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文檔簡介
1、刑事案件卷宗閱卷技巧(收藏版下)!2 .書證的審查書證具有直接性、穩(wěn)定性的特點,書證所表達的內(nèi)容較為明 確,能夠直接證明案件的主要或者部分事實。如在詐騙類案件中,對于嫌疑人 收了被害人多少錢的陳述可能會有不同,嫌疑人說的少、被害人說的多,在沒 有其他證據(jù)證明的情況下,那么書證如銀行轉(zhuǎn)賬憑證等,反映出來的數(shù)額則更 直接和客觀。對書證的審查要注意:a.書證是否為原件,書證的副本、復(fù)制件與原件是否相符,書證是否經(jīng)過辨 認(rèn)、鑒定,書證的副本、復(fù)制件是否由二人以上制作,有無制作人關(guān)于制作過 程及原件存在于何處的文字說明及簽名。不要輕易相信偵查機關(guān)收集的書證, 有時存卷的復(fù)印件也會被變造。b.書證的收集程
2、序、方式是否符合法律及有關(guān)規(guī)定,經(jīng)勘驗、檢查、搜查提 取、扣押的書證,是否附有相關(guān)筆錄或者清單,筆錄或者清單是否有偵查人 員、物品持有人、見證人的簽名,沒有物品持有人簽名的,是否注明原因。實 踐中出現(xiàn)最多的是偵查機關(guān)直接將被害人提交的銀行交易明細附卷,并未注明 來源,所以對于這類證據(jù)要注意。c.書證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。d.書證與案件事實有無關(guān)聯(lián)。e.與案件事實有關(guān)聯(lián)的書證是否全面收集。對于具備辨認(rèn)條件的書證,應(yīng)當(dāng) 交由當(dāng)事人或者證人進行辨認(rèn),必要時應(yīng)當(dāng)進行鑒定。實踐中需要鑒定的一般 都是當(dāng)事人對書證的真實性有異議的,比如辯稱書證記載內(nèi)容有改動、名字非 本人簽署等。強調(diào)
3、一點,對書證的審查,要注意審查對犯罪嫌疑人不利的書 證,是否有人為改動痕跡,所以我們在審閱卷宗時對這部分要重點關(guān)注,有的 時候你多注意了一點,可能就會影響整個案件的走向。3 .物證審查從物證排在刑訴法證據(jù)第一項就可以看出,物證在證明案件事實的過 程中發(fā)揮著無可替代的重要作用。在目前大多數(shù)的偵查卷宗中,物證均是以照 片、錄像或者復(fù)制品形式呈現(xiàn),而不是隨卷移交物證原物。我們要清楚的認(rèn)識到在刑事訴訟中,證明案件事實的并非照片、錄像或者復(fù)制品本身,而是照 片、錄像或者復(fù)制品所保全和固定下來的原物。所以對于固定和保全物證有著 嚴(yán)格的要求,故而對于以照片等形式出現(xiàn)在卷宗中的物證,要重點審查以下內(nèi) 容:a.
4、物證是否為原物,物證的照片、錄像或者復(fù)制品與原物是否相符;物證是 否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定;物證的照片、錄像或者復(fù)制品是或否由二人以上制作,有 無制作人關(guān)于制作過程及原物存在于何處的文字說明及簽名。司法實踐中,偵 查機關(guān)對于刑事案件中的物證進行拍照附卷的比例最高。而大部分的物證照片 是不做是否與原物相符的說明,很多沒有經(jīng)過辨認(rèn),不記載照片的制作過程及 原物存放的文字說明及簽名,這是基層偵查最容易忽視的方面。針對偵查機關(guān) 容易忽視的問題,我們辯護律師就要特別重視。b.律師同時要注意審查物證的收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)規(guī)定;經(jīng) 勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證,是否附有相關(guān)筆錄或者清單;筆錄或者 清
5、單是否有偵查人員、物品持有人、見證人的簽名,沒有物品持有人簽名的, 是否注明原因;對物品的特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明是否清楚。這里要注意的是毒品案件,對于毒品案件中涉案毒品的數(shù)量、特征、質(zhì)量 等等一定要審查其是否注明清楚。如果一個毒品案件關(guān)鍵的物證因為提取等相 關(guān)程序存在不能補正或作出合理解釋的瑕疵而予以排除,那么這個案件最后的 走向是不是更有利于被告人呢。所以說對于物證的審查關(guān)鍵在于物證的提取、 扣押等程序性的審查。c.物證在收集、保管及鑒定過程中是否受到破壞或者改變。這一點是在檢察院審查起訴中最不容易得到重視的,因為辦案檢察官都有 一種思維就是偵查機關(guān)搜集到了物證必然記錄在案,但作為刑辯
6、律師,對于某 些個案可能就要在這方面多上心,可能就因為這一點,會使案件產(chǎn)生完全不同 的結(jié)果。d.物證與案件事實有無關(guān)聯(lián),對現(xiàn)場遺留與犯罪有關(guān)的具備檢驗鑒定條件的 血跡、指紋、毛發(fā)、體液等生物物證、痕跡、物品,是否通過DNA鑒定、指紋鑒定等鑒定方式與被告人或者被害人的相應(yīng)生物檢材、生物特征、物品等作同 一認(rèn)定。e.此外對于具備辨認(rèn)條件的物證,應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人或者證人進行辨認(rèn),必要 時應(yīng)當(dāng)進行鑒定。司法實踐中有好多的案件對這一程序是缺失的,比如說對于 搜集扣押的兇器沒有讓當(dāng)事人或者證人進行辨認(rèn)。4 .鑒定意見審查鑒定意見作為常見的證據(jù)類型,在案件事實認(rèn)定以及對被告人定罪量刑中 起著至關(guān)重要的作用。但
7、是由于鑒定意見是由具有專門知識和技能的鑒定人員 做出,因此,鑒定意見被蒙上一層神秘的面紗,由此導(dǎo)致刑事律師對鑒定意見 的見質(zhì)證難以下手,無從下手。所以多數(shù)律師不去認(rèn)真分析,盲目迷信鑒定機 構(gòu)及鑒定人員的權(quán)威性,總認(rèn)為無法提出異議,其實不然。由于我國司法鑒定 體制還不完善,鑒定人員的技術(shù)水平、鑒定經(jīng)驗、執(zhí)業(yè)道德參差不齊,鑒定意 見難免會存在這樣那樣的問題,這就給我們律師質(zhì)證留下廣闊的空間,具體可 從以下三個方面質(zhì)證,這里我結(jié)合我辦理的三起案件,都是從鑒定意見入手進 行辯護,達到非常滿意的效果。第一,鑒定人資質(zhì)刑訴法第一百四十四條規(guī)定,為了查明案情,需要解決案件中某些專門性問題的時候,應(yīng)當(dāng)指派、聘
8、請有專門知識的人進行鑒定?!边@一資質(zhì)要求既包括鑒定機構(gòu),也包括參與鑒定的人員。而實踐中無鑒定資質(zhì)、超越鑒定資質(zhì) 從事鑒定工作的比比皆是。比如在眾多的經(jīng)濟類犯罪中,經(jīng)常會見到司法會計鑒定意見書”,這些鑒定意見書往往是由會計師事務(wù)所出具的,這時我們一定要 注意這個會計師事務(wù)所和從事鑒定的會計有無司法鑒定資質(zhì)?如果沒有司法鑒 定資質(zhì),根據(jù)刑訴法解釋第八十五條規(guī)定,就不得作為定案依據(jù)。比如我曾經(jīng)辦理的一起國有公司人員失職罪,涉及到一起水庫潰堤原因的 司法鑒定,可能是由于沒有專業(yè)從事這類問題鑒定機構(gòu)的原因,當(dāng)時事發(fā)之后 旗政府成立了事故原因調(diào)查處理小組,人員分別從市、旗水利部門抽調(diào)的專家 組成,最終認(rèn)定
9、事故原因是管理不善導(dǎo)致,公司主要領(lǐng)導(dǎo)負(fù)有直接責(zé)任,。我在質(zhì)證時就是從鑒定機構(gòu)及鑒定人資質(zhì)入手提出異議,否定鑒定意見的效力, 最后委托人被判免于刑事處罰。第二,鑒定程序鑒定程序是否合法,直接關(guān)系到鑒定結(jié)論的公正,繼而關(guān) 系到鑒定意見的效力。司法鑒定有嚴(yán)格的程序性要求,比如司法鑒定通則 刑事訴訟法解釋等都有相關(guān)條款要求,拿到一個司法鑒定意見,認(rèn)真用程 序去衡量,你會有意想不到的收獲。又比如我曾辦理的一起傷害案件,被控致 人一人輕傷、一人輕微傷,鑒定意見構(gòu)成輕傷的是背部銳器傷,創(chuàng)口長度達10.3cm;如何質(zhì)證?也是從程序入手,成功推翻了鑒定意見,達成訴辯交易, 被告人被判免于刑事處罰。第三,鑒定檢材
10、內(nèi)容關(guān)鍵是檢材是否具備同一性,如果不具備同一性,那么就是鑒定了一個與 本案無關(guān)的物證。比如在毒品犯罪案件毒品定性與含量鑒定中,對于檢材的來 源要與扣押、搜查等筆錄進行橫向比較,確保檢材的同一性;對于檢材的提 取,通過與被告人的會見,查看同步錄音錄像以及查閱提取筆錄,要注意審查 檢材在提取前是否進行封存等程序;對于檢材的送檢,要注意核對是否超過送 檢日期。若檢材來源、取得程序不符合法律規(guī)定,不能確保檢材的同一性,則 辯護人對鑒定意見的合法性、關(guān)聯(lián)性、真實性有異議。比如,我曾經(jīng)辦理的一 起被指控侵犯微軟知識產(chǎn)權(quán)案,這里就涉及對扣押裝有盜版軟件的硬盤進行鑒 定,經(jīng)同一性鑒定,相似率達到 86%以上,
11、被認(rèn)定為盜版。通過對鑒定意見書 進行反復(fù)仔細分析,最后在安裝時間上發(fā)現(xiàn)問題,成功推翻鑒定意見,被告人 被羈押了一年半,開庭后不久被取保,至今案件不了了之。5 .辨認(rèn)筆錄的審查辨認(rèn)筆錄在刑事偵查中應(yīng)用廣泛,同時也是容易出現(xiàn)問題的,所以檢察機 關(guān)在審查過程中對辨認(rèn)筆錄會很認(rèn)真的對待,那么作為刑辯律師更應(yīng)該認(rèn)真對 待。原來單位曾經(jīng)有一個故意傷害案件,就因為辨認(rèn)筆錄出現(xiàn)問題,導(dǎo)致案件 最后是個無罪案件,并且引發(fā)當(dāng)事人多年纏訪。該案的辨認(rèn)筆錄問題出現(xiàn)在見 證人簽字上,是偵查人員冒充見證人簽字,說得通俗點還不如不簽。因為按照 法律規(guī)定,辨認(rèn)筆錄沒有偵查人員、辨認(rèn)人、見證人的簽名或者蓋章的屬于瑕 疵證據(jù),是
12、可以補正的,不簽字可以做出合理解釋,冒簽字可是無法做出合理 解釋的。6 .情況說明、工作記事等說明性文書刑事訴訟中的 情況說明”,是指偵查機關(guān)、偵查部門就刑事訴訟中的案件 事實問題和證據(jù)問題予以說明和解釋的書面材料。本文所指的 情況說明”要與民警作為證人的陳述性證據(jù)區(qū)分開來,本文所 述 情況說明”通指辦案人員就證據(jù)本身的說明性材料,往往是程序性說明。從 刑事司法實踐來看,情況說明已有被濫用之勢,存在隨意擴大證明范圍的現(xiàn) 象,演變成了司法機關(guān)清補證據(jù)漏洞、修補證據(jù)瑕疵的萬能文書。情況說明根據(jù)其性質(zhì)可以分為兩種:實體性情況說明:最廣為大家熟知是 到案經(jīng)過”、抓獲經(jīng)過”、舉報說 明”、立功說明”等,
13、這一類情況說明在刑事訴訟中直接影響當(dāng)事人自首、立功 的認(rèn)定。補益性情況說明:是對證據(jù)事實和取證程序的補充說明,如證據(jù)存在瑕疵 原因、無法提取作案工具、無法提取通話記錄等。最高人民法院關(guān)于全面推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革的實施意 見第25條規(guī)定:現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集合法性的,人民法院可以 通知有關(guān)偵查人員出庭說明情況。不得以偵查人員簽名并加蓋公章的說明材料 替代偵查人員出庭。經(jīng)人民法院通知,偵查人員不出庭說明情況,不能排除以 非法方法收集證據(jù)情形的,對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除?!边@一規(guī)定,基本宣告度盛行于刑事訴訟中的補益性情況說明”有望退出歷史舞臺!五如何處理閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題方才用了大
14、部分時間來說怎么進行卷宗審查, 那么在審查中我們發(fā)現(xiàn)了這樣那樣的問題,有大問題,有小問題,大問題可能 會影響罪與非罪,小問題可以小到筆錄裝訂順序混亂,這都是問題,所以對于 辯護律師而言,最難也是最高明的做法是抓大放小,不同案件不同處理方式。 大家可能更關(guān)注發(fā)現(xiàn)問題如何進行處理,這就涉及到了與檢察官、法官的溝通 問題。目前的執(zhí)法環(huán)境,不要寄希望于案件非要與辦案檢察官、法官進行當(dāng)面 交流,大家坐下來慢慢談,這在現(xiàn)在基層辦案人員工作量大的情況下,幾乎難 以實現(xiàn)。更可行而且有效的方法是出具簡潔、專業(yè)的書面法律意見。因為現(xiàn)在 檢察官和法官都很忙,確實沒有時間接待律師,即便是見下面,如果僅是你口頭說,也不
15、一定能記下你所說的理由。一個辯護律師對于案件的見解完全體現(xiàn) 在了一紙高質(zhì)量的法律意見上,即便是沒有見面,也會打動檢察官或法官。下 面就談?wù)勅绾纬鼍吒哔|(zhì)量的法律意見書。1法律意見書要標(biāo)題醒目何謂醒目,就是不要僅僅是 法律意見書”五個大字作為標(biāo)題,要寫清是犯 罪嫌疑人某某涉嫌某罪的法律意見書。如果你的觀點容易表達,就把觀點也寫 進標(biāo)題中。標(biāo)題這么做的好處就是不會讓你提交的法律意見書埋沒在檢察官或 法官案頭眾多的材料中,會引起檢察官或法官的重視。2先用簡短的語言表明你的觀點,然后再說支持你觀點的事實理由和法律依 據(jù)法律意見書觀點明確,重點突出,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),有理有據(jù),不要添加過多的 修飾性詞語,不需要加
16、入你的辯護意見。切記不要出現(xiàn)沒有任何依據(jù)、完全主 觀猜測的觀點,因為這樣做會給辦案人員留下一個你不夠?qū)I(yè)、不夠敬業(yè)的印 象。3提交法律意見書的時間要及時這就要求我們要時刻關(guān)注案件進程,第一時間閱卷,第一時間形成觀點提 交,不要等到辦案機關(guān)已經(jīng)形成了明確的意見或者進入下一個程序時提出。因 為目前檢察機關(guān)普遍存在的案多人少情況,辦案檢察官往往不能在受案后及時 詳細的閱卷,所以我們律師比較容易能夠做到先于檢察官一步,在其詳細閱卷 前形成意見提交。我們不是常說檢察官法官總是先入為主,認(rèn)為嫌疑人有罪, 那么我們在其閱卷前提交法律意見很有可能就會打破這種定律,讓檢察官有這 么一個印象,這個案子有疑點,沒那么板上釘釘。 4要注意法律意見書的行文格 式分清大標(biāo)題、小標(biāo)題,分出段落,不要一口氣從頭寫到尾,讓閱讀的人分 不出層次,也不要同樣的觀點車牯轆話反復(fù)說。5如果在閱卷中發(fā)現(xiàn)的問題較多要分清主次如果書寫的法律意見篇幅較長,那么我的建議是,將對定罪、定性、量刑 有決定性影響的問題放在前面進行重點闡述,這樣能夠引起檢察官的重視。以上是我辦理刑事案件的一點體會,抓住證據(jù)審查要點,能夠快速、準(zhǔn)確 掌握
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