合伙有關(guān)法規(guī)(共21頁).doc

1、根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見的規(guī)定，個人合伙的財產(chǎn)來源于兩個方面：第一是成立合伙時由合伙人投入的財產(chǎn)，包括資金、實物和知識產(chǎn)權(quán)。第二是在合伙經(jīng)營期間積累起來的財產(chǎn)。上述兩部分財產(chǎn)都應(yīng)屬于合伙人的共有財產(chǎn)。內(nèi)部財產(chǎn)關(guān)系個人合伙的內(nèi)部財產(chǎn)關(guān)系，包括合伙的財產(chǎn)的構(gòu)成和合伙財產(chǎn)的管理與使用。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見的規(guī)定，個人合伙的財產(chǎn)來源于兩個方面：第一是成立合伙時由合伙人投入的財產(chǎn)，包括資金、實物和知識產(chǎn)權(quán)。第二是在合伙經(jīng)營期間積累起來的財產(chǎn)。上述兩部分財產(chǎn)都應(yīng)屬于合伙人的共有財產(chǎn)。對合伙的共有財產(chǎn)，應(yīng)當由合伙人統(tǒng)一管理和

2、使用以實現(xiàn)成立合伙的目的，在合伙人之間對合伙財產(chǎn)的管理和使用發(fā)生分歧時，應(yīng)當按照少數(shù)服從多數(shù)或出資少服從出資多者的原則決定合伙財產(chǎn)的管理和使用事宜。對外財產(chǎn)關(guān)系個人合伙的對外財產(chǎn)關(guān)系，包括兩個方面：第一、個人合伙與其他民事主體發(fā)生的物權(quán)法律關(guān)系和債權(quán)法律關(guān)系。個人合伙作為獨立的民事主體，可以與其他民事主體就財產(chǎn)歸屬和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)進行民事活動從而取得財產(chǎn)所有權(quán)或設(shè)定債權(quán)。第二、個人合伙對外承擔的債務(wù)清償責任。根據(jù)中華人民共和國民法通則和我國相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任;全體合伙人對合伙的債務(wù)承擔連帶清償責任，但法律另有規(guī)定除外。償還了

3、合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。個人合伙，是指兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的民事主體。成立根據(jù)中華人民共和國民法通則和相關(guān)的司法解釋及有關(guān)的行政法規(guī)規(guī)定的關(guān)于成立個人合伙的法律要求是：第一、合伙人應(yīng)當對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。第二、個人合伙可以起字號，依法辦理工商登記，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。第三、當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，應(yīng)當認定為合伙關(guān)系成立。加入和退出個人合伙的加

4、入，又稱入伙，是指在合伙經(jīng)營期間，原合伙人以外的人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。關(guān)于入伙的法律要求，根據(jù)我國相關(guān)的司法解釋，在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面合伙協(xié)議有約定的，按照約定辦理;書面合伙協(xié)議未約定的，必須經(jīng)過全體合伙人的同意,并修改合伙協(xié)議;未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當認定入伙無效。個人合伙的退出，又稱退伙，是指在合伙存續(xù)期間，原合伙人退出合伙組織從而喪失合伙人身份的行為。關(guān)于退伙的法律要求，依照我國相關(guān)的司法解釋，合伙人退伙，書面合伙協(xié)議有約定的按照書面合伙協(xié)議處理;書面合伙協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當考慮退伙的原因、理由及當事人的過錯，

5、確定應(yīng)承擔的賠償責任。個人合伙的法律特征個人合伙，是指兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的民事主體。法律特征1、個人合伙的合伙人為自然人。這一點區(qū)別于法人合伙，前者適用合伙企業(yè)法，后者適用民法通則。2、合伙是以合伙協(xié)議為成立前提的。民法通則第31條規(guī)定：“兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。這樣，合伙協(xié)議被規(guī)定為合伙的首要條件。合伙人為達到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上達成的協(xié)議，就是合伙協(xié)議。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。合伙協(xié)議一經(jīng)

6、訂立，便對各合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔責任。由于合伙均建立于合伙人互相了解、互相信任的基礎(chǔ)上，所以非經(jīng)合伙人全體同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。若合伙人需轉(zhuǎn)讓出資，則其他合伙人在同等條件下應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。若需增加新的合伙人，也需經(jīng)全體合伙人同意。合伙的這種帶有一定人身性質(zhì)的信任關(guān)系，正是合伙作為自然人的聯(lián)合體本質(zhì)特征的體現(xiàn)。合伙協(xié)議一般應(yīng)載明以下事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點;合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍;合伙人的姓名及其住所;合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限;利潤分配和虧損分擔辦法;合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行;入

7、伙和退伙;合伙企業(yè)的解散與清算;違約責任等。3、合伙人必須共同出資。合伙人的共同出資作為合伙組織的價值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以進行合伙經(jīng)營事務(wù)的物質(zhì)前提。合伙人的出資數(shù)額可以是均等的，也可以是不均等的。出資種類不限，既可以是實物形態(tài)的，如房屋、資金、設(shè)備、工具等;也可以是無形財產(chǎn)，如勞務(wù)、技術(shù)以至信譽。技術(shù)既可以是專利技術(shù)，也可以是未經(jīng)專利登記的專有技術(shù)，還可以是一技之長的某種技藝。總之，只要其他合伙人同意，出資方式幾乎可以說是沒有限制的。合伙出資構(gòu)成合伙財產(chǎn)，各合伙人對合伙財產(chǎn)享有平等使用權(quán)，且合伙人的經(jīng)營權(quán)利不因出資多少而不同。4、合伙必須由合伙人合伙經(jīng)營、共同勞動。合伙是一種共同經(jīng)營、共同勞

8、動的關(guān)系，在共同出資的前提下，各合伙人均應(yīng)直接以自己的行為參與合伙經(jīng)營，這是合伙在經(jīng)營方式上的重要特征。如公民之間沒有在共同需要、共同目的和共同利益之下的共同勞動與共同經(jīng)營，便不構(gòu)成合伙關(guān)系。5、合伙人必須分享利益，并對合伙債務(wù)負連帶責任。合伙經(jīng)營的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出資、共同經(jīng)營的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營而帶來的利益。合伙期間如出現(xiàn)意外事故等風險，其所受損失由合伙人共同負擔。合伙的對外債務(wù)由合伙人連帶承擔，即對合伙經(jīng)營所欠之債，債權(quán)人可向任一合伙人追償，而受追償?shù)暮匣锶瞬荒芫芙^，包括不得以自己的份額為由進行抗辯。民法通則第五節(jié)個人合伙第三十條個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)

9、議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。第三十一條合伙人應(yīng)當對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。第三十二條合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。第三十三條個人合伙可以起字號，依法經(jīng)核準登記，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。第三十四條個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。第三十五條合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。

10、償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）45起字號的個人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當以依法核準登記的字號為訴訟當事人，并由合伙負責人為訴訟代表人。合伙負責人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。未起字號的個人合伙，合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。合伙人人數(shù)眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴訟。訴訟代表人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。推舉訴訟代表人，應(yīng)當辦理書面手續(xù)。46公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分

11、配的，視為合伙人。47全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當負連帶責任；對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔比例或者出資比例分擔；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應(yīng)當根據(jù)其過錯程度相應(yīng)的多承擔責任。48只提供技術(shù)性勞務(wù)，不提供資金、實物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外也應(yīng)當承擔連帶責任；對內(nèi)則應(yīng)當按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔；沒有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比例承擔。49個人合伙或者個體

12、工商戶，雖經(jīng)工商行政管理部門錯誤地登記為集體所有制的企業(yè)，但實際為個人合伙或者個體工商戶的，應(yīng)當按個人合伙或者個體工商戶對待。50當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關(guān)系。51在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當認定入伙無效。52合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當考慮退伙的原因、理由以及雙方當事人的過錯等情況，確

13、定其應(yīng)當承擔的賠償責任。53合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責任。54合伙人退伙時分割的合伙財產(chǎn)，應(yīng)當包括合伙時投入的財產(chǎn)和合伙期間積累的財產(chǎn)，以及合伙期間的債權(quán)和債務(wù)。入伙的原物退伙時原則上應(yīng)予退還；一次清退有困難的，可以分批分期清退；退還原物確有困難的，可以折價處理。55合伙終止時，對合伙財產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當考慮多數(shù)人意見酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的

14、合伙人的意見處理，但要保護其他合伙人的利益。56合伙人互相串通逃避合伙債務(wù)的，除應(yīng)責令其承擔清償責任外，還可以按照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定處理。57民法通則第三十五條第一款中關(guān)于“以各自的財產(chǎn)承擔清償責任”，是指合伙人以個人財產(chǎn)出資的，以合伙人的個人財產(chǎn)承擔；合伙人以其家庭共有財產(chǎn)出資的，以其家庭共有財產(chǎn)承擔；合伙人以個人財產(chǎn)出資，合伙的盈余分配所得用于其家庭成員生活的，應(yīng)先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔，不足部分以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見17、對沒有辦事機構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營體提起的訴訟，由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊

15、登記，幾個被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。40、民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（4）經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（8）經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（9）符合本條規(guī)定條件的其他

16、組織。43、個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。45、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人。47、個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。物權(quán)法第八章共有第九十三條不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。第九十四條按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動

17、產(chǎn)按照其份額享有所有權(quán)。第九十五條共同共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)共同享有所有權(quán)。第九十六條共有人按照約定管理共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權(quán)利和義務(wù)。第九十七條處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。第九十八條對共有物的管理費用以及其他負擔，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負擔，共同共有人共同負擔。第九十九條共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以

18、請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當給予賠償。第一百條共有人可以協(xié)商確定分割方式。達不成協(xié)議，共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以分割并且不會因分割減損價值的，應(yīng)當對實物予以分割；難以分割或者因分割會減損價值的，應(yīng)當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。共有人分割所得的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)有瑕疵的，其他共有人應(yīng)當分擔損失。第一百零一條按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利。第一百零二條因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對外關(guān)系

19、上，共有人享有連帶債權(quán)、承擔連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外；在共有人內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)、承擔債務(wù)，共同共有人共同享有債權(quán)、承擔債務(wù)。償還債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔份額的按份共有人，有權(quán)向其他共有人追償。第一百零三條共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。第一百零四條按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有。第一百零五條兩個以上單位、個人共同享有用益物權(quán)、擔保物權(quán)的，參

20、照本章規(guī)定。最高人民法院關(guān)于個人合伙成員在從事經(jīng)營活動中不慎死亡其他成員應(yīng)否承擔民事責任問題的批復(fù)（1987年10月10日）遼寧省高級人民法院：你院（）民監(jiān)字號關(guān)于個人合伙成員在從事經(jīng)營活動中不慎死亡，其他成員應(yīng)否承擔民事責任的請示報告收悉。據(jù)報告稱：賈國仁、賈國滿兄弟二人合伙經(jīng)營汽車運輸，雇司機開車，兄弟二人輪流領(lǐng)車運輸。時值賈國滿領(lǐng)車拉白灰，當其指揮倒車掛斗車時，由于雨后路滑，剎車后汽車仍向后滑動，賈國滿被擠身亡。經(jīng)查，司機對此事故沒有責任。賈國滿之妻蘇文雅要求賈國仁給以經(jīng)濟補償，承擔她女兒的撫恤費用。一、二審法院判決由賈國仁按分成比例承擔撫恤金一千六百五十四元。研究認為：賈國滿在兄弟二人

21、合伙經(jīng)營的汽車運輸活動中，不慎被車擠死，對這次事故的發(fā)生，賈國仁沒有過錯，不應(yīng)負賠償責任。但賈國滿為合伙人的共同利益，在經(jīng)營運輸活動中，不慎被車擠死，其兄作為合伙經(jīng)營的受益人之一，給予死者家屬適當?shù)慕?jīng)濟補償，既合情理，也符合有關(guān)法律規(guī)定的精神。至于具體補償多少，請根據(jù)實際情況酌定。國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知（國發(fā)號）各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，國務(wù)院各部委、各直屬機構(gòu)：為公平稅負，支持和鼓勵個人投資興辦企業(yè)，促進國民經(jīng)濟持續(xù)、快速、健康發(fā)展，國務(wù)院決定，自年月日起，對個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)停止征收企業(yè)所得稅，其投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收

22、個人所得稅。具體稅收政策和征稅辦法由國家財稅主管部門另行制定。 國務(wù)院 二年六月二十日1、 問：什么叫做個人合伙?答：按照中華人民共和國民法通則第三十條的規(guī)定，個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。例如兩個人合資養(yǎng)蝦，兩個人合資經(jīng)銷飼料，兩個人集資買輛貨車搞運輸?shù)鹊取?、問：具體要如何判斷是不是合伙呢？答：合伙有幾個要點：（1）合伙須有兩個或者兩個以上的公民；（2）合伙須有合伙協(xié)議。合伙協(xié)議通常是書面協(xié)議；但最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第50條規(guī)定：“當事人之間沒有書面協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具

23、備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關(guān)系?！保?）合伙人須共同出資、共同經(jīng)營、共同勞動；（4）合伙人共享財產(chǎn)和盈余、共擔風險和虧損，合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。3、問：合伙協(xié)議要有哪些內(nèi)容？答：合伙協(xié)議是明確合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。民法通則第31條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。”4、問：合伙人有哪些權(quán)利和義務(wù)？答：合伙人的權(quán)利有：合伙事務(wù)的經(jīng)營權(quán)、決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)，合伙的經(jīng)營活動由合伙人共同決定，無論出資多少，每個人都有表決權(quán)；合伙人享有合伙利益的分配權(quán)；合伙人分配合伙利益應(yīng)以出資

24、額比例或者合同的約定進行，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有；合伙人有退伙的權(quán)利。合伙人的義務(wù)有：按照合伙協(xié)議的約定維護合伙財產(chǎn)的統(tǒng)一；分擔合伙的經(jīng)營損失和債務(wù)；為合伙債務(wù)承擔連帶責任。5、問：哪些財產(chǎn)屬于合伙財產(chǎn)？答：按照民法通則第32條的規(guī)定，合伙財產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：一是合伙成立時由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向合伙投入的資金、實物等；二是合伙經(jīng)營過程中積累起來的財產(chǎn)。6、問：對合伙財產(chǎn)的管理是怎么規(guī)定的？答：必須按照財產(chǎn)共有關(guān)系的法律要求，由全體合伙人對合伙財產(chǎn)進行統(tǒng)一管理和使用。未經(jīng)全體合伙人的一致同意，任何合伙人都不能使用和處分合伙的財產(chǎn)。如果合伙人對合伙財產(chǎn)的使用和處分無法達成一

25、致意見，則應(yīng)當按多數(shù)合伙人或多數(shù)出資份額者的意見進行。7、問：合伙的經(jīng)營管理有何規(guī)定？答：合伙的經(jīng)營包括合伙的經(jīng)營決策、決策的執(zhí)行和合伙負責人這三個方面。依照民法通則第34條的規(guī)定，個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動、由全體合伙人承擔民事責任。8、問：合伙的債務(wù)清償有什么特別的地方？答：用句俗話來說，合伙組織相當于“無限公司”。合伙債務(wù)清償有兩個特別的地方：（1）合伙人對合伙的債務(wù)，應(yīng)按照其出資比例或合伙協(xié)議的約定，以其個人財產(chǎn)承擔無限清償責任。例如，張三與李四各出資20萬元合伙做生意，結(jié)果不但這40萬元不夠賠，

26、還欠人家10萬元，這時，張三、李四要另外各拿出5萬元來還債，這就叫無限清償責任。無限，是指不限于投入合伙的共40萬元，還拖累到未投入合伙的個人其他財產(chǎn)，就算個人再無其他財產(chǎn)，那也得欠著人家的帳，等什么時候有了財產(chǎn)還得償還。從這點來看，個人合伙就明顯區(qū)別于有限公司。如果張三和李四不是搞個人合伙而是注冊了一個有限公司，那張三李四把注入公司這40萬元虧完了或者剩余的公司資產(chǎn)不夠償還公司債務(wù)了，另外差的10萬元欠帳卻不能追股東張三李四的其他個人財產(chǎn)。當然，搞成有限公司相對來說手續(xù)復(fù)雜，費用較大，而且財務(wù)制度要正規(guī)、要健全。（2）在對外關(guān)系上，對于合伙債務(wù)，各合伙人應(yīng)承擔無限連帶清償責任。每個合伙人都負

27、有用自己的全部財產(chǎn)清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)，而不受各合伙人對合伙財產(chǎn)的出資比例或合伙協(xié)議中約定的債務(wù)承擔份額的限制。償還了全部合伙債務(wù)的合伙人，對超過自己應(yīng)當承擔的債務(wù)數(shù)額，則有權(quán)向其他合伙人追償。對于連帶責任，我們舉例說明：在上例中，債權(quán)人除了可以追索合伙財產(chǎn)40萬元（或者40萬元財產(chǎn)虧損后剩余部分，或者40萬元本錢外又賺得財產(chǎn)），還可以分別向張三和李四要求他們償還各應(yīng)負擔的5萬元；也可以要求張三或李四任何一個人償還全部欠款，還可以在張三那拿了大半，不足的再向李四要。假如李四除了出資的20萬元外再無能力拿出他應(yīng)負的5萬元還債，那債權(quán)人可以向張三追索全部欠債，李四再按股比向張三要回張三應(yīng)負那部分

28、，但要得回要不回，李四要承擔這個風險了。可見，合伙不是鬧著玩的，有道是生意好做，伙計難邀，相互之間要有相當?shù)牧私猓邢鄳?yīng)的債務(wù)償還能力，不然，本不該由自己負擔的債務(wù)卻因伙計的原因而負了債，被伙計拖累自己破了產(chǎn)。合伙與自然人獨資經(jīng)營相比，可以集中較多的資金，解決人力、物力、財力的不足，以達到僅靠一家一戶的經(jīng)濟力量無法達到的經(jīng)濟目的，便于發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢，形成一種新的生產(chǎn)力；與法人相比，合伙不受法人條件尤其是財產(chǎn)數(shù)額和獨立責任的限制，具有較大的靈活性，特別適于期限較短，經(jīng)營項目較集中，參加單位較少的聯(lián)營。但是合伙的靈活性必然要以相對的復(fù)雜性作為代價，因而必須仔細研究它的法律特征，分析好個人合

29、伙的民事責任,這樣才有利于市場的穩(wěn)定和法制的統(tǒng)一。一、個人合伙的特征我認為，個人合伙具有以下幾方面的特征。1、個人合伙的合伙人為自然人。這一點區(qū)別于法人合伙，前者適用合伙企業(yè)法，后者適用民法通則。2、合伙是以合伙協(xié)議為成立前提的。民法通則第31條規(guī)定：“兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。這樣，合伙協(xié)議被規(guī)定為合伙的首要條件。合伙人為達到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上達成的協(xié)議，就是合伙協(xié)議。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對各合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合

30、伙人依合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔責任。由于合伙均建立于合伙人互相了解、互相信任的基礎(chǔ)上，所以非經(jīng)合伙人全體同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。若合伙人需轉(zhuǎn)讓出資，則其他合伙人在同等條件下應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。若需增加新的合伙人，也需經(jīng)全體合伙人同意。合伙的這種帶有一定人身性質(zhì)的信任關(guān)系，正是合伙作為自然人的聯(lián)合體本質(zhì)特征的體現(xiàn)。合伙協(xié)議一般應(yīng)載明以下事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名及其住所；合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；利潤分配和虧損分擔辦法；合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；入伙和退伙；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責

31、任；等。3、合伙人必須共同出資。合伙人的共同出資作為合伙組織的價值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以進行合伙經(jīng)營事務(wù)的物質(zhì)前提。合伙人的出資數(shù)額可以是均等的，也可以是不均等的。出資種類不限，既可以是實物形態(tài)的，如房屋、資金、設(shè)備、工具等；也可以是無形財產(chǎn)，如勞務(wù)、技術(shù)以至信譽。技術(shù)既可以是專利技術(shù)，也可以是未經(jīng)專利登記的專有技術(shù)，還可以是一技之長的某種技藝?？傊?，只要其他合伙人同意，出資方式幾乎可以說是沒有限制的。合伙出資構(gòu)成合伙財產(chǎn)，各合伙人對合伙財產(chǎn)享有平等使用權(quán)，且合伙人的經(jīng)營權(quán)利不因出資多少而不同。4、合伙必須由合伙人合伙經(jīng)營、共同勞動。合伙是一種共同經(jīng)營、共同勞動的關(guān)系，在共同出資的前提下，各合伙

32、人均應(yīng)直接以自己的行為參與合伙經(jīng)營，這是合伙在經(jīng)營方式上的重要特征。如公民之間沒有在共同需要、共同目的和共同利益之下的共同勞動與共同經(jīng)營，便不構(gòu)成合伙關(guān)系。5、合伙人必須分享利益，并對合伙債務(wù)負連帶責任。合伙經(jīng)營的利益是合伙人共同追求的，合伙人共同出資、共同經(jīng)營的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營而帶來的利益。合伙期間如出現(xiàn)意外事故等風險，其所受損失由合伙人共同負擔。合伙的對外債務(wù)由合伙人連帶承擔，即對合伙經(jīng)營所欠之債，債權(quán)人可向任一合伙人追償，而受追償?shù)暮匣锶瞬荒芫芙^，包括不得以自己的份額為由進行抗辯。關(guān)于這一點，筆者將在個人合伙的對外民事責任中作詳細說明。二、個人合伙的民事責任。個人合伙的民事責

33、任指個人合伙違反民事義務(wù)或侵犯他人民事權(quán)利所應(yīng)承擔的法律后果。它分為兩部分：一是對內(nèi)民事責任，一是對外民事責任。（一）個人合伙的對內(nèi)民事責任個人合伙的對內(nèi)民事責任即由合伙事務(wù)而產(chǎn)生的各合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間及合伙企業(yè)聘用的經(jīng)營管理人員或職工與合伙企業(yè)之間的民事責任。1、出資違約責任。合伙企業(yè)法第12條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)”。如果合伙人沒有如期如數(shù)按約定的出資方式繳付自己的出資，即違反出資協(xié)議，就應(yīng)當依法向其他履行出資義務(wù)的合伙人承擔出資違約責任。若給其造成損失還應(yīng)依法承擔賠償責任。2、擅自將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的賠

34、償責任。合伙企業(yè)法第4條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。”3、不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擅自執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的賠償責任。按合伙企業(yè)法第26條的規(guī)定“委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。”如果不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。4、違反競業(yè)禁止義務(wù)及不得與本合伙企業(yè)進行交易義務(wù)的賠償責任。合伙企業(yè)法第30條規(guī)定：“合伙人不

35、得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)”。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。5、執(zhí)行合伙事務(wù)中損害合伙企業(yè)利益的賠償責任。合伙企業(yè)法第19條規(guī)定：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)的名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！痹摲ǖ?0條規(guī)定：“合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！比绻匣锶藞?zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，將應(yīng)當歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)將該利益或財產(chǎn)退還合伙企業(yè)；若給合伙企業(yè)或者其他合伙

36、人造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責任。6、擅自處理必須全體合伙人同意才能執(zhí)行的合伙事務(wù)的賠償責任。合伙企業(yè)法第32條規(guī)定：“合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（一）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（二）改變合伙企業(yè)的名稱；（三）轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)；（四）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（六）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（七）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。”如果合伙人違反該條的規(guī)定，擅自處理合伙企業(yè)事務(wù)，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責任。7、入伙的民事責任。合伙企業(yè)法第44條規(guī)定：“新合伙人入伙時，應(yīng)當經(jīng)全

37、體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議?！比绻氯牖锶宋唇?jīng)全體合伙人同意，并且沒有依法訂立書面協(xié)議，其入伙無效。按該法第45條規(guī)定，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。但入伙協(xié)議另有約定的除外。入伙的新合伙人對入伙前合伙債務(wù)承擔連帶責任。8、擅自退伙的賠償責任。合伙企業(yè)法第46條規(guī)定：“合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)?！痹摲ǖ?7條規(guī)定：“合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事

38、務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人?！比绻匣锶诉`反規(guī)定，擅自退伙的，應(yīng)當賠償由此給其他合伙人造成的損失。9、拒絕承擔合伙人內(nèi)部求償權(quán)的民事責任。合伙企業(yè)法第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。”該法第40條規(guī)定：“合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當承擔的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。”如果合伙人代替其他合伙人清償了超過自己應(yīng)承擔數(shù)額的債務(wù)的，其他合伙人有義務(wù)向該合伙人清償，其他合伙人拒絕清償?shù)?，?yīng)依法承擔違約責任，若給該合伙人造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責任。10、被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員的賠償責任。合伙企業(yè)

39、法第35條規(guī)定：“被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。”如果被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員超過合伙企業(yè)授權(quán)范圍從事經(jīng)營活動，或因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。這是基于委托代理關(guān)系所產(chǎn)生的民事責任。11、合伙企業(yè)招用的職工的民事責任。如果合伙企業(yè)招用的職工利用職務(wù)上的便利將合伙企業(yè)的財物非法占為己有或者挪用合伙企業(yè)資金歸個人使用，應(yīng)依法承擔返還或賠償?shù)拿袷仑熑巍?2、清算人應(yīng)依法承擔的民事責任。合伙人擔任清算人在執(zhí)行清算事務(wù)時，謀取非法收入或侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)將該收入或侵占的財產(chǎn)返還給合伙企業(yè)，并應(yīng)依法承擔賠償責任。清算人違反合伙企業(yè)解

40、散后清償順序的規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或財產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償前分配財產(chǎn)而損害債權(quán)人利益的，應(yīng)依法承擔賠償責任。（二）個人合伙的對外民事責任個人合伙的對外民事責任指全體合伙人就合伙債務(wù)所承擔的無限連帶責任，也就是合伙企業(yè)對第三人應(yīng)承擔的民事責任。合伙企業(yè)法第條規(guī)定:“合伙企業(yè)對其債務(wù)負責,應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的,各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任?！边@一規(guī)定表明合伙人的責任是補充性無限連帶責任。1、合伙人責任的性質(zhì)是補充性責任。合伙人承擔合伙債務(wù)的順序,決定了合伙人首先是以合伙的共有財產(chǎn)向債權(quán)人承擔共同債務(wù),然后再以個人財產(chǎn)承擔連帶責任。

41、如果合伙的共有財產(chǎn)足以清償合伙債務(wù),則不發(fā)生合伙人的連帶責任。2、合伙人對合伙債務(wù)承擔無限責任。即合伙人應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)承擔合伙債務(wù)的清償責任。3、合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。合伙人的連帶責任是法定責任,其責任規(guī)則為:（1）每個合伙人均對全部合伙債務(wù)負清償責任,合伙債權(quán)人一旦要求全部、部分或個別的合伙人清償,被要求者即有義務(wù)予以清償;（2）其清償行為,對其他合伙人也有清償?shù)男Я?（3）若其清償?shù)膫鶆?wù)超過應(yīng)擔份額,則其就超出部分對其他應(yīng)擔合伙人享有追償權(quán)。合伙人對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任的原因在于：法律對每一合伙人的出資額、出資比例都沒有嚴格的限制，對合伙人的出資總額沒有規(guī)定最低標準，沒有規(guī)

42、定合伙企業(yè)的最低注冊資本，也沒有對合伙企業(yè)的利益分配和合伙企業(yè)財產(chǎn)的規(guī)模加以限制。因此，合伙企業(yè)的財產(chǎn)數(shù)量可能太少而無法對合伙企業(yè)債務(wù)承擔清償責任。為保護債權(quán)人的利益，合伙人應(yīng)以個人的全部財產(chǎn)為限承擔責任。但是每一個人擁有多少財產(chǎn)，第三人無從知曉，而且合伙人各自擁有的財產(chǎn)也可能相差懸殊。因此，合伙人承擔無限責任的同時，還要承擔連帶責任。合伙人的連帶責任持續(xù)到合伙企業(yè)解散后的五年內(nèi)。如果債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人（原合伙人）提出償債請求的，該連帶責任消滅。但債權(quán)人的請求權(quán)，應(yīng)在民法通則規(guī)定的兩年訴訟時效內(nèi)行使，否則將喪失對債務(wù)人（原合伙人）的實體權(quán)利。隨著市場經(jīng)濟體制的不斷健全，合伙在經(jīng)濟生活中發(fā)

43、揮著越來越多的作用，但也不可否認，現(xiàn)實生活中合伙糾紛屢見不鮮，而且合伙這種經(jīng)營方式，在市場經(jīng)濟條件下將越來越多樣化、復(fù)雜化，因此，明確合伙的民事責任，既可以防止或減少合伙糾紛，也可以有助于合伙糾紛的解決，更有利于維護社會主義市場經(jīng)濟秩序。個人合伙內(nèi)部糾紛的處理1.合伙人退伙時發(fā)生的財產(chǎn)處分糾紛問題：合伙人退伙時處分的合伙財產(chǎn)，包括合伙時個人依照協(xié)議出資投入的財產(chǎn)和合伙期間積累的財產(chǎn)，以及合伙中的債權(quán)、債務(wù)。退伙時原則上應(yīng)將入伙的財產(chǎn)退還，一次清退有困難的，可分批分期清退、退還原物有困難可折價處理。因其退伙時給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當考慮退伙的理由以及過錯方形成的責任，確立應(yīng)當承擔的賠償責任。

44、2.合伙關(guān)系終止時財產(chǎn)分配問題：合伙關(guān)系終止時，首先要進行審計清算，對合伙財產(chǎn)處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理;沒有協(xié)議的，且協(xié)商有爭議，如出資款項等，按出資數(shù)均等處理。出資數(shù)不相等的，照顧出資數(shù)多的合伙人利益。3.合伙人因傷殘死亡的處理問題：這一問題的處理比上述兩個問題的處理難度大。要區(qū)別情況，具體問題具體對待。合伙人不是為合法經(jīng)營活動，而是純屬于自己行為造成傷殘，如有他人損害的，由他人承擔賠償責任。如屬自己過錯，由自己承擔責任。合伙人在合伙經(jīng)營勞動過程中致傷殘死亡的，如果合伙投入保險的，按保險公司規(guī)定實施理賠;如果第三人致害，由第三人根據(jù)過錯責任承擔賠償。如果沒有人身保險，也不是他人致害的，

45、應(yīng)由合伙人負責傷殘、死亡的醫(yī)療、安葬等費用及撫恤金。有約定的，按約定辦;無約定的，依照勞動法規(guī)進行處理個人合伙中的內(nèi)部違約1、個人合伙中的內(nèi)部違約是違約行為1-1成立個人合伙的前提是合伙協(xié)議。個人合伙作為一種經(jīng)營方式起源于家族經(jīng)營，早在一千多年前的羅馬法就已對合伙作出了規(guī)定。個人合伙最大特點就在于其人合性，人合性表現(xiàn)在個人合伙上就是合伙人是在相互信任的基礎(chǔ)上，共同出資，共同經(jīng)營，共享收益，共擔風險。民法通則第31條規(guī)定：“兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。合伙人為達到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上就出資、利潤分享等事項達成的協(xié)議，就是合伙協(xié)議

46、。只有達成合伙協(xié)議，各合伙人才能在一定范圍內(nèi)予以聯(lián)合，并依據(jù)合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔責任。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。1-2合同的內(nèi)涵。合同是平等主體的自然人、法人及其他之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同不僅是當事人之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且也是物權(quán)關(guān)系、共同關(guān)系等非債權(quán)債務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、終止的原因。個人合伙協(xié)議雖不是純粹的債權(quán)行為，即當事人訂立這些合同的目的不在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而在于確定共同投資、經(jīng)營或分配盈余等方面的關(guān)系，然而，由于這些合同本質(zhì)上是反映交易關(guān)系，而合同法所調(diào)整的合同就是反映交易的法律形式。因此，

47、合伙合同應(yīng)受合同法的調(diào)整,合伙人違反合伙合同義務(wù)的行為屬違約行為，行為人應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任。2、個人合伙中的內(nèi)部違約是侵權(quán)行為合伙人的內(nèi)部違約，對其他合伙人或合伙體造成財產(chǎn)上的不利益，即不良后果或不良狀態(tài);該作為或不作為，都是合伙人組成合伙體后法律所不允許的行為，具有違法性;并且違約行為與損害后果之間有著密切的因果關(guān)系，加之違約人主觀上存有過錯;總之，合伙人的內(nèi)部違約行為符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，屬侵權(quán)行為之債。應(yīng)該注意的是，因個人合伙組織的特殊性，合伙人之間在經(jīng)營管理合伙事務(wù)時不可能約定很多具體的義務(wù)，判斷其是否履行義務(wù)，往往也只能依據(jù)合伙人的概括義務(wù)即忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的履行情況，而該義務(wù)

48、是否履行，實踐中需法官根據(jù)自由裁量權(quán)予以確認?？剂楷F(xiàn)實的司法環(huán)境，看到違約責任一般適用嚴格責任的歸責原則，把合伙人內(nèi)部違約僅僅看作是違約行為，具有較大的風險性。當然，把該行為當作是純粹的侵權(quán)行為，又忽視了當事人之間的約定，沒有重視當事人的意思自治。如果把該行為看作是特殊的侵權(quán)行為，追究違約人的責任時適用過失相抵原則，這樣既考慮到雙方的約定，又重視實際情況，從而做到公平合理。因此筆者認為，個人合伙中的內(nèi)部違約既不完全是合同法意義上的違約行為，也不完全是侵權(quán)法意義上的侵權(quán)行為，而是兩者有機的糅合。個人合伙中內(nèi)部違約時違約金 違約金是當事人通過約定而預(yù)先確定的，在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付

49、，也就是當事人在合同中約定的一方違約時應(yīng)當向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。除非該約定數(shù)額明顯過高或低于守約方的實際損失。但這只是針對一方當事人違約時違約金的處理辦法，雙方違約時是因各方應(yīng)按約支付對方等價違約金相互抵消而不應(yīng)支持違約金請求，還是根據(jù)雙方違約的性質(zhì)和程度以強違約行為吸收輕違約行為的原則，只要求強違約方向輕違約方按約支付違約金，或是依據(jù)雙方違約行為的性質(zhì)和程度各自支付對方相應(yīng)的違約金，也就是說減輕強違約方的部分責任，換言之，雙方按照過錯程度各自負擔部分違約金。對此，法律沒有明確的規(guī)定。筆者以為，個人合伙中內(nèi)部違約時違約金的適用原則應(yīng)按過錯程度各自負擔部分違約金。(一)違約金的性質(zhì)。違約金

50、是一種合同的違約責任，合同法第一百一十四條規(guī)定了違約金，其第一款實際上把違約金和損失賠償額的計算方法規(guī)定在一起，第二款實際是規(guī)定了約定的違約金和因違約造成的損失相比較過分懸殊的時候，賦予人民法院或仲裁機構(gòu)予以調(diào)整的權(quán)力。這兩款規(guī)定可以反映出來，違約金還是作為一種損失賠償額的預(yù)定，是用來填補因違約造成損失的，這樣我們就可以得出一個結(jié)論，可以認為在合同法里面，實際上是以賠償性違約金為原則，以懲罰性違約金為例外，即以彌補當事人的損失為基準，又要體現(xiàn)一定的懲罰性，但必須充分考慮雙方當事人的利益均衡。(二)個人合伙中內(nèi)部違約確定違約金數(shù)額時應(yīng)適用過失相抵歸責原則。數(shù)合伙人都違約的情況下，如果完全按照約定

51、適用違約金罰則，就會出現(xiàn)這樣的情形，即某合伙人在自己不履行或者履行不符合約定情況下，仍能取得其他違約合伙人的違約金。這勢必會造成其他違約合伙人在支付違約金的同時，可主張受償方賠償對價違約金，這顯然違反設(shè)立違約金制度的本意。因此，在多方都違約的情況下，違約金支付應(yīng)當按照過失相抵歸責原則予以執(zhí)行。因為，無論是違約責任還是侵權(quán)損害賠償責任,它們的目的都是僅在于填補受害人的損失，并非給予受害人利益，故賠償額與損失額應(yīng)當基本一致。因此，當數(shù)合伙人都存在違約行為時，違約合伙人獲得他方違約金時，應(yīng)扣除其違約行為給對方造成的損失，即按一定的標準減輕或免除對方的違約金賠償責任，從而達到公平合理分配責任的目的，只

52、有這樣，才能使違約金制度與變化著的市場環(huán)境相適應(yīng)。(三)減免方法。1、比較原因力大小。即通過比較原因力的大小確定應(yīng)當減免的數(shù)額，從而確定各自應(yīng)當承擔的損害后果。2、比較過失大小。即以比較過失輕重確定各自應(yīng)當承擔的責任及責任范圍。3、綜合考慮。比較原因力的強弱及過失輕重合并確定。即既要考慮受害人過失的程度，也要考慮其行為對損害后果的原因力大小，來減輕或免除加害人的賠償責任。1.出資違約責任。合伙企業(yè)法第12條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)”。如果合伙人沒有如期如數(shù)按約定的出資方式繳付自己的出資，即違反出資協(xié)議，就應(yīng)當依法向其他履行出資義務(wù)的合伙人

53、承擔出資違約責任。若給其造成損失還應(yīng)依法承擔賠償責任。2.擅自將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的賠償責任。合伙企業(yè)法第4條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理;由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任?！?.不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擅自執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的賠償責任。按合伙企業(yè)法第26條的規(guī)定“委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)?！比绻痪哂惺聞?wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任

54、。4.違反競業(yè)禁止義務(wù)及不得與本合伙企業(yè)進行交易義務(wù)的賠償責任。合伙企業(yè)法第30條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。5.執(zhí)行合伙事務(wù)中損害合伙企業(yè)利益的賠償責任。合伙企業(yè)法第19條規(guī)定：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)的名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。”該法第30條規(guī)定：“合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。”如果合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，將應(yīng)當歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為

55、己有，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)將該利益或財產(chǎn)退還合伙企業(yè);若給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責任。6.擅自處理必須全體合伙人同意才能執(zhí)行的合伙事務(wù)的賠償責任。合伙企業(yè)法第32條規(guī)定：“合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：(一)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);(二)改變合伙企業(yè)的名稱;(三)轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán);(四)向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù);(五)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;(六)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員;(七)依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項?！比绻匣锶诉`反該條的規(guī)定，擅自處理合伙企業(yè)事務(wù)，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，應(yīng)依法承擔賠償責任。7.入伙的民事責任。合伙企業(yè)法第44條規(guī)定：“新合伙人入伙時，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議?！比绻氯牖锶宋唇?jīng)全體合伙人同意，并且沒有依法訂立書面協(xié)議，其入伙無效。按該法第45條規(guī)定，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。但入伙協(xié)議另有約定的除外。入伙的新合伙人對