非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定

1、非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定2010-5-15 10:23 【工史丕【我要糾錯(cuò)】在我國(guó)刑法所規(guī)定的非法吸收公眾存款行為中,民事法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系交織在一起，使得罪與非罪界限比較模糊，難以界定，這是近幾年來(lái)對(duì)此罪名的解釋和適用在理論和實(shí)踐中存在頗多爭(zhēng)議的主要原因。 我國(guó)刑法第一百七十六條所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪是 指違反國(guó)家金融管理迭其非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。筆者認(rèn)為，準(zhǔn)確理解非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵在于首先要堅(jiān)持該罪的行為主體的不特定性和 危害金融秩序的具體性的統(tǒng)一。認(rèn)定非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵是界定公眾”的內(nèi)涵我國(guó)金融管理秩序是由商業(yè)銀行法確立的。該法第十一

2、條明文規(guī)定，未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)，任何單位不得在名稱中使用 銀行”字樣。該法第四十七條規(guī)定， 商業(yè)銀行不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用 其他不正當(dāng)手段，吸收存款，發(fā)放貸款。該法第七十九條還規(guī)定，未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)， 擅自設(shè)立商業(yè)銀行， 或者非法吸收公眾存款、 變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責(zé)任。透 過(guò)這些規(guī)定，我們可以看出，金融管理秩序所保護(hù)的是以下幾種權(quán)利：一、中國(guó)人民銀行對(duì)設(shè)置金融機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)權(quán)；二、中國(guó)人民銀行對(duì)利率的決定權(quán)；三、合法金融機(jī)構(gòu)對(duì)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的專營(yíng)權(quán)。我國(guó)商業(yè)銀行法將非法吸收公眾存款行為主體的不確定性與其所保護(hù)的這些客

3、體權(quán)利 緊密結(jié)合在一起，對(duì)非法吸收公眾存款罪的研究應(yīng)當(dāng)從我國(guó)金融管理秩序中行為與客體、形式與實(shí)質(zhì)兩方面相統(tǒng)一的角度去尋找方法。我國(guó)刑法第一百七十六條對(duì)其所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪的罪狀特征未作明確規(guī)定， 因此它實(shí)質(zhì)上屬于空白罪狀。所以，非法吸收公眾存款的行為特征要從商業(yè)銀行法等金融管 理法規(guī)中去尋找。我國(guó)商業(yè)銀行法中所確立的非法吸收公眾存款的行為包括三大類：第一類，以未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)的名義吸收公眾存款在數(shù)量、戶數(shù)、給存款人造成損失方面達(dá)到起刑點(diǎn)的行為。第二類，以合法金融機(jī)構(gòu)的名義， 違反中國(guó)人民銀行規(guī)定利率攬儲(chǔ)攬存惡意競(jìng) 爭(zhēng)的行為。第三類，公民個(gè)人或單位非法吸收或變相吸收公眾存款

4、在數(shù)量、戶數(shù)、給存款人造成損失達(dá)到起刑點(diǎn)的行為。對(duì)上述三大類非法吸收公眾存款的行為中所涉及的公眾”一詞，刑法條文的表述與金融管理法規(guī)的表述并不一致。刑法第一百七十六條中的表述是概括的公眾存款”，而國(guó)務(wù)院1998年7月13日專門(mén)制定的非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法第四條的解釋 是：前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資 金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動(dòng)；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國(guó) 人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動(dòng)。”由于刑法條文是空白罪狀，金融管理法規(guī)的規(guī)定

5、就具有公眾 ”一詞的了罪狀特征的意義，因此， 上述所引就為我們正確界定非法吸收公眾存款罪中內(nèi)涵和外延提供了法律基礎(chǔ)。通過(guò)上述規(guī)定，可以得出如下結(jié)論：1 .非法吸收公眾存款罪的“公眾存款”是指向不特定的對(duì)象吸收資金，而不應(yīng)包括向諸如家人、親友、本單位職工或國(guó)家機(jī)關(guān)等有特定關(guān)系的對(duì)象吸收資金。2 .非法吸收公眾存款罪的犯罪行為是向不特定對(duì)象吸收資金，其犯罪客體是侵犯合法金融機(jī)構(gòu)對(duì)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)專營(yíng)權(quán) 向不特定對(duì)象吸收資金的專營(yíng)權(quán)，二者同時(shí)具備才構(gòu)成本罪。 也就是說(shuō)，在非法吸收存款的行為發(fā)生的同時(shí)，也侵犯了商業(yè)銀行向不特定人群吸收存款的專營(yíng)權(quán)。商業(yè)銀行的專營(yíng)業(yè)務(wù)除了向不特定人群吸收存款業(yè)務(wù)之外，還有發(fā)

6、放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買(mǎi)賣等金融業(yè)務(wù)。我們不應(yīng)當(dāng)以偏概全，將非法吸收公眾存款罪對(duì)金融管理秩序中一個(gè)方面的侵犯擴(kuò)大為對(duì)其整體的侵犯。非法吸收公眾存款罪的犯罪行為和犯罪客體僅限于向不特定對(duì)象吸收存款一個(gè)環(huán)節(jié)， 至于非法吸收的存款是否用來(lái)放高利貸等其他可能的情節(jié)，則是非法吸收公眾存款罪所不論的， 不應(yīng)將其作為本罪的罪狀特征之一。如果將放高利貸也列入非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成特征就會(huì)擴(kuò)大該罪的追究范圍，這種做法將不利于金融主體多樣化的發(fā)展趨勢(shì)，阻礙金融改革的深入發(fā)展。如何認(rèn)定非法吸收公眾存款的罪與非罪吸收他人存款的行為，既可能屬于刑事法律關(guān)系，也可能屬于

7、民事法律關(guān)系。我國(guó)刑法第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪只限于向不特定對(duì)象吸收存款一個(gè)行為，只侵犯商業(yè)銀行向不特定對(duì)象吸收資金這一項(xiàng)業(yè)務(wù)的專營(yíng)權(quán)，清楚了這一點(diǎn)，就為我們劃清非法吸收他人存款行為屬于刑事法律關(guān)系還是民事法律關(guān)系奠定了基礎(chǔ)。吸收公眾存款的業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行和合法金融機(jī)構(gòu)的專營(yíng)業(yè)務(wù)，其吸收存款的對(duì)象是“公眾 ” ，這里“ 公眾” 是指不特定的對(duì)象，它必須具有廣泛性、不確定性和公開(kāi)性的特點(diǎn)?！皬V泛性 ” 是指人數(shù)多，資金量大：“ 不確定性” 是指吸收存款的對(duì)象不受行業(yè)、地域、內(nèi)外的限制：“ 公開(kāi)性” 是指向社會(huì)公開(kāi)，非秘密性地進(jìn)行。這種專營(yíng)業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行和合法金融機(jī)構(gòu)以外的任何單位和個(gè)

8、人都不允許經(jīng)營(yíng)的。以此來(lái)衡量當(dāng)前在我國(guó)的現(xiàn)實(shí)生活中所涉及的非法吸收公眾存款行為，既有刑事犯罪行為，也有民間拆借行為。根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1.個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20 萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在 100 萬(wàn)元以上的；2.個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款30 戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150 戶以上的；3.個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10 萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款

9、，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50 萬(wàn)元以上的。與上述情況相對(duì)照，個(gè)人或單位向特定對(duì)象，如家庭成員、親友、本單位職工、國(guó)家機(jī)關(guān)等進(jìn)行拆借，則屬于合法的民間借貸行為，而不屬于刑事犯罪。它與上述刑事犯罪行為的重要區(qū)別，就在于這種借貸行為的對(duì)象不是公眾”，不具有 公眾”的 廣泛性”、不確定性和 公開(kāi)性”的特征。它的借貸對(duì)象是特定的， 有局限的；它的借貸行為憑借的是個(gè)人與個(gè)人 或與單位之間的信任度； 其借貸行為也不具有公開(kāi)性。除此之外，非法吸收公眾存款的行為侵害的是國(guó)家金融管理秩序， 有可能因此而引起社會(huì)不穩(wěn)定；而民間的借貸行為則不會(huì)造成這樣的后果。所以，對(duì)于民間的借貸行為，或者在這種借貸中給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失的行為， 沒(méi)必要?jiǎng)佑霉珯?quán)進(jìn)行刑事處罰。對(duì)于放高利貸的行為， 最高人民法院的司法解釋已明確規(guī)定,借貸雙方約定的利率在人民銀行公布的同期同類利率 4倍以內(nèi)者有法律效力， 超過(guò)4倍的法律不予承認(rèn)。 我國(guó)刑法沒(méi) 有規(guī)定 高利放貸罪”，因此，放高利貸的行為，無(wú)論是自有資金，還是拆借資金，也無(wú)論借 貸雙方約定的利率是否超過(guò)同期同種利率的4倍，都屬于民事行為，與刑法規(guī)定的非法吸收公眾存款罪無(wú)關(guān)。只不過(guò)如果利率超過(guò)