2016年CPA考試《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)解讀第04章合同法律制度13

1、精品 word 文檔值得下載值得擁有精品 word 文檔 值得下載 值得擁有第四章合同法律制度（十三）第十單元其他合同【考點(diǎn) 4 4】建設(shè)工程合同（P103P103）4.4.承包人墊資（1 1） 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定， 承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息；但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于同期同類貸款利率的部分除外。（2 2） 當(dāng)事人對(duì)墊資 沒有約定的，按照工程欠款 處理；當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請(qǐng)求支付利息。【相關(guān)鏈接】 工程欠款的利息，當(dāng)事人有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照同 期同類貸款利率計(jì)息。表4-2墊資與工程欠款的區(qū)別墊資工程欠款未約定的不支付剝息按照同期同類貸

2、款 剎率計(jì)息有約定的按照約定，但是約定的利息廿算標(biāo)準(zhǔn)高于同 期同類貸款利率的部勞除外按照約定5.5.竣工日期（20122012 年多選題）當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程 實(shí)際竣工日期 有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：（1 1 ）建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日 為竣工日期；（2 2）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的， 以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日 為竣工日期；精品 word 文檔 值得下載 值得擁有|精品 word 文檔 值得下載 值得擁有（3 3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收， 發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有 建設(shè)工程之日為竣工日期。6 6付款時(shí)間當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為

3、應(yīng)付款時(shí)間：（1 1 ）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為 交付之日；（2 2）建設(shè)工程沒有交付的，為 提交竣工結(jié)算文件 之日；（3 3 ）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。7.7.承包人的優(yōu)先受償權(quán)（20042004 年案例分析題、20122012 年案例分析題）（1 1）優(yōu)先受償權(quán)的含義發(fā)包人未按照約定支付工程價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的， 除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，建筑工程的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。（2 2 ）享有優(yōu)先權(quán)的工程價(jià)款的范圍建筑工程的價(jià)款包括承包

4、人為建筑工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等“實(shí)際支出的費(fèi)用”，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。（3 3）承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。（4 4）優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為 6 6 個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日起（或者建設(shè)工程合同約定 的竣工之日起）計(jì)算。（5 5） 消費(fèi)者支付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià) 款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。精品 word 文檔 值得下載 值得擁有|精品 word 文檔 值得下載 值得擁有【例題 1 1 多選題】下列關(guān)于建設(shè)工程施工合同上的竣工與驗(yàn)收的表述中，符合合同法 律制度規(guī)定的有（）。（20122012 年 B B 卷）A

5、.A. 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，不得交付使用B.B. 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以建設(shè)工程轉(zhuǎn)移占有之日為竣工日期C.C. 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人即擅自使用的，以發(fā)包人開始使用之日為竣工日期D.D. 承包人已提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期【答案】ADAD【解析】（1 1）選項(xiàng) B B:建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（2 2）選項(xiàng) C:C:建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的， 以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。【例題 2 2單選題】甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，由乙公司承建甲公司的辦 公樓，但乙公司并無相應(yīng)的建筑施工企業(yè)

6、資質(zhì)。工程竣工后，經(jīng)驗(yàn)收合格。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。（20132013 年）A.A. 合同無效，但乙公司有權(quán)請(qǐng)求甲公司參照合同約定的工程價(jià)款數(shù)額付款B.B. 合同無效，乙公司有權(quán)請(qǐng)求甲公司按照合同約定的數(shù)額支付工程價(jià)款C.C. 合同無效，乙公司無權(quán)請(qǐng)求甲公司付款D.D. 合同有效，但甲公司有權(quán)撤銷合同并拒付工程價(jià)款【答案】A A【例題 3 3單選題】建設(shè)工程監(jiān)理是指工程監(jiān)理人代表發(fā)包人對(duì)承包人的工程建設(shè)情況 進(jìn)行監(jiān)督，發(fā)包人與監(jiān)理人之間的權(quán)利、義務(wù)以及法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)依照特定類型的有名合同處 理，該有名合同是（）。（2012014 4年）A.A. 技術(shù)服務(wù)合同B.B.

7、建設(shè)工程合同C.C. 委托合同D.D. 承攬合同【答案】C C精品 word 文檔值得下載值得擁有精品 word 文檔值得下載值得擁有【解析】發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)依照合同法關(guān)于“委托合同”的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。【考點(diǎn) 5 5】委托合同（P107P107）【解釋】委托和代理的區(qū)別：（1 1）代理關(guān)系是三方關(guān)系（被代理人、代理人和第三人）， 委托合同是雙方關(guān)系（委托人和受托人）；（2 2）代理屬于對(duì)外關(guān)系，委托是委托人和受托人的內(nèi)部關(guān)系（即使在委托代理中，委托合同關(guān)系也僅限于被代理人和代理人之間，不涉及第三人）；（3 3）代理包括委托代理、法定代理和指

8、定代理，委托合同僅僅是委托代理的基 礎(chǔ)關(guān)系。1.1.費(fèi)用與報(bào)酬（1 1） 受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該“費(fèi)用及其利息”。（2 2） 委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同。（3 3） 因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，從其約定。2.2.損失賠償（1 1 ）有償?shù)奈泻贤?，因受托人的“過錯(cuò)”給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償 損失。（2 2 ）無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说摹肮室饣蛑卮筮^失”給委托人造成損失的，委托人可 以要求賠償損失。3.3.隨時(shí)解除精品 word 文檔值得下載值得擁有精品

9、 word 文檔值得下載值得擁有“委托人或者受托人” 可以隨時(shí)解除委托合同， 因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。4.4.轉(zhuǎn)委托（1 1） 轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示第三人，受托人僅就第三人的選 任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。（2 2） 轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的， 受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人 為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。5 5隱名代理受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同（1 1） 第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的：該合同直接約束委托 人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只

10、約束受托人和第三人的除外。（2 2）第三人在訂立合同時(shí)不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的：披露義務(wù)1受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會(huì)與受托人訂立合同的除外。2受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。精品 word 文檔值得下載值得擁有【例題單選題】甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)委托給丙。丙以其名義 與丁簽訂買賣合同，丙依約向丁交付首飾，但丁拒絕向丙支付首飾

11、款。根據(jù)合同法律制度的 規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。A.A. 乙的轉(zhuǎn)委托行為無效B.B. 丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁C.C. 丙應(yīng)向甲披露丁，甲可以行使丙對(duì)丁的權(quán)利D.D. 丙應(yīng)向丁披露甲，丁可以行使丙對(duì)甲的權(quán)利【答案】C C【解析】（1 1）選項(xiàng) A A:經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托；（2 2）選項(xiàng) B:B:受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，只有在“第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系”的情況下，該合同才直接約束委托人和第三人，本題并沒有指明“第三人當(dāng)時(shí)知道”；（3 3）選項(xiàng) CDCD 受托人（丙）因第三人（?。┑脑?qū)ξ腥耍祝┎宦男?/p>

12、義務(wù)（因丁拒絕向丙支付首飾款，導(dǎo)致丙不能向甲付款），受托人（丙）應(yīng)當(dāng)向委托 人（甲）披露第三人（?。腥耍祝┮虼丝梢孕惺故芡腥耍ū?duì)第三人（?。┑臋?quán) 利。【考點(diǎn) 6 6】技術(shù)合同（P108P108）1.1.技術(shù)合同的無效事由（20052005 年多選題）除了合同法總則規(guī)定的無效理由（如以合法形式掩蓋非法目的）之外，具有下列非 法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果情形的技術(shù)合同無效：（1 1）限制當(dāng)事人一方在合同標(biāo)的技術(shù)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進(jìn)的 技術(shù)，或者雙方交換改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等，包括要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償提供給對(duì)方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對(duì)方、無償獨(dú)占或

13、者共享該改進(jìn)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。- 精品 word 文檔 值得下載 值得擁有-精品 word 文檔 值得下載 值得擁有（2 2） 限制當(dāng)事人一方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似的技術(shù)或者與其競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)。（3 3） 阻礙當(dāng)事人一方根據(jù)市場(chǎng)需求， 按照合理方式充分實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)， 包括明顯不 合理地限制技術(shù)接受方實(shí)施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價(jià)格、銷售 渠道和出口市場(chǎng)。（4 4）要求技術(shù)接受方接受并非實(shí)施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術(shù)、 原材料、產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)以及接收非必需的人員等。（5 5）不合理地限制技術(shù)接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備等的渠道或者來源。（

14、6 6）禁止技術(shù)接受方對(duì)合同標(biāo)的技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議或者對(duì)提出異議附加條 件。2.2.不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同，經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的， 視為法人訂立的合同，由法人承擔(dān)責(zé)任；未經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的， 由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任， 但該法人因該合同受益的，在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任?！窘忉尅坎痪哂忻袷轮黧w資格的科研組織訂立的技術(shù)合同：（1 1）該合同有效；（2 2）事后經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的，由法人承擔(dān)責(zé)任；未經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的，由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任。3.3.生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)過但未經(jīng)過有關(guān)部門審批或者取得行政許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的

15、效力（該合同有效）。當(dāng)事人對(duì)辦理審批或者行政許可義務(wù)沒有約定或者約定不明確的，由“實(shí)施技術(shù)”的一方負(fù)責(zé)辦理?！纠}多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，技術(shù)合同有下列情形時(shí)，導(dǎo)致技術(shù)合同無效的有（）。（20052005 年）精品 word 文檔 值得下載 值得擁有- 精品 word 文檔 值得下載 值得擁有-精品 word 文檔值得下載值得擁有精品 word 文檔值得下載值得擁有A.A. 技術(shù)提供方限制技術(shù)接受方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似技術(shù)的B.B. 法人內(nèi)部從事技術(shù)開發(fā)的課題組未經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可，與他人訂立技術(shù)合同的C.C. 技術(shù)接受方生產(chǎn)產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)取得行政許可而未取得的D.D. 技術(shù)提供方

16、限制技術(shù)接受方在合同標(biāo)的技術(shù)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的研究開發(fā)的【答案】ADAD【解析】（1 1）選項(xiàng) B B:不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同，該合同有效：事 后經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的， 由法人承擔(dān)責(zé)任；未經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的，由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任； （2 2）選項(xiàng) C:C:生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)過但未經(jīng)過有關(guān)部門審批 或者取得行政許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力。4.4.侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后（1 1） 第三人善意侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外， 善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技

17、術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)；對(duì)方繼續(xù)使用技術(shù)秘密但又拒不支付使用費(fèi)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求人民法院判令使用人停止使用。不論使用人是否繼續(xù)使用， 均應(yīng)向權(quán)利人支付已使用期間的使用費(fèi)。（2 2） 第三人惡意當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。（3 3） 使用人已經(jīng)向無效合同的讓與人支付的使用費(fèi)，應(yīng)當(dāng)由讓與人負(fù)責(zé)返還。精品 word 文檔值得下載值得擁有精品 word 文檔值得下載值得擁有【例題多選題】甲公司非法竊取競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手乙公司最新開發(fā)的一項(xiàng)技術(shù)秘密成果，與丙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同，約定丙公司向甲公司支付一