工程管理案例分析

1、工程合同管理案例分析姓名：李俊英 學(xué)號：2012213250班級：0381203 指導(dǎo)老師：龍偉某國際工程合同糾紛處理綜合案例分析。2000 年 5 月，中國水利電力對外公司與毛里求斯公共事業(yè)部污水局簽訂了承建毛里求斯揚(yáng)水干管項目的合同。該項目由世界銀行和毛里求斯政府聯(lián)合出資，合同金額 477萬美元，工期兩年，監(jiān)理工程師是英國 GIBB 公司。該項目采用的是 FDIC合同條款。 按照該項目的合同條款的規(guī)定，用于項目施工的進(jìn)口材料，可以免除關(guān)稅，我方認(rèn)為油料也是進(jìn)口施工材料，據(jù)此向業(yè)主申請油料的免稅證明，但毛里求斯財政部卻以柴油等油料可以在當(dāng)?shù)夭少彏橛删芙^簽發(fā)免稅證明。我們對合同條款進(jìn)行了仔細(xì)研

2、究，認(rèn)為這與合同的規(guī)定不相一致，因此我方提出索賠，要求業(yè)主補(bǔ)償油料進(jìn)口的關(guān)稅。 1、索賠通知按照 FDIC施工合同條款規(guī)定：如果承包商根據(jù)本合同條件的任何條款或參照合同的其他規(guī)定，認(rèn)為他有權(quán)獲得任何竣工時間的延長和（或）任何附加款項，他應(yīng)通知工程師，說明引起索賠事情或者情況。該通知應(yīng)盡快發(fā)出，并應(yīng)不遲于承包商開始注意到或應(yīng)該開始注意到這種事件或者情況之后的28天。如果承包商未能在28天內(nèi)發(fā)出索賠通知，竣工時間將不被延長，承包商將無權(quán)得到附加款項，并且雇主將被解除有關(guān)索賠的一切責(zé)任。否則本款以下規(guī)定應(yīng)適用。 我方按照上述規(guī)定，在 2000 年 9 月 15日正式致函監(jiān)理工程師，就油料關(guān)稅提出索賠

3、，索賠報告將在隨后遞交，并將該函抄送了業(yè)主。 2、索賠記錄 按照 FDIC施工合同條款規(guī)定：承包商還應(yīng)提交一切與此類事件或者情況有關(guān)的任何其他通知（如果合同要求），以及索賠的詳細(xì)證明報告。承包商應(yīng)在現(xiàn)場或者工程師可接受的另一地點(diǎn)保持用以證明任何索賠的可能需要的同期紀(jì)錄。工程師在收到根據(jù)本款發(fā)出的上述通知后，在不必事先承認(rèn)雇主責(zé)任的情況下，監(jiān)督此類紀(jì)錄的進(jìn)行，并（或）可指示承包商保持進(jìn)一步的同期紀(jì)錄。承包商應(yīng)允許工程師審查所有此類紀(jì)錄，并應(yīng)向工程師提供復(fù)印件（如果工程師指示的話）。 因此，我方在每月的月初向監(jiān)理工程師遞交上個月實際采購油料的種類和數(shù)量，并將有我方與供貨商雙方簽字的交貨單復(fù)印附后，

4、以便作為計算油料關(guān)稅金額的依據(jù)。監(jiān)理工程師肯定了我們的做法，要求我們繼續(xù)保持記錄并按月上報。 3、索賠報告按照 FDIC施工合同條款規(guī)定：在承包商開始注意到或應(yīng)該開始注意到引起索賠的事件或者情況之日起42天內(nèi)，或在承包商可能建議且由工程師批準(zhǔn)的此類其他時間內(nèi)，承包商應(yīng)向工程師提交一份足夠詳細(xì)的索賠，包括一份完整的證明報告，詳細(xì)說明索賠的依據(jù)以及索賠的工期和（或）索賠的金額。如果引起索賠的事件或者情況具有連續(xù)影響：（1）該全面詳細(xì)的索賠應(yīng)被認(rèn)為是臨時的。（2）承包商應(yīng)該按月提交進(jìn)一步的臨時索賠，說明累計索賠工期和（或）索賠款項，以及工程師可能合理要求的此類進(jìn)一步的詳細(xì)報告。（3）在索賠事件所產(chǎn)生

5、的影響結(jié)束后的28天內(nèi)（或在承包商可能建議且由工程師批準(zhǔn)的此類其他時間內(nèi)），承包商應(yīng)提交一份最終索賠報告。 索賠報告的關(guān)鍵是索賠所依據(jù)的理由。只有在索賠報告中明確說明該項索賠是依據(jù)合同條款中的某一條某一款，才能使業(yè)主和監(jiān)理工程師信服。為此，我方項目經(jīng)理部仔細(xì)地研究了合同條款。 合同條款第二部分特殊條款規(guī)定：凡用于工程施工的進(jìn)口材料可以免除關(guān)稅；對進(jìn)口材料所作的定義是: （1）當(dāng)?shù)夭荒苌a(chǎn)的材料； （2）當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的材料不能滿足技術(shù)規(guī)范的要求，需要從國外進(jìn)口； （3）當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的材料數(shù)量有限，不能滿足施工進(jìn)度要求，需從國外進(jìn)口。 我方提出索賠的第一個理由是：油料是該項目施工所必需的，而且毛里求斯是一

6、個島國，既沒有油田也沒有煉油廠，所需的油料全部是進(jìn)口的，因此油料應(yīng)該和該項目其他進(jìn)口材料如管道、結(jié)構(gòu)鋼材等材料一樣，享受免稅待遇，而毛里求斯財政部將油料作為當(dāng)?shù)夭牧鲜遣环虾贤瑮l款的。 其次，我們從其他在毛里求斯的中國公司那里了解到毛里求斯財政部曾為剛剛完工的中國政府貸款項目簽發(fā)過柴油免稅證明，這說明有這樣的先例，我們將財政部給這個項目簽發(fā)的免稅證明復(fù)印件也作為證據(jù)附在索賠報告之后。 對于索賠金額的計算，關(guān)鍵在于確定油料的數(shù)量和關(guān)稅稅率。如前所述，我方將每一個月項目施工實際使用的油料種類和數(shù)量清單都已上報監(jiān)理工程師，這個數(shù)量監(jiān)理工程師是認(rèn)可的。關(guān)稅稅率則是按照毛里求斯政府頒布的關(guān)稅稅率計算，這

7、樣加上我方的管理費(fèi)，計算得出索賠金額。關(guān)稅稅率的復(fù)印件也作為索賠證據(jù)附在索賠報告之后。 4、工程師的批復(fù)意見按照 FDIC施工合同條款規(guī)定：在收到索賠報告或該索賠的任何進(jìn)一步的詳細(xì)證明報告后42天內(nèi)（或在工程師可能建議且由承包商批準(zhǔn)的此類其他時間內(nèi)），工程師應(yīng)表示批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)，不批準(zhǔn)時要給予詳細(xì)的評價。他可能會要求任何必要的進(jìn)一步詳細(xì)報告，但他應(yīng)在這段時間內(nèi)就索賠的原則作出反應(yīng)。工程師審議了索賠報告后，正式來函說明了他們的意見，并將該函抄送業(yè)主。他們認(rèn)為免稅進(jìn)口材料必須滿足兩個要求：（1）材料必須用于該項目的施工。（2）材料不是當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的。工程師認(rèn)為油料完全滿足以上兩個條件，因而承包商有權(quán)根

8、據(jù)合同條款申請免稅進(jìn)口油料。5.業(yè)主的批復(fù)意見業(yè)主在審議了我方的索賠報告和工程師的批復(fù)意見后，仍然堅持他們的意見，認(rèn)為油料是當(dāng)?shù)夭牧?，拒絕支付索賠的油料關(guān)稅金額。至此，由于與業(yè)主不能達(dá)成一致意見，這個索賠變成了與業(yè)主之間的爭議，也就進(jìn)入了爭議解決程序。6.爭端裁決（DAB）（1）DAB的委任和終止。合同雙方應(yīng)在投標(biāo)書附錄規(guī)定的日期前，任命DAB的委員。三位委員均需經(jīng)業(yè)主和承包商雙方批準(zhǔn)。委員費(fèi)用也由雙方支付。（2）DAB解決爭端的的程序見圖7-5.圖7-5 DAB解決爭端的程序按照以上條款的規(guī)定，我方在2001年2月26日致函工程師，要求就油料免稅事宜提交爭端裁決。按照合同規(guī)定，DAB應(yīng)該將裁

9、決結(jié)果在84天內(nèi)即2001年5月20日之前通知業(yè)主和我方。2001年5月16日，我方收到裁決結(jié)果。在裁決書中，DAB首先聲明裁決是根據(jù)合同條款規(guī)定和承包商的要求作出，并且敘述了索賠的背景和涉及的合同條款，簡要回顧了在索賠過程中承包商、工程師和業(yè)主在往來的信函中各自所持的觀點(diǎn)。最后工程師得出了一下四點(diǎn)結(jié)論：（1）柴油、潤滑油和其他石油制品不是當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的，因此，按照合同條款規(guī)定，只要是用于該項目的施工的油料，在進(jìn)口是就應(yīng)該免除關(guān)稅。（2）免除關(guān)稅只適用于在進(jìn)口之前明確標(biāo)明專為承包商進(jìn)口的油料，承包商在當(dāng)?shù)夭少彽囊呀?jīng)進(jìn)口到毛里求斯的油料不能讓你更免除關(guān)稅。（3）毛里求斯財政部的免稅規(guī)定與合同有沖突，

10、承包商應(yīng)該得到關(guān)稅補(bǔ)償，補(bǔ)償金額從承包商應(yīng)該得到免稅證明之日算起。（4）在同等條件下，財政部已經(jīng)有簽發(fā)過柴油免稅證明的先例。根據(jù)以上結(jié)論，DAB作出了如下的裁決：根據(jù)合同條款規(guī)定，承包商有權(quán)安排免稅進(jìn)口用于該項目施工所需的柴油和潤滑油，因此，承包商應(yīng)該得到進(jìn)口油料的關(guān)稅補(bǔ)償。補(bǔ)償期限從2000年10月22日開始（我方申請后應(yīng)該得到免稅證明的時間，業(yè)主及財政部的批復(fù)期限按2個月計算）到該項目施工結(jié)束。從該裁決結(jié)果可以看出，DAB確實是站在公正、中立的立場作出裁決，這個裁決結(jié)果對我方十分有利。但是盡管DAB作出了明確的裁決，業(yè)主仍然致函DAB，表示對裁決結(jié)果不滿意。鑒于這種結(jié)果，經(jīng)過項目經(jīng)理部內(nèi)部

11、討論并請示公司總部，考慮到該項目的油料用量不大，索賠金額有限（約15萬美元），如果提請法庭仲裁，不但會影響我公司今后業(yè)務(wù)的開展，而且開庭時還要支付律師費(fèi)用，就是打贏這場官司，索賠回來的錢扣除律師費(fèi)用也所剩無幾，因此決定不提出法庭仲裁，但爭取能夠與業(yè)主友好協(xié)商解決。7、解決爭議的第二步業(yè)主和承包商友好協(xié)商解決FIDIC條款規(guī)定：按合同相關(guān)條款規(guī)定已發(fā)出表示不滿的通知后，合同雙方在仲裁開始前應(yīng)盡力以友好的方式解決爭端。規(guī)定，除非合同雙方另有協(xié)議，否則，仲裁將在表示不滿的通知發(fā)出后56天或此后開始，即使雙方未曾作過友好解決的努力。這一規(guī)定說明，在法庭仲裁之前，有56天的時間由雙方友好協(xié)商解決爭議。在

12、此期間，我方多方面地做了業(yè)主的工作，業(yè)主友好地表示可以增加一些額外工程，但是就該項目索賠他們也無能為力，問題的關(guān)鍵在于毛里求斯財政部不同意簽發(fā)免稅證明。在這種情況下，該爭議沒有能夠進(jìn)行友好協(xié)商解決。在56天到期之后，我方正式致函業(yè)主，我方?jīng)Q定國際仲裁。8.解決爭議的第三步法庭仲裁按照FIDIC條款規(guī)定：除非通過友好解決，否則，如果爭端裁決委員會有關(guān)爭端的決定（如有時）未能達(dá)成最終決定并具有約束力，那么此類爭端應(yīng)由國際仲裁機(jī)構(gòu)最終裁決。除非合同雙方另有協(xié)議，否則：（1）該爭端應(yīng)根據(jù)國際商會的仲裁規(guī)則被最終解決。（2）該爭端應(yīng)由按本規(guī)則指定的三位仲裁人裁決，以及由3個委員會負(fù)責(zé)處理那些工程師的裁決

13、不被雙方認(rèn)可的爭端。（3）該仲裁應(yīng)以“法律和語言”規(guī)定的日常交流語言作為仲裁語言仲裁人應(yīng)有全權(quán)公開、審查和修改工程師的任何證書的遣返、決定、指示、意見或評估，以及任何爭端裁決委員會有關(guān)爭端事宜的決定。無論如何，工程師都不會失去被作為證人以及向仲裁人提供任何與爭端有關(guān)的證據(jù)的資格。合同雙方的任何一方在上述仲裁人的仲裁過程中均不受以前為取得爭端裁決委員會的決定而提供的證據(jù)或論據(jù)或其不滿意通知中提出的不滿理由的限制。在仲裁過程中，可將爭端裁決委員會的決定作為一項證據(jù)。工程竣工之前或之后均可開始仲裁。但在工程進(jìn)行過程中，合同雙方、工程師以及爭端裁決委員會的各自義務(wù)不得因任何仲裁正在進(jìn)行而改變。由此可以

14、看出，業(yè)主和承包商之間的爭議最終的解決辦法是仲裁。仲裁往往會花費(fèi)很長的時間，而且爭議雙方為了贏得官司，都要請最好的律師，而律師的費(fèi)用通常是按小時計算的，非常昂貴。因此，在打算與業(yè)主對簿公堂之前，一定要慎重考慮。綜上所述，從該項目的油料關(guān)稅索賠幾乎完整的索賠過程中可以看出，一個完整的工程索賠實際上包含了業(yè)主與承包商之間爭議的解決過程。而在國際承包項目的實施過程中，業(yè)主與承包商之間有利益沖突，業(yè)主總是想用最少的投資在最短的時間內(nèi)完成一個工程，承包商在實施這個工程時總是想用最小的投入賺取最大的利潤，因此二者之間的爭議，絕大多數(shù)還是有索賠引起的。根據(jù)工作職能的劃分，工程技術(shù)部主要負(fù)責(zé)工程調(diào)度、合同、技術(shù)及過程價款的結(jié)算工作，并負(fù)責(zé)工程施工記錄，工程計量，會議記錄及紀(jì)要，來往信函，施工日志等于索賠相關(guān)工作方面的基礎(chǔ)資料的收集與管理，質(zhì)量安全部主要負(fù)責(zé)質(zhì)量檢查記錄，質(zhì)量檢查，驗收成果資料管理；現(xiàn)場施工作業(yè)隊按要求做好人工工時記錄，材料，機(jī)械使用記錄，氣象記錄，并按期分類匯總至工程技術(shù)組等相關(guān)業(yè)務(wù)部門。必要時，工程技術(shù)部門可要求其他相關(guān)部門提供相應(yīng)的資料或記錄，以作為索賠的原始證據(jù)。從項目各部門工作職能劃分來看，工程技術(shù)部是索賠管理的綜合管理部門，對索賠機(jī)會的識別，索賠證據(jù)的收集和