EPC項目合同條款研究系列之一-EPC項目合同的付款條款

1、EPC項目合同條款研究系列之一 -EPC項目合同的付款條款作者: 日期:個人收集整理，勿做商業(yè)用途EPC項目合同條款研究系列之一 EPC項目合同的付款條款時間：2012-06-08 來源：中國節(jié)能服務(wù) 文章類別：原創(chuàng) 作者：張志勤核心提示：付款條款是EPC項目合同中雙方關(guān)注的焦點之一，直接關(guān)系雙方經(jīng)濟利益，但筆者對近百個實際 實施的項目合同進行調(diào)査分析后發(fā)現(xiàn)，很多項目合同的付款條款存在漏洞或隱患。雖然不是所有的漏洞或隱患 都轉(zhuǎn)化為法律風險，但是，如不加以防范，等亡羊再補牢，在激烈的市場競爭中，對節(jié)能服務(wù)公司而言，恐怕 失掉的不僅是幾頭羊，甚至會將辛苦開拓的市場拱手讓與他人。關(guān)鍵字：節(jié)能減排、E

2、PD項目、付款條款付款條款是EPC項目合同中雙方關(guān)注的焦點之一，直接關(guān)系雙方經(jīng)濟利益，但筆者對近百個實際實施的 項目合同進行調(diào)查分析后發(fā)現(xiàn)，很多項目合同的付款條款存在漏洞或隱患。雖然不是所有的漏洞或隱患都轉(zhuǎn)化 為法律風險，但是，如不加以防范，等亡羊再補牢，在激烈的市場競爭中，對節(jié)能服務(wù)公司而言，恐怕失掉的 不僅是幾頭羊，甚至會將辛苦開拓的市場拱手讓與他人。筆者對國外EPC項目合同和國內(nèi)常用EPC合同進行 了比較研究，結(jié)合EPC項目合同在實際操作中出現(xiàn)的問題進行了實證分析，就EPC項目合同付款條款約定提 岀完整的建議。本文所稱付款，無特殊說明時，僅指項目iT能收益的分享款項。需要說明的是，在具體

3、項目合同中，除了 肖能收益的分享款外，付款可能包括其它款項的支付。如在肖能量保證型合同中，還會約圧，節(jié)能量未達到承 諾的指標時.ESCO要對用能單位進行補償。有的項目合同屬于混合型合同，改造項目中一部分設(shè)備屬于買賣, 需要由用能單位支付貨款。有的項目，會約左在分享期屆滿前，由用能單位一次性付款買斷項目。對其他款項 的付款約定，本文不做專門論述。EPC項目合同中付款條款的要素合同條款的目的是為了履行，因而要求條款要明確，根據(jù)條款約左，可以確左哪一方的義務(wù)，這項義 務(wù)應該在什么時間什么地點以什么方式履行。一般而言，付款條款就是要明確付款義務(wù)人.付款金額、付款時 間和付款方式。因為付款地點雙方一般并

4、不介意.而且大多數(shù)商務(wù)合同的付款可以通過網(wǎng)上銀行電子劃撥， 般無需付款條款就付款地點單獨約立。EPC項目合同中的付款義務(wù)人是用能單位，是亳無疑議的，無需特別強 調(diào)。EPC項目有其自身的特點，在EPC項目中一個完整的付款條款，應當包括分享期間、付款金額或付款金 額的確定方式.付款時間或付款條件.付款方式.付款程序、付款督促措施五個要素(1) 分享期間。分享型合同能源管理項目的收款來源于節(jié)能收益，收益分享期限是ESCO可以從項目節(jié)能收 益中分享節(jié)能收益的期限。(2) 付款金額或付款金額的確泄方式。用能單位的付款金額通常是通過約左分享比例而確泄，分享比例可以 是固龍的比例，也可以是變化的比例。在具體

5、項目中，也有約泄固左金額的情況或附加其他條件的情況。但無 論如何約定，使付款金額能夠盡可能方便的確定下來，才是一項好的條款。(3) 付款時間或付款條件。EPC項目的付款通常不是一次性付款，而是若干次完成，EPC項目合同的付款 時間體現(xiàn)為付款的進度。(4) 付款方式。付款方式是指通過何種支付工具付款，如現(xiàn)金、票據(jù)(支票、匯票.本票)、匯款或?qū)嵨铩?5) 付款程序。付款程序是為了明確付款的具體流程，這一環(huán)節(jié)常常被當事人所忽視。在合同履行過程中， 易導致無所遵循，或各自要求按各自流程，從而導致爭議。付款程序不僅體現(xiàn)在如何辦理付款的手續(xù)上，也會 直接影響收款人的利益。(6) 督促和保障措施。督促和保障

6、措施是督促付款義務(wù)人按約定付款的約左。這一項內(nèi)容通常為合同設(shè)汁者 所忽視，通過約泄付款義務(wù)積極履行受益和消極履行受損的導向措施，可以建立合同內(nèi)部的約束機制，有利于 合同的履行。EPC項目合同中付款條款存在的問題筆者對近百個EPC項目合同進行了調(diào)查，通過對實踐中的EPC項目合同付款條款分析發(fā)現(xiàn)存在以下幾個 較為普遍的問題：一是金額不明或不易確左;二是付款時間約左不明;三是無付款程序約泄;四是無付款督促措 施。不明確分享期的起止時間，可能導致付款義務(wù)不明。節(jié)能量認定存在分歧，分享比例不明確，也會導致付 款金額不確左。付款時間不明確導致付款遲延的違約責任不能確定，也會使付款督促描施失靈。無付款程序的

7、 約左，往往會在主張付款時被動地滿足用能單位提岀的條件。如因發(fā)票約泄不明，有的用能單位在付款時要求 開具增值稅發(fā)票。ESCO要么自己申請成為一般納稅人直接開票，要么通過設(shè)備供應商或其他具有一般納稅資 格的單位向用能單位增值稅票。通過其他單位開票存在法律風險。為此申請成為一般納稅人，稅收優(yōu)惠政策不 能享受，項目利潤受到負面影響。缺少付款督促措施，會使ESCO失去利用合同自身的激勵和懲罰機制督促用 能單位履行付款義務(wù)的機會。有的很多合同照搬參考合同文本，導致合同條款千篇不律，不能很好地適用項目個人收集整理，勿做商業(yè)用途EPC項目合同中付款條款的構(gòu)建參考文本付款條款主要體現(xiàn)在第4節(jié)關(guān)于節(jié)能效益分享方

8、式一節(jié)中。這一約左適用的模式是，雙方事先約 左盯能效益分享比例，根據(jù)確認的右能量計算付款金額，向用能單位提出付款請求，用能單位付款后由ESCO 開具發(fā)票。實踐中，項目的具體情況千差萬別，這一模式并不能滿足所有項目需要。在使用參考合同文本時， 需根據(jù)項目具體情況加以變通。筆者根據(jù)EPC項目的特點，在研究EPC項目合冋參考文本和國外合同文件的 基礎(chǔ)上，給合國內(nèi)法律環(huán)境和市場環(huán)境，綜合EPC項目實踐就EPC項目付款條款的構(gòu)建提出以下建議，供讀 者參考：付款條款構(gòu)建基本原則付款條款應（1）滿足具體項目需要;（2）符合稅收優(yōu)惠和申請財政獎勵資金規(guī)泄;（3）具有可操作性。不同項目有其身的特 點，合同雙方有

9、不同的需求，付款條款必須滿足項目的具體需要。對于擬申請稅收優(yōu)惠政策和財政獎勵資金的 項目而言，項目合同是必備的文件，付款條款應符合相關(guān)政策要求。合同條款的目的是履行，具有可操作性的 合同條款才能方便雙方履行合同。關(guān)于分享期約朿性要求。分享期從經(jīng)濟性上考慮，應短于改造項目預期的使用壽命，否則不符合EPC項目的特征。 從法律上考慮，國內(nèi)有些地方對公共機構(gòu)EPC項目的分享期有限制性規(guī)定，在約圧分享期時應不長于規(guī)泄的 期限。例如，河南省公共機構(gòu)合同能源管理（暫行）辦法規(guī)上，“合同期限原則上不超過5年，新技術(shù)、新產(chǎn)品 應用或者固左資產(chǎn)投資較大的項目可以適當延長，最長不超過10年二分享期實質(zhì)內(nèi)容是ESCO

10、有權(quán)從用能單 位獲得節(jié)能收益的期間，不論分享的比例如何（分享比例可以從1%-100%）,只要有分享，均應計算為分享期。選擇的余地。（1）封閉或開放。分享期可以是封閉的，也可以是開放的。所謂封閉的，是指固左的時間段， 如某年某月某日到某年某月某日。所謂開放，是指在簽訂合同時并不能具體確左期間的確切時長，或不能確左 具體的期間起點或期間終點。比如，有的項目約左分享期從項目安裝調(diào)試完成并經(jīng)用能單位驗收通過后開始計 算分享期。有的項目約圧分享的右能收益總金額，約泄用能單位實際付款金額達到總金額時分享期終止。（2） 連續(xù)或斷續(xù)。通常是連續(xù)的分享期，理論上也可以是斷續(xù)的，雖然實踐中約左斷續(xù)分享期的項目十分

11、少見，但 在具體項目存在約左斷續(xù)分享期的可能性。（3）延長或縮短。通常在約左固泄期間的分享期合同中，因用能單位 的原因?qū)е鹿て谘诱`，或因用能單位原因設(shè)備停機致肖能收益未實現(xiàn)，或雙方不可控制的原因致預期的節(jié)能收 益減少等，ESCO可要求延長分享期。相反，因ESCO原因延誤工期，未盡維修保養(yǎng)義務(wù)致節(jié)能收益不足或設(shè) 備壽命縮短等，用能單位可要求縮短分享期。關(guān)于付款金額約束性要求。法律法規(guī)對付款金額并無限制性規(guī)左。付款金額和投資金額有關(guān)。付款金額包括投資和利息。 按財政獎勵資金管理辦法的規(guī)左，ESCO的投資不低70%才能申請中央財政獎勵資金。有些地方制訂了適用于 當?shù)氐莫剟钫?，申請地方財政獎勵對ES

12、CO投資比例要求較低。對于公共機構(gòu)EPC項目，因資金來源于財 政，需要有足夠的預算才能支付。選擇的余地。（1）固上金額或比例。固立金額可以避免在合同履行時再計算和確認的不確定性，但不適合所 有項氐EPC項目的付款金額與節(jié)能收益相關(guān)，因此嚴格講只有節(jié)能收益固左的項目，才能約泄固左金額。固 左金額通常是基于雙方確認的節(jié)能收益按確立分享比例訃算的結(jié)果，如果是這種情況，建議將分享比例和金額 同時在條款中表述，以便明確付款金額的來源。固泄金額也可不按比例訃算，僅僅基于雙方約左。不基于比例 的固立金額約立，適用于項目因具體情況需要對某一期付款金額進行調(diào)整的情況。約定分享比例可約立在分享 期內(nèi)采取固左比例，

13、也可以約泄不同時間段不同的分享比例*有的項目，可以考慮超岀承諾的節(jié)能效益，另行 約左更高的分享比例。（2）實際肖能量或預計節(jié)能崑無論是采取何種方式約立付款金額.終究不能脫離節(jié)能收 益。決左節(jié)能收益的因素有兩個，一個是節(jié)能量，一個是能源價格。因此，在合同中需要將影響肖能收益的這 兩個因素如何確定予以明確。以實際節(jié)能量作為分享節(jié)能收益基礎(chǔ)的，付款金額在合同履行過程中才能確左， 需要經(jīng)雙方確認，且付款金額將隨實際節(jié)能量變化。以預訃肖能量作為分享節(jié)能收益基礎(chǔ)的，付款金額在合同 簽訂時既已確肚，一般在履行過程中不再變更。（3）影響因素。實際節(jié)能量不僅與節(jié)能改造的效果相關(guān)，還與改 造后的能源消耗有關(guān)，與用

14、能單位的設(shè)備運營情況有關(guān)。在以實際節(jié)能量作為付款依據(jù)的合同中，需要充分考 慮用能單位運營狀況對付款金額的影響匚通常改造驗收合格，則表示ESCO實現(xiàn)了合同約左的節(jié)能承諾，因用 能單位自身原因關(guān)停設(shè)備導致實際節(jié)能量未實現(xiàn)的，用能單位仍應正常付款。用能單位為了督促ESCO按期完 工，可能約泄即使在約泄的工期內(nèi)未完工，分享期仍然開始起算.要求按承諾的節(jié)能量履行。這樣.如工期拖 延就意味著付款金額減少。關(guān)于付款時間個人收集整理，勿做商業(yè)用途約朿性要求。法律對付款時間沒有約束性要求。選擇的余地。時間段劃分。一般而言，ESCO總是希望盡早付款.用能單位則希望更晚付款°因此付款 條款，需要找到雙方的

15、平衡點。付款時間可分為實現(xiàn)節(jié)能收益前付款和實現(xiàn)肖能收益后付款兩個大的階段。有 人可能對實現(xiàn)節(jié)能收益前付款心存疑問。EPC項目把以肖能收益支付項目所有支出作為其經(jīng)濟性特征，在實現(xiàn) 節(jié)能收益之前付款，是不是與EPC項目的特征不符。事實上，以節(jié)能收益支付項目投資是針對項目的總體財 務(wù)和經(jīng)濟性指標而言，并不是要求必須在實際實現(xiàn)肖能收益后才向ESCO付款。在設(shè)備安裝到位后，或調(diào)試合 格后，或在驗收通過后，ESCO已履行了相當一部分合同義務(wù)，因設(shè)備已到達用能單位，并在用能單位管控范 圍內(nèi)，由用能單位支付一泄比例的價款，在風險分配上是平衡的。付款比例一般參考設(shè)備的價值，因設(shè)備的實 際效用未得到檢驗，這時的付

16、款金額一般是按設(shè)備價值一泄比例確怎。有的項目可能單列設(shè)備價值，在條款上 體現(xiàn)為合同總價款的一立比例。如果設(shè)備本身的價值較髙，約左在設(shè)備到位后支付一部分款項，對ESCO控制 風險和減輕資金圧力更有意義，更有利于項目實施。如果設(shè)備本身的價值較小，如此約泄可能意義不大。鑒于 EPC項目的基礎(chǔ)是ESCO對節(jié)能效果的承諾，一般不會要求用能單位在設(shè)備到達前支付預付款。實現(xiàn)節(jié)能收益 后付款，一般約泄是按年、按季或按月支付。EPC項目的付款頻率與用能單位支付能源費用的頻率相關(guān)，可保 持二者一致。約左為按月支付的情況較為普遍。（2）與融資的相關(guān)性。付款時間關(guān)系到收款風險，因此關(guān)系到項 目融資時，投資人對項目風險

17、的評估?；乜顣r間短、早期回款金額大、有穩(wěn)左的現(xiàn)金流有利于項目融資。關(guān)于付款方式現(xiàn)金付款適用于小額的零星付款。大額付款通常通過銀行匯付或票據(jù)實現(xiàn)。實踐中使用較多的票據(jù)是支票 和匯票。支票受區(qū)域限制，一般適宜在同城使用。匯票按付款時間分即期和遠期匯票，按出票人，分為銀行匯 票和商業(yè)匯票。約宦以匯票作為支付工具的，應明確匯票的付款時間和匯票種類。電子劃撥是一種簡單快捷的 付款方式，宦期的付款適宜采用這種方式。采用電子劃撥方式付款的，應在條款中約左收款賬戶。實踐中也有 以實物替代付款的情況。如某鋼廠節(jié)能改造項目就約左，在乙方同意的情況下，甲方可以用實物支付乙方的 分享款項。如果甲方欲以實物支付乙方的分

18、享款項，至少應提前60天告知乙方。實物按當時的市場價由雙方商 左，已使用過的實物，應按中國財務(wù)有關(guān)規(guī)立折舊或加速折舊。"以實物替代付款，需要確左實物品類、品質(zhì)、 價格等要素，除非這些實物將由ESCO自用，否則還要考慮其市場情況，以便出售變現(xiàn)。關(guān)于付款程序約泄付款程序是為了明確付款的具體流程，付款的步驟、環(huán)肖、需要提供的材料。從流程上講，一般是由 ESCO向用能單位提岀付款申請，用能單位審核無誤后付款，如有異議，雙方協(xié)商。提岀付款申請，同時要提 供若干材料，通常必備材料之一是與申請付款金額相當?shù)陌l(fā)票。實踐中，發(fā)票的類型以明確為妥。開具增值稅 發(fā)票或普通發(fā)票，都會影響雙方的稅賦。此外，不同階段的付款，還會要求提供不同的文件，如在設(shè)備安裝調(diào) 試驗收后的付款，會要求提供驗收證書;在分享期內(nèi)的付款，會要求提供肖能量或能源消耗記錄等。付款申請所 要求提供的文件，應在合同中明確其內(nèi)容、要求.格式。關(guān)于督促和保障措施常用的付款保障措施有：擔保（保證、抵押、質(zhì)押）.債權(quán)轉(zhuǎn)讓，委托銀行泄期劃款、保理。關(guān)于EP