產(chǎn)權(quán)局依法責(zé)令被請求人立即刪除相關(guān)網(wǎng)頁宣傳資料、收回并銷毀相關(guān)產(chǎn)品樣本，立即停止相關(guān)生產(chǎn)、許諾銷售、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為。 來源：杭州市知識產(chǎn)權(quán)信息網(wǎng) 案例二河南省南陽市知識產(chǎn)權(quán)局調(diào)處“建升輕便

15、起重機”（俗稱小吊機）群體性專利侵權(quán)糾紛11起，案件涵蓋了從受理、送達、答辯、取證、封存、審理、調(diào)解、送達處理決定、強制執(zhí)行、實施行政處罰等專利行政執(zhí)法的各種途徑和各個環(huán)節(jié)。 案情2002年12月，河南泌陽縣退休教師王長運經(jīng)過多年試驗，發(fā)明了一種“建升輕便起重機”（俗稱“小吊機”）并申請了實用新型專利。2004年獲授權(quán)。這種“小吊機”通過底盤、豎直軸、水平梁、起重臂、伸縮桿、卷揚機組等裝置，可輕松吊運糧食，整個機械占地面積小，組裝方便又節(jié)省人力，非常適合農(nóng)村市場需求。毗鄰的唐河縣一家機械加工廠慕名而來和老王簽訂了專利實施許可合同，生產(chǎn)、銷售“小吊機”。產(chǎn)品推向市場后供不應(yīng)求 。但很快被許多廠家

16、仿冒，形成群體性的專利侵權(quán)事件。2004年秋收季節(jié)，王長運向南陽市知識產(chǎn)權(quán)局請求調(diào)處焦中云涉嫌專利侵權(quán)糾紛。 南陽市知識產(chǎn)權(quán)局根據(jù)有關(guān)規(guī)定，及時將正在大量生產(chǎn)、銷售的被控侵權(quán)產(chǎn)品予以查封，有效制止了侵權(quán)行為。 2005年，南陽局再次受理了王長運請求處理王紅軍、牛金成等7家群體專利侵權(quán)案件。為了減輕當(dāng)事人的維權(quán)成本和訴累，該局根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對這7家被請求人進行了并案處理。 該案被請求人分布在多個鄉(xiāng)鎮(zhèn)，大部分是電焊鋪、機械修理等門市部。于是，該局聯(lián)合唐河縣委宣傳部、政府辦、科技局、公安局等六家政府部門、出動四輛執(zhí)法車、30多名執(zhí)法人員，展開7天的聯(lián)合執(zhí)法，協(xié)同送達請求書副本、答辯通知書等法律文書。

17、由于執(zhí)法隊伍強大，每到一處便會聚集許多圍觀群眾，執(zhí)法人員不失時機地對侵權(quán)人和現(xiàn)場群眾講解專利法相關(guān)知識，并最終促成3家與專利權(quán)人達成年付5000元至1萬元的專利有償使用協(xié)議。 2006年，南陽市知識產(chǎn)權(quán)局依法對唐河汽車變速箱廠等3家侵權(quán)方作出責(zé)令立即停止侵權(quán)的處理決定書后，侵權(quán)方依舊我行我素，繼續(xù)實施侵權(quán)行為。該局根據(jù)專利行政執(zhí)法辦法第三十四條規(guī)定，依法申請法院強執(zhí)行，銷毀了侵權(quán)產(chǎn)品、專用設(shè)備、模具，并處罰金3萬元，有效打擊了侵權(quán)人的囂張氣焰；當(dāng)年又對新野縣3起假冒、冒充專利行為進行查處，對當(dāng)事人進行了行政處罰。 來源：中國知識產(chǎn)權(quán)保護網(wǎng)2006年，南陽市知識產(chǎn)權(quán)局依法對唐河汽車變速箱廠等3家

18、侵權(quán)方作出責(zé)令立即停止侵權(quán)的處理決定書后，侵權(quán)方依舊我行我素，繼續(xù)實施侵權(quán)行為。該局根據(jù)專利行政執(zhí)法辦法第三十四條規(guī)定，依法申請法院強制執(zhí)行，銷毀了侵權(quán)產(chǎn)品、專用設(shè)備、模具，并處罰金3萬元，有效打擊了侵權(quán)人的囂張氣焰；當(dāng)年又對新野縣3起假冒、冒充專利行為進行查處，對當(dāng)事人進行了行政處罰。 來源：中國知識產(chǎn)權(quán)保護網(wǎng)評析：該案充分體現(xiàn)了專利行政執(zhí)法快速、靈活的優(yōu)勢。兩年來，南陽市知識產(chǎn)權(quán)局針對專利權(quán)人提起的不同性質(zhì)的侵權(quán)對象和行為，依據(jù)不同的法律法規(guī)，靈活采取相應(yīng)的專利執(zhí)法手段，有效地打擊了侵權(quán)人的違法行為。 案例三：“立體太極球” 發(fā)明專利侵權(quán)糾紛案2004年1月2日,周康林（齡）就被請求人中華

19、五千年動畫文化工程促進會侵犯其 “立體太極球”發(fā)明專利權(quán)向北京市知識產(chǎn)權(quán)局提出的處理請求。請求人周康林（齡）稱：“立體太極球”是在六維空間坐標(biāo)技術(shù)分析下，對二維太極圖進行破譯測算而得，于1994年2月8日申請發(fā)明專利，并于1997年11月26日獲得了發(fā)明專利權(quán)。中華五千年動畫文化工程促進會和人民教育出版社及原所屬音像中心的太極音像出版社合作出版的260集大型系列動畫片中華五千年卡通故事，中華五千年歷史故事和配套出版的連環(huán)畫中華五千年卡通故事中主要卡通人物太級圖演化成的超級電腦人“小太極”，是直接效仿和臨摹請求人的發(fā)明專利“立體太極球”的變形體的外觀而成，被請求人的實施行為已經(jīng)構(gòu)成了對“立體太極

20、球”專利權(quán)的侵犯，請求被請求人賠償損失。被請求人中華五千年動畫文化工程促進會稱：首先，我方使用的太極圖案早在“立體太極球”發(fā)明專利申請日公開前已經(jīng)公開。其次，我方的產(chǎn)品與“立體太極球”發(fā)明專利的必要技術(shù)特征不同,并不構(gòu)成專利侵權(quán)的要件。在先技術(shù)抗辯原則：新專利法第22條：本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。新專利法第62條：在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)局查明： 該專利權(quán)的獨立權(quán)利要求為：用兩種類似物或色代替抽象概念而構(gòu)成的直觀物體，至少要兩個以上的方位圖來表示外觀的完整性，外部總體為太極陰

21、陽二魚 盤旋環(huán)抱的特征，內(nèi)部結(jié)構(gòu)為兩相間的盤旋狀，在太極球上做不同的截面，會獲得不同的圖案與形狀，二魚的“眼睛”呈圓形或蝌蚪狀，立體太極分左旋和右旋兩種，其蝌蚪狀“眼睛”旋向與太極球的總體旋向保持一致，在六維空間坐標(biāo)體系理論下，可用來表達數(shù)理化、醫(yī)、哲、易等學(xué)科的抽象概念，并加以量化解釋，其外觀用于造型設(shè)計，可增加某類產(chǎn)品的附加值，促進新文化產(chǎn)業(yè)。被請求人辯稱：被請求人的法定代表人古今明及自然人周軒進，鄧有立于1993年3月27日提出了標(biāo)貼“太極”的外觀設(shè)計專利申請，并于1993年10月6日獲得授權(quán)公告。該外觀設(shè)計專利的形象圖案為：以常規(guī)太極圖為太極頭（臉）部的基本圖形，去掉太極圖黑白魚中的極

22、點，增加擬人化的眼睛和嘴，以此作為太極人的頭（臉）部，頭（臉）部之上為一黑二白共三根頭發(fā)，頭（臉）部之下為太極人的身體。 3. 1993年10月29日，古今明、周軒進、鄧有立、蔡明欽已將 “小太極”、“精衛(wèi)”、“大龍”及其他在中華五千年歷史故事系列動畫片中出現(xiàn)的人物到北京市公證處做了公證。公證書中附有“小太極”、“精衛(wèi)”、“大龍”形象設(shè)計樣本各一份。4.被請求人合作出版的260集大型系列動畫片中華五千年卡通故事，該套卡通故事圖書及動畫產(chǎn)品中包括由太級圖演化成的動畫形象“小太極”。小太極的形象圖案與上述外觀設(shè)計專利和經(jīng)公證的“小太極”形象相同。以上事實有發(fā)明專利證書及發(fā)明專利公告文本、專利年費收

23、據(jù)、營業(yè)執(zhí)照、外觀設(shè)計專利證書、外觀設(shè)計專利公報、公證書、口審筆錄為證。處理決定：1請求人的專利技術(shù)方案與被請求人使用的外觀設(shè)計不相同也不等同。請求人立體太極球?qū)＠莫毩?quán)利要求中的必要技術(shù)特征為：A、用兩種類似物或色代替抽象概念而構(gòu)成的直觀物體；B、至少要兩個以上的方位圖來表示外觀的完整性；C、外部總體為太極陰陽二魚盤旋環(huán)繞； D、內(nèi)部結(jié)構(gòu)為兩相間的盤旋狀；E、在太極球上做不同的截面，會獲得不同的圖案與形狀；F、二魚“眼睛”呈圓形或蝌蚪狀；G、立體太極分左旋和右旋兩種，“眼睛”旋向與太極球的總體旋向保持一致。被請求人的“小太極”形象圖案為：以常規(guī)太極圖為小太極頭（臉）部的基本圖形，去掉太極圖

24、黑白魚中的極點，增加擬人化的眼睛和嘴，以此作為太極人的頭（臉）部，頭（臉）部之上為一黑二白共三根頭發(fā)，頭（臉）部之下為太極人的身體。被請求人使用的 “小太極”形象缺乏請求人專利權(quán)利要求中的必要技術(shù)特征，并未落入請求人專利的保護范圍。2被請求人使用的“太極”形象圖案于請求人的技術(shù)方案申請專利前就已經(jīng)存在。請求人的技術(shù)方案于1994年2月8日申請發(fā)明專利，并于1997年11月26日經(jīng)授權(quán)公告獲得了發(fā)明專利權(quán)。而被請求人 使用的標(biāo)貼（太極）于1993年3月27日申請了外觀設(shè)計專利，并于1993年10月6日獲得授權(quán)公告。與外觀設(shè)計專利形象相同的“小太極”形象也于1993年10月29日經(jīng)北京市公證處公證

25、。上述證據(jù)充分證明被請求人使用的“太極”形象屬于在先設(shè)計，是存在于請求人技術(shù)方案申請專利之前的合法權(quán)利。綜上，被請求人中華五千年動畫文化工程促進會對 “小太極”的實施行為，不構(gòu)成對請求人周康林（齡）“立體太極球”(專利號ZL94100798.7)發(fā)明專利權(quán)的侵犯。當(dāng)事人雙方均明確表示不服從調(diào)解。處理決定：1. 駁回請求人周康林（齡）就被請求人中華五千年動畫文化工程促進會侵犯其 “立體太極球”(專利號ZL94100798.7)發(fā)明專利權(quán)提出的處理請求。2. 本案受理費、處理費共計壹仟壹佰圓整，由周康林（齡）承擔(dān)（已預(yù)交）。當(dāng)事人如不服本處理決定，應(yīng)自收到本處理決定之日起十五日內(nèi)依據(jù)中華人民共和國

26、行政訴訟法向北京市第一中級人民法院起訴。案例來源：江蘇維權(quán)律師網(wǎng)案例四：影響中國的100個知識產(chǎn)權(quán)案例之一案情簡介楊英武1999年1月15日申請的“一種帶防盜條的窗扇”實用新型專利,于1999年11月20日獲得國家知識產(chǎn)權(quán)局授權(quán)。2006年4月，楊英武因2003年以來歐冠鋼鋁復(fù)合防盜窗業(yè)有限公司（以下簡稱歐冠公司）生產(chǎn)、銷售與其專利特征相同的產(chǎn)品向昆明市知識產(chǎn)權(quán)局提出處理請求。5月26日，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局向楊英武發(fā)出專利侵權(quán)糾紛處理請求受理通知書。6月21日，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局委托云南省知識產(chǎn)權(quán)局辦理專利保護技術(shù)鑒定。云南省知識產(chǎn)權(quán)局組織有關(guān)專家組就歐冠公司生產(chǎn)的“防盜窗扇”產(chǎn)品技術(shù)特征與楊英武

27、的“一種帶防盜條的窗扇”實用新型專利必要技術(shù)特征進行鑒定，并于6月27日由專家組出具了鑒定意見書。7月5日，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局對該專利糾紛進行口頭審理，并于7月31日作出（2006）昆知處字02號專利侵權(quán)糾紛處理決定。處理決定：認(rèn)定被請求人歐冠公司生產(chǎn)的“防盜窗扇”產(chǎn)品，其技術(shù)特征覆蓋了專利號為ZL992307783的“一種帶防盜條的窗扇”實用新型專利權(quán)利要求的五個必要技術(shù)特征,落入了該專利的保護范圍。該處理決定認(rèn)定歐冠公司產(chǎn)品侵權(quán)，同時責(zé)令歐冠公司停止制造銷售侵權(quán)產(chǎn)品、銷毀尚未出售的侵權(quán)產(chǎn)品。歐冠公司不服，向人民法院提起行政訴訟。歐冠公司認(rèn)為，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局處理該案時認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足。

28、第一，楊英武提交的請求書均無請求人楊英武簽名,其代理人簽名既無授權(quán)，也不符合專利行政執(zhí)法辦法第7條明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)由請求人簽名或蓋章的規(guī)定；第二，楊英武的授權(quán)委托書無法證明委托人的簽字是楊英武本人行為，雖經(jīng)事后追認(rèn)，但無楊英武本人簽字的授權(quán)委托書和處理請求書均是無效的；第三，歐冠公司從未收到以歐冠公司為被請求人的處理請求書；第四，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局在處理過程中未通知當(dāng)事人就對合議組組成人員隨意更換；第五，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局自行委托省知識產(chǎn)權(quán)局作出鑒定意見書，專家鑒定組組長系該鑒定組的法律專家，但其提交的專家職稱證書系已過期的助理研究員的專業(yè)技術(shù)證書，并且鑒定結(jié)論對是否侵權(quán)作出了法律上的判斷，超出了技術(shù)

29、鑒定范圍；第六，在作出處理決定前，沒有履行任何告知義務(wù),更沒有聽取當(dāng)事人對處理決定的意見，處理程序嚴(yán)重違法。 爭議焦點1、昆明市知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)定歐冠公司侵權(quán)的證據(jù)是否充分？2、昆明市知識產(chǎn)權(quán)局處理該專利侵權(quán)糾紛的程序是否合法？ 3、專家鑒定意見的范圍和作用？法院判決云南省昆明市中級人民法院一審判決（昆明市中級人民法院2006昆行初字第7號）：判決駁回歐冠公司的訴訟請求。云南省高級人民法院二審判決：1、撤銷云南省昆明市中級人民法院（2006）昆行初字第7號行政判決；2、撤銷昆明市知識產(chǎn)權(quán)局2006年7月31日作出的（2006）昆知處字02號專利侵權(quán)糾紛處理決定。一、二審案件受理費各人民幣100元，

30、由被上訴人昆明市知識產(chǎn)權(quán)局承擔(dān)。案件評析（一）關(guān)于專利侵權(quán)糾紛處理決定的事實和證據(jù)1、鑒定專家不合格昆明市知識產(chǎn)權(quán)局作出本案處理決定認(rèn)定侵權(quán)事實的主要證據(jù)是鑒定意見書，出具該鑒定意見書的專家鑒定組組長范嚴(yán)生，系該鑒定組的法律專家，但其提交的專家職稱證書系已過期的助理研究員的專業(yè)技術(shù)證書，不能證明其符合云南省知識產(chǎn)權(quán)局組織專利保護技術(shù)鑒定工作規(guī)則（試行）第12條第（1）項規(guī)定的法律專家的鑒定人員條件。因該鑒定意見書的鑒定人員資格不具有合法性，且鑒定結(jié)論超出了專業(yè)技術(shù)鑒定范圍，作出了法律上的認(rèn)定，依法不應(yīng)被人民法院采納。 2、證據(jù)未經(jīng)過法定程序質(zhì)證昆明市知識產(chǎn)權(quán)局在行政處理程序中也未聽取各方當(dāng)事人

31、對該鑒定意見書的陳述、申辯，違背了證據(jù)規(guī)定第60條第（2）項之規(guī)定，不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的證據(jù)，因此昆明市知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)定歐冠公司侵權(quán)的主要證據(jù)不足。本案中，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)定事實的主要證據(jù)存在重大瑕疵，不符合證據(jù)的可采性要件。首先，出具鑒定意見書的一位法律專家的職稱證書已經(jīng)過期，不符合鑒定人員條件，屬于鑒定人的主體不合格。其次，鑒定意見書是有關(guān)機構(gòu)對事實、證據(jù)的真實性的鑒定，鑒定的內(nèi)容可以作為法院判決所依據(jù)的證據(jù)，但本案中鑒定意見書認(rèn)定被控侵權(quán)產(chǎn)品落入了該專利的保護范圍，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局沒有將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品進行對比，直接根據(jù)該鑒定意見書作出處理決定。該鑒定意見書對被控侵權(quán)

32、產(chǎn)品是否侵權(quán)作出了法律上的判斷，這種做法超出了鑒定意見書的法定鑒定范圍，依法應(yīng)當(dāng)不予采納。（二）關(guān)于專利侵權(quán)糾紛處理決定的行政程序 首先，專利侵權(quán)糾紛處理決定的行政程序是應(yīng)當(dāng)事人申請依法啟動的，具有被動性、中立性的特征，專利侵權(quán)確認(rèn)機構(gòu)不能自行啟動該程序。而本案中，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局在舉證期限屆滿后向一審法院提交了一份情況說明，要求補充楊英武的授權(quán)委托書、第一次提出處理的請求書、受理通知書、送達回證等7份證據(jù)材料。一審法院接納并在一審判決中確認(rèn)了這些證據(jù)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋(以下簡稱行政訴訟法解釋)第28條第（1）項的規(guī)定，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，被告因不可抗

33、力等正當(dāng)事由可以補充提交作出具體行政行為時已經(jīng)收集的證據(jù)。但是，按照最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第1條之規(guī)定，被告有正當(dāng)事由要延期提交證據(jù)的應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提出書面申請，并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，才可以延期提交證據(jù)。在本案中，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局并沒有在10日內(nèi)提出延期補充提供證據(jù)的書面申請，而是在舉證期限屆滿后直接提交了上述7份證據(jù)材料。其逾期提交的上述7份證據(jù)材料因不符合提交證據(jù)的規(guī)定，不應(yīng)予以接納。由于昆明市知識產(chǎn)權(quán)局對于受理程序缺乏充分合法的證據(jù)加以證明，因此人民法院認(rèn)定昆明市知識產(chǎn)權(quán)局在請求書既無請求人本人簽名或蓋章，也無有效授權(quán)委托代理的情況下就向第三人楊英武發(fā)

34、出受理通知書，也就是昆明市知識產(chǎn)權(quán)局未收到有效請求書就予以立案受理，違反了國家知識產(chǎn)權(quán)局頒布實施的專利行政執(zhí)法辦法第6條、第7條規(guī)定處理專利侵權(quán)糾紛應(yīng)當(dāng)提交請求人簽名或蓋章的請求書的法定程序。其次，行政程序應(yīng)當(dāng)依法進行。根據(jù)專利行政執(zhí)法辦法第9條的規(guī)定，管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)在立案之日起7日內(nèi)將請求書及其附件送達被請求人。但本案中，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局提供“譚佑”于2006年5月26日簽收兩份請求書的收據(jù)證明將請求書及其附件送達被請求人，但是該份證據(jù)的真實性因無“譚佑”身份證明佐證，該證據(jù)依法不能被采納。因此，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局未將合法有效的請求書送達給歐冠公司，違反法定程序。再次，昆明市知識產(chǎn)權(quán)局

35、未在口頭審理前三日讓各方當(dāng)事人得知進行口頭審理的時間和地點，違反了專利行政執(zhí)法辦法第10條規(guī)定的法定程序。本案的意義在于，技術(shù)鑒定意見書應(yīng)當(dāng)符合合法性要求，并且在侵權(quán)處理程序中只能作為參考，專利侵權(quán)判定機構(gòu)不能僅根據(jù)技術(shù)鑒定結(jié)論作出判斷，還應(yīng)當(dāng)將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品進行對比，從而判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品是否落入專利的保護范圍，是否構(gòu)成侵權(quán)。專利行政部門處理侵權(quán)糾紛的程序應(yīng)當(dāng)合法，并且在法定期限內(nèi)向人民法院提供作出決定的全部證據(jù)和法律依據(jù)。（資料來源：中國知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)，撰稿人/郝興輝）最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第60條下列證據(jù)不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)：（一）被告及其訴訟代理

36、人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；(二)被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。案例5：侵犯“多功能工具”發(fā)明專利權(quán)案請求人瑞士某公司于1997年2月4日向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請了名稱為“多功能工具”的發(fā)明專利，2001年10月24日被授予發(fā)明專利權(quán)。被請求人陽東縣某多用鉗剪塑金廠未經(jīng)請求人許可，制造、許諾銷售、銷售與請求人上述發(fā)明專利相同的產(chǎn)品。請求人認(rèn)為：被請求人上述行為，已經(jīng)構(gòu)成侵犯專利權(quán)行為。根據(jù)專利法第五十七條規(guī)定，請求廣東省知識產(chǎn)權(quán)

37、局處理。被請求人認(rèn)為：請求人的上述發(fā)明專利，與在其申請日之前在市場上公開銷售和在出版物上公開的已有產(chǎn)品的技術(shù)方案相比，以及與現(xiàn)有技術(shù)相比，不具有新穎性和創(chuàng)造性，因此該發(fā)明專利的授予不符合專利法規(guī)定的授權(quán)條件。被請求人據(jù)此已向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會提出宣告該專利權(quán)無效的請求。因此，請求廣東省知識產(chǎn)權(quán)局依法駁回請求人的請求。處理過程及結(jié)果：經(jīng)查明，被請求人制造、銷售的被控產(chǎn)品“剪線鉗”、“電筒鉗”，以及通過散發(fā)產(chǎn)品介紹宣傳冊和在其網(wǎng)頁介紹宣傳產(chǎn)品的展示和廣告方式許諾銷售相關(guān)產(chǎn)品，與上述發(fā)明專利的權(quán)利要求中所記載的技術(shù)方案相比較，具有該發(fā)明專利權(quán)利要求所述的全部必要技術(shù)特征，落入該發(fā)明專利權(quán)的

38、保護范圍，兩者屬于相同的產(chǎn)品。被控產(chǎn)品“多用鉗”、“咪咪鉗”因其不具有上述發(fā)明專利權(quán)利要求1及其說明書的解釋所限定的全部必要技術(shù)特征，因此未落入上述發(fā)明專利權(quán)的保護范圍，兩者屬于既不相同也不等同的產(chǎn)品。廣東省知識產(chǎn)權(quán)局依據(jù)專利法有關(guān)規(guī)定，作出以下處理決定：被請求人立即停止侵犯專利權(quán)行為，即立即停止制造、許諾銷售、銷售與上述發(fā)明專利的技術(shù)方案相同的侵犯專利權(quán)產(chǎn)品；被請求人立即刪除其網(wǎng)頁上的侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品廣告。被請求人不服上述處理決定，提起行政訴訟。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，上述處理決定正確，作出維持廣東省知識產(chǎn)權(quán)局的處理決定的判決。當(dāng)事人未提出上訴。（江蘭平 供稿） （三）專利違法行為的查處1假冒他

39、人專利和冒充專利：假冒專利專利法實施細(xì)則第八十四條規(guī)定：“下列行為屬于假冒他人專利的行為：（1）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號； （2）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（3）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（4）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件?！备鶕?jù)上述規(guī)定，構(gòu)成假冒他人專利行為的要件有： （1）是一種故意違法行為； （2）未經(jīng)專利權(quán)人許可，以某種方式表明是他人獲得的專利產(chǎn)品或方法，從而產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾的結(jié)果，例如：標(biāo)注他人專利的專利號

40、； （3）被假冒的是他人己經(jīng)取得的實際存在的專利，這也是假冒他人專利和冒充專利行為的區(qū)別； （4）行為表現(xiàn)形式屬于專利法實施細(xì)則第八十四條規(guī)定的行為。 知識產(chǎn)權(quán)局的查處權(quán)第六十三條假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第六十四條管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進行查處時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉嫌違法行為的場所實施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料

41、；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。管理專利工作的部門依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓。查處權(quán)限（1）詢問有關(guān)當(dāng)事人；（2）現(xiàn)場檢查；（3）查閱、復(fù)制有關(guān)合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；（4）檢查有關(guān)產(chǎn)品，（5）查封或者扣押有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品程序請求人提出請求知識產(chǎn)權(quán)局通知不予受理立案并通知答辯審理責(zé)任形式： 1、行政責(zé)任：（1）責(zé)令改正并公告；（2）沒收違法所得；（3）4倍或20萬元以下罰款。三者可以并處 2、民事責(zé)任：如果同時構(gòu)成侵權(quán) 3、刑事責(zé)任：案例：在產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人專利號已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán) A公司擁

42、有一項轉(zhuǎn)基因發(fā)明專利，發(fā)現(xiàn)稱其B公司生產(chǎn)的同類產(chǎn)品的 也為該轉(zhuǎn)基因發(fā)明專利產(chǎn)品。A公司認(rèn)為，B公司侵犯了其專利權(quán)。但 B公司稱，其盡管在商品的包裝上使用了A公司轉(zhuǎn)基因?qū)＠膶＠?，并沒有實際的實施該專利，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。 B公司盡管沒有實際的實施A公司的技術(shù)，但其行為已經(jīng)構(gòu)成了假冒他人專利的行為。同時侵犯了A公司的專利權(quán)。案例：根據(jù)群眾舉報線索，長沙市知識產(chǎn)權(quán)局獲悉在長沙某商業(yè)廣場附近有人大量銷售涉嫌假冒專利的日常用品。2009年,7月10日，在多次暗訪摸底,掌握確鑿證據(jù)后, 執(zhí)法人員迅速出擊，一舉搗毀了此窩點。據(jù)了解，今年上半年以來，長沙市知識產(chǎn)權(quán)局共出動執(zhí)法人員40人次，重點檢查商場11

43、個，檢查商品7500余件，立案處理專利侵權(quán)糾紛案件7起。（四）專利侵權(quán)糾紛的處理兩種途徑：1、司法保護：依照民事訴訟法向人民法院起訴；專利法：第60條規(guī)定未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。 2、行政保護：請求知識產(chǎn)權(quán)局處理。學(xué)術(shù)探討：一種觀點認(rèn)為：專利行政管理部門的行政執(zhí)法權(quán)限于查處、打擊專利假冒行為；另一種觀點認(rèn)為；應(yīng)當(dāng)保留知識產(chǎn)權(quán)局對專利侵權(quán)行為的查處權(quán)，并且應(yīng)當(dāng)擴大權(quán)限，包括沒收和銷毀侵權(quán)工具。針對屢次侵犯專利權(quán)和群發(fā)性侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賦予管理專利工作

44、的部門主動查處的職權(quán)。（四）專利糾紛的行政調(diào)解專利法實施細(xì)則第79條規(guī)定調(diào)處專利糾紛的范圍有:專利侵權(quán)糾紛；專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬糾紛；發(fā)明人、設(shè)計人資格糾紛；職務(wù)發(fā)明的發(fā)明人、設(shè)計人的獎勵和報酬糾紛;在發(fā)明專利申請公布后專利權(quán)授予前使用發(fā)明而未支付適當(dāng)費用的糾紛。 解析：根據(jù)專利法及其實施細(xì)則的規(guī)定，各地管理專利工作的部門可以依當(dāng)事人請求調(diào)解除了專利侵權(quán)糾紛以外的專利糾紛，這些專利糾紛包括，專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬糾紛；發(fā)明人或設(shè)計人資格糾紛；職務(wù)發(fā)明的發(fā)明人或設(shè)計人的獎勵和報酬糾紛；在發(fā)明專利申請公布后專利授予前使用發(fā)明而未支付適當(dāng)費用的糾紛。 管理專利工作的部門對專利糾紛的調(diào)解，要在雙方當(dāng)

45、事人同意接受調(diào)解的情況下，本著分清是非的原則主持進行，調(diào)解成立后不具有強制力，只依賴當(dāng)事人的自覺履行。 請求行政處理專利侵權(quán)糾紛的條件：1、請求人是專利人或者利害關(guān)系人。2、利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人、專利權(quán)的合法繼承人。在專利實施許可合同的被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨提出請求；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)不請求的情況下，可以單獨提出請求；除合同另有約定外，普通實施許可合同的被許可人不能單獨提出請求。四、疑難問題剖析（一）地方法規(guī)規(guī)定的專利行政執(zhí)法措施的效力問題許多地方法規(guī)如浙江省專利保護條例第二十六條違反本條例第九條第一款規(guī)定，非法實施他人專利的，由管理

46、專利工作的部門責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為；對產(chǎn)品的侵權(quán)部分和直接用于專利侵權(quán)的專用工具、設(shè)備等物品可以予以消除、銷毀或者收繳，但侵權(quán)糾紛處理過程中，當(dāng)事人達成和解協(xié)議的除外。（二）專利法關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)局對專利侵權(quán)行為的執(zhí)法權(quán)的規(guī)定及不足專利法第60條認(rèn)定侵權(quán)成立責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為可以申請法院強制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)事人請求就賠償額進行調(diào)解有人認(rèn)為專利法的規(guī)定存在四點不足：1、只規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)局應(yīng)及時認(rèn)定專利侵權(quán)行為并作出相應(yīng)的處理決定；2、規(guī)定管理專利工作的部門處理專利侵權(quán)糾紛，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，但是卻沒有規(guī)定直接制止。3、規(guī)定侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利

47、工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行，但是由于專利行政管理部門只能作出責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為的決定，處理決定書只能寫明責(zé)令侵權(quán)人停止制造、銷售、使用等行為，導(dǎo)致法院難以實施強制執(zhí)行。4、與商標(biāo)法、著作權(quán)法不平衡我國商標(biāo)法第五十三條規(guī)定，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)事人的請求處理侵權(quán)糾紛，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并可處以罰款。我國著作權(quán)法第四十七條規(guī)定，侵犯著作權(quán)行為同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理機關(guān)沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制造侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、

48、設(shè)備等。專利法修訂草案的措施因此，建議將現(xiàn)行專利法第五十七條第一款后半部分的規(guī)定單獨設(shè)為一條，即第A4 條，賦予專利行政管理部門對情節(jié)嚴(yán)重的專利侵權(quán)行為較大的行政處罰職權(quán)；規(guī)定：“專利行政管理部門處理專利侵權(quán)糾紛，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為；侵權(quán)行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以沒收侵權(quán)產(chǎn)品和用于實施侵權(quán)行為的專用設(shè)備?！?專利法修訂草案（征求意見稿）但是，該款沒有被納入新專利法。第60條和舊法第57條一樣。未授予專利管理部門對專利侵權(quán)處以扣押、銷毀、沒收的權(quán)限。但是，一些地方法規(guī)作了規(guī)定，此種規(guī)定效力如何？要根據(jù)立法法判斷。立法法第六十三條省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委

49、員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。第六十四條地方性法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項；（二）屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項。除本法第八條規(guī)定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市根據(jù)本地方的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規(guī)。在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時予以修改或者廢止。地方性法規(guī)應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定為依據(jù)作出具體化的或補充的規(guī)定

50、，但不能同法律或行政法規(guī)相抵觸。  但中央一旦立法，由于法律和行政法規(guī)的位階高于地方性法規(guī)，地方性法規(guī)同法律或行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定即為無效，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時進行修改或者廢止。結(jié)論：行政處罰權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)不屬于地方性事務(wù)。 （二）責(zé)令立即停止侵權(quán)行為包括哪些措施？專利法第60條規(guī)定，只有在認(rèn)定專利侵權(quán)成立時，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。這些措施包括哪些？專利法實施條例草案第106條規(guī)定：管理專利工作的部門認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令被請求人立即采取下列措施停止侵權(quán)行為：（1）被請求人制造專利產(chǎn)品的，立即停止制造行為，銷毀制造該產(chǎn)品的專用設(shè)備、模具，并且不得使用、銷售該產(chǎn)品或

51、者以任何其他形式將該產(chǎn)品投放市場；（2）被請求人使用專利產(chǎn)品、專利方法或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的，立即停止使用行為，銷毀實施該專利方法的專利設(shè)備、模具，并且不得銷售該產(chǎn)品或者以任何其他形式將該產(chǎn)品投放市場；（3）被請求人銷售專利產(chǎn)品或者依照專利方法所直接獲得的產(chǎn)品的，立即停止銷售行為，并且不得使用該產(chǎn)品或者以任何其他形式將該產(chǎn)品投放市場；（4）被請求人許諾言銷售專利產(chǎn)品或者依照專利方法所直接獲得的產(chǎn)品的，立即停止許諾銷售行為，通過指定的媒體消除影響，并且不得銷售該產(chǎn)品或者以任何其他形式將該產(chǎn)品投放市場；（5）被請求人進口專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的，立即停止進口行為，產(chǎn)品已經(jīng)

52、入境，不得使用、銷售該產(chǎn)品或者以任何其他形式將該產(chǎn)品投放市場；產(chǎn)品尚未入境的，將處理決定通知有關(guān)海關(guān)；（6）停止侵權(quán)行為的其他必要措施。完全照搬專利行政執(zhí)法辦法第33條。但提高了立法層次。（三）專利行政執(zhí)法機關(guān)可否采取查封、扣押等措施？根據(jù)商標(biāo)法第五十五條，縣級以上工商行政管理部門根據(jù)已經(jīng)取得的違法嫌疑證據(jù)或者舉報，對涉嫌侵犯他人注冊商標(biāo)專利權(quán)的行為進行查處理，可以行使調(diào)查取證、現(xiàn)場檢查并對涉嫌侵權(quán)物品進行查封、扣押的職權(quán)。新專利法：1、對專利侵權(quán)行為，行政執(zhí)法機關(guān)沒有查封、扣押權(quán)； 2、對專利違法行為，有查封、扣押權(quán)。新專利法第64條擴大了執(zhí)法權(quán)1、詢問當(dāng)事人，調(diào)查2、現(xiàn)場檢查；3、查閱、復(fù)

53、制有關(guān)合同、發(fā)票等資料4、檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封和扣押難題：什么樣的證據(jù)？證明到何種程度？（四）專利行政執(zhí)法中的證據(jù)規(guī)則行政訴訟法有關(guān)證據(jù)規(guī)則最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)的若干問題的規(guī)定1、舉證責(zé)任的分配2、取證時限規(guī)則：即取證時限上的要求。該規(guī)則涉及司法解釋中的兩個條款。即第3條：在訴訟中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。第60條1項：被告在作出行政行為之后自行收集的證據(jù)不能作為行政行為合法的依據(jù)。因此，被告收集證據(jù)，一般應(yīng)在做出行政行為之前的行政程序中進行。該規(guī)則不約束原告、第三人 。3、證據(jù)的形式：人證、書證。4、逾期提供證據(jù)

54、失權(quán)規(guī)則。逾期未提供證據(jù)的，視為具體行為行為沒有證據(jù)。（四）等同侵權(quán)的判定問題所謂等同侵權(quán)，一般是指以實質(zhì)上相同的方式、手段或產(chǎn)品，替換所要保護的專利權(quán)利中的必要技術(shù)特征，使兩者產(chǎn)生實質(zhì)上相同的效果。在這種情況下，盡管兩者在形式上或技術(shù)上存在非實質(zhì)性的某些不同點，但應(yīng)認(rèn)為未脫離專利的保護范圍，仍應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。等同侵權(quán)的判斷原則已為世界各國廣泛承認(rèn)，我國專利法對此雖未作出具體規(guī)定，但司法實踐中已開始探索，并應(yīng)用等同侵權(quán)原則斷案。案例：技術(shù)手段、功能、效果不同：不構(gòu)成專利等同侵權(quán)評侵犯“不落淚蠟燭”實用新型專利糾紛案（祝建軍、汪洪）案情：涉案專利權(quán)利要求書描述專利的必要技術(shù)特征為：一種不滴淚的蠟燭，包括蠟燭本體和燭芯，燭芯設(shè)置在蠟燭本體的中央，其特征在于：還包括碟形金屬片，設(shè)置在蠟燭本體內(nèi)，其中該碟形金屬片的中央設(shè)有孔洞，且其尺寸略小于蠟燭本體的截面尺寸，蠟燭燭芯從該金屬片的中央孔洞穿過。 專