影視作品著作權經典案例分析

1、影視作品著作權經典案例分析楊靜，北京第二中級人民法院知識產權庭一、綜藝節(jié)目及其市場（一）綜藝節(jié)目的定義今天主要具體地探討一下我們在前沿的司法實踐過程中所遇到的有關娛樂法的相關法律問題。近幾年來中國的綜藝娛樂節(jié)目應該是當前中國普通公眾娛樂消費的一個重要領導，那么娛樂節(jié)目的品種產品也是層出不窮，各個電視臺都競相推出了多款的娛樂節(jié)目。目前好像還沒有對于綜藝節(jié)目有一個非常準確的法律上的定義。但是通過審理案件我們發(fā)現(xiàn)，這類節(jié)目有幾個要素是必備的。大家看到這幾檔節(jié)目都是大家比較熟悉的好聲音、春節(jié)晚會、中國最強音、我是歌手。所有這些節(jié)目，首先它要有一個主題。比如說好聲音，中國最好的聲音，它是選歌手的。那么春

2、節(jié)晚會，它的主題就是全球的華人怎么歡度春節(jié)，一個祥和喜慶的主題。所以綜藝節(jié)目有一個主題，它有一整套自己的游戲規(guī)則，也就是說當你打開這個節(jié)目的時候，隨便選一個片段，你就知道它不是其他的節(jié)目。它有自己的一套游戲規(guī)則，一套具體的套路。另外，它一般都有一個舞臺，這個舞臺上有主持人、有嘉賓、有演員，還就各種的舞美、燈光、音響效果，配合形式的這么一個舞臺，它是一個現(xiàn)場表演。再次，它還要有現(xiàn)場運用電視的影像語言進行設置，包括舞臺的旋轉，大屏幕的分割，這是一種技術上的拍攝過程。最后，它要在電視臺播出。（二）當前中國的綜藝節(jié)目市場那么目前中國的綜藝節(jié)目市場，到底是一個什么情況呢？大概從四五年以前，以非誠勿擾為代

3、表的這一檔綜藝節(jié)目推出之后，國內的各個地方臺的綜藝節(jié)目競爭就變得非常非常激烈，各個臺大量的巨資投入在做這個綜藝節(jié)目。為什么呢？因為兩個驅動力，一個是觀眾，一個是廣告商。他們的收視率，所有的電視臺現(xiàn)在都能夠轉變這個認識無論是新聞強臺還是文化強臺，真正能提高收視率的是綜藝節(jié)目。我們到中央電視臺和地方電視臺去調研和走訪，各大電視臺都認為收視率的指標是對于他們最重要的一個考核。就像我們辦案子，我們的結案率是最重要的考核?，F(xiàn)在有一個不可否認的事實，所有的廣告商，他們去投資發(fā)布廣告，只選綜藝節(jié)目。而且有一個現(xiàn)實情況，就是一般他們選擇的節(jié)目是從國外引進的有成熟經驗的節(jié)目，有成熟模板的節(jié)目。如果是本地原創(chuàng)的，

4、新推出的節(jié)目，可能不會吸引很多的廣告商。二、綜藝節(jié)目侵權訴訟方面的問題（一）綜藝節(jié)目的類型下面介紹一下目前中國法院，我們接觸到相關侵權訴訟的一些情況。在此之前先介紹一下節(jié)目的類型，因為要審理這類案件，我們首先要知道它是什么。法院大體上對綜藝節(jié)目做了幾個分類，這個分類的角度是按照法律的思維，它有哪些主體，這些主體在制作過程中有哪些法律行為，他們之間會產生什么樣的權利義務關系。通過這些線索，我們進行了幾個分類。第一類就是大型的晚會類，第二類就是婚戀交友，第三類綜藝娛樂。第一類是晚會，大體上就是一個一個的節(jié)目輪番上臺演出，最后錄制成了一個視聽資料。第二類是婚戀交友，主要是一些求偶的嘉賓，他們經過自己

5、的展示，包括主持人的串場，包括一些視頻，或者一些娛樂活動展現(xiàn)出來一些個人的特點，促成他們牽手成功，這類節(jié)目。第三類是綜藝娛樂節(jié)目，它的特點就是除了像晚會一樣有不同的節(jié)目在表演，那它還有一個特點就是它要現(xiàn)場觀眾的互動，這個互動量是非常大的。還有主持人現(xiàn)場主持的一些公眾參與的游戲，這類活動。第四類是真人選秀類的，它主要特點是由廣大的電視前的觀眾，他們通過手機短信等等各種方式，在海量的參與，它的互動在場外。第五類就是科普知識類，這類主要是推薦產品，介紹一些科學的方法，或者說一些經驗技巧等等。第六類就是訪談，這個訪談類主要有兩部分內容，一部分是主持人口頭表述出來的內容。另一部分是被訪談的嘉賓所口頭表述

6、的內容，它可能是一個口述作品。（二）綜藝節(jié)目侵權訴訟的主體那么來法院訴訟的主張權利的主體，大體上也是有三類。第一類就是節(jié)目的制作方，包括原始的權利人，比如說中央電視臺。還有一個概括取得權利的寄售權利人，比如說湖南衛(wèi)視，他把所有的綜藝節(jié)目，運營、維權、銷售，所有的這些權利，概括性的成立了一個公司，由這個公司來負責。比如說湖南的快樂陽光公司，我們處理了很多他們來起訴的案件。第二類就是參與者，包括演唱者、作者，他們以作者身份或者以表演者的身份來起訴。第三類就是專有的權利人，比如說一些視聽節(jié)目網站，他們單獨拿到了這個綜藝節(jié)目在網上的信息網絡傳播權等等。目前法院已經出現(xiàn)的侵權糾紛，按照侵權行為來劃分，大

7、概有八類。第一類就是比較傳統(tǒng)的，把綜藝節(jié)目刻成光盤。第二類是在網站上進行信息網絡傳播。新的侵權形式就是直播、輪播，還有一些電視臺實時的轉播。另外，目前三網融合的環(huán)境下，互聯(lián)網電視、互聯(lián)網機頂盒也出現(xiàn)了一些點播的服務。第五類是信息存儲空間提供服務。第六類包括蘋果公司，百度的一些空間，他們用APP提供視頻節(jié)目的下載服務。另外還有不正當競爭糾紛，現(xiàn)在我們遇到的有兩檔節(jié)目之間的互相模仿，這種不正當競爭解紛。另外還有一種就是網站，他作為傳播者，在傳播的過程中有一些不正當競爭行為。我們提供的一個案例，就是315CNTV中國網絡電視臺，新浪財經這個案子。就是新浪網在傳播315央視的消費者權益保護晚會的時候，

8、在屏幕的右上角，在CNTV后面加上了新浪財經這幾個自己的標識。據此，可能它的傳播是合法的，但是加上這個標識，就被中國網絡電視臺起訴了，最后海淀法院判的是構成了不正當競爭。（三）綜藝節(jié)目的制作下面簡要介紹一下綜藝節(jié)目的制作。以中國好聲音為例，中國好聲音非常的成功，那么我們也去他們電視臺去走訪。他為什么會這么成功？實際上總結出幾點來說，他是買的節(jié)目模板，買的是荷蘭的模板。這個模板是荷蘭一個非常著名的影視公司開創(chuàng)出來的一檔節(jié)目，它在荷蘭成功運營之后，美國的公司也去買了，美國制造了美國之聲。中國江蘇衛(wèi)視也買了這檔節(jié)目，按照節(jié)目的寶典，制造了中國的好聲音。這里面有幾個成功的要素，也是他們津津樂道的，我跟

9、大家也簡單介紹一下。第一個是它不像以往的選歌手節(jié)目一樣，它是只聽聲音，不看形象，就是導師背對著選手。簡單的看導師背對著選手，大家覺得沒有什么，但它是一個很重要的點，這就迎合了觀眾一種追求公平公正，拋棄形象加分的這么一個心理，所以這是它的一個成功要點。第二點，他選擇的導師音響師都是一流的，它的導師應該是國內天王級的，音響師是奧運現(xiàn)場的音樂班底。所以它的現(xiàn)場效果非常棒，還有這些設備，包括導師坐的這把椅子就是花費幾十萬美金從美國定做，然后運過來的。所以整個節(jié)目現(xiàn)場應該是一個一流的演出場所。第三點，它獨特的轉椅設計?？赡艽蠹矣X得很簡單，但是它轉過來之后意味著什么，它意味著不論你的長什么樣，背景如何，我

10、聽到你的聲音，我就認可你了，我一定要你。這是一個新的理念，以往的節(jié)目是沒有的。第四點，它重在講故事。就是轉過來之后，汪峰老師問的是你的信仰是什么，你的理想是什么，這個時候整個這一段節(jié)目不是聽歌，是聽故事。三分聲音七分故事，所有的那些感人淚下的，勵志的，催人奮進的故事都在這個環(huán)節(jié)展現(xiàn)，很能抓住觀眾心。另外一點，它是一個歌手反選導師的節(jié)目，以前我們見到都是導師評價一下這個歌手怎么樣，然后導師做一個選擇?，F(xiàn)在是導師要爭搶歌手，歌手還能拒絕。這個心理過程，對觀眾是很受用的，所以它是一個很精彩的亮點。荷蘭的版權方賣給江蘇衛(wèi)視這個寶典的時候，不但對于整個的技術細節(jié)，整個的操作過程有詳細的約定，另外還約定他

11、們不得任意的篡改，任意的修改。介紹這么多節(jié)目的制作過程，主要是想讓大家直觀上有個感受，節(jié)目模式是什么，節(jié)目到底是怎么制作的，在這里面權利義務關系應該是怎么樣的，誰是創(chuàng)作主體等。說到春晚，也是想讓大家感受到他們的制作，這里面有沒有智力性的勞動？整個導演組，包括總導演，現(xiàn)場導演，舞臺導演，音樂節(jié)目、曲藝節(jié)目、語言節(jié)目的各種導演，他們到底是一個什么樣的工作。這個導演他到底做了哪些工作，這個節(jié)目到底是誰創(chuàng)作的，作者應該是誰。（四）綜藝節(jié)目的行政管理下面想說一下綜藝節(jié)目的行政管理。概括一下，目前廣電總局對于綜藝節(jié)目的行政管理，主要還是在內容的監(jiān)管。內容監(jiān)管強調的是反對低俗化，保證節(jié)目的多樣化，主要是限制

12、娛樂節(jié)目的數(shù)量和播出時間，要保證新聞類、文化類這些節(jié)目的總量。另外一點就是對于節(jié)目總量和類型進行一定的調控，比如說不斷的放出限歌令、限娛令，就是針對目前娛樂節(jié)目比較泛濫，演唱節(jié)目比較泛濫的情況。第三類就是版權管理。版權管理主要是一些倡導性的文件，包括制作娛樂節(jié)目需要取得哪些證件，引進的版權需要進行登記和備案，還有一些外國的節(jié)目需要審查，主要是這方面的管理。另外監(jiān)管，主要也是事后監(jiān)管。2010年的時候，廣電總局發(fā)了一個知識產權戰(zhàn)略實施意見，總體上也指明了我國的綜藝節(jié)目的發(fā)展方向?？偟膩碚f還是要鼓勵自有知識產權的創(chuàng)造，提高知識產權的保護水平，加大原創(chuàng)節(jié)目的激勵機制。（五）具體案例下面我想說一下具體

13、的案件。比較典型性的一個問題，就是綜藝節(jié)目它到底是不是作品，它能不能用著作權來保護。如果是作品，它到底是一種什么樣的作品。對于這幾個比較基礎的問題，實際上法院還是覺得很為難的。而且我們各個法院判出來的觀點都不一樣。這是海淀法院的一個案例，在這個案件中，海淀法院提出來，春節(jié)聯(lián)歡晚會是觀眾在銀屏前看到的攝制成的節(jié)目，它和舞臺現(xiàn)場表演是不一樣的，它更不同于舞臺現(xiàn)場的音樂、舞蹈、戲劇等作品。這里他強調，觀眾看到的春晚是電視上播出的，而不是你在現(xiàn)場看到的舞臺上的活動，它重點是在于播出的內容。他提出來說在表現(xiàn)形式上春晚和電影作品相似，但是在攝制過程中，它是以現(xiàn)場的表演為主，央視的工作在于對現(xiàn)場內容進行拍攝

14、。拍攝的時候有一定的選擇，有一定舞臺表現(xiàn)的控制，也有一定的節(jié)目編排。但是攝制者并不是處于主導地位，而節(jié)目的編導、攝影等人員，按照他們自己的意志所做出的選擇和表達也是非常有限的。所以他認為觀眾在電視上看到的春晚節(jié)目，它的創(chuàng)作性并不高，難以達到電影作品所要求的高度。所以他們認為這個節(jié)目應當是一個錄像制品。西城法院也是同樣的案例，也是春節(jié)晚會來起訴。西城法院提出，春晚是一個由若干文藝節(jié)目組成的大型綜藝晚會。這一點和剛才那個點就不一樣，他認為觀眾看到的這臺晚會，是一個綜藝晚會，這里面有若干個節(jié)目。這些節(jié)目，他們自己有自己的權利，是單獨的作品。然后央視的活動，是把這些節(jié)目從全國各地報送的節(jié)目中精挑細選出

15、來，然后按照一定的順序編排、串聯(lián)，并且進行現(xiàn)場的設置和直播。這個過程中，他認為這是一個選擇編排的獨創(chuàng)性工作。那么構成的是匯編作品。然后在這個案件中，被控的侵權行為是一個網站在除夕當夜，就是央視直播的時候，他進行了網絡上的轉播。法院認為，侵犯了原告的廣播權，因為原告有作品的著作權，被控侵權行為是一種侵犯廣播權的行為，所以還是對央視給予了保護。東城法院有一起案件，這個案件是一個訪談節(jié)目。東城法院在這個案件中沒有明確的回答它到底是電影作品、類電作品，還是像剛才說的匯編作品，還是錄像制品。但是他引的法條我們能看出來的，他引的是電影和類電作品的法律規(guī)定。所以最后東城法院認為，制片方對這檔節(jié)目享有著作權。

16、還有非誠勿擾，是石景山法院判決的一個案件。這里面就說到非誠勿擾是以婚戀交友為主題，經過節(jié)目環(huán)節(jié)的策劃、編排、選定導演等等。我們認為它所說的這些工作，應該是觀眾看這臺節(jié)目之前，它已經完成的這些工作。后半句說，通過攝影、錄音、剪輯、合成，這些工作是在表演完之后后期再去做的工作，類似于電影的剪輯工作。所以他關注了前面，關注了后面，總結起來，他認為這些工作有獨創(chuàng)性，達到電影的程度了，可以構成類電作品?？鞓反蟊緺I也是一樣，昌平法院的觀點和剛才石景山法院的觀點幾乎是一樣的，他們認為這臺節(jié)目現(xiàn)場表演之前和之后所有的工作，電視臺的工作都納入進去了，認為是創(chuàng)造作品的過程。這些工作加起來是具有獨創(chuàng)性的，能構成影視

17、作品。但是節(jié)目現(xiàn)場比如說我們剛才說的非誠勿擾，大家覺得這個節(jié)目現(xiàn)場能不能構成一個作品？二十四女嘉賓你一句我一句，男嘉賓也是你一句我一句，和主持人這樣交叉互動的。那每個人的表達這一兩句話，是不是一個作品？那他們最后匯總起來是不是一個作品，可能這兩個判決對這個問題沒有過多去論述。但不妨礙它對于整體認為是一個類電作品。（六）綜藝節(jié)目的性質1.類電作品所以我想說一下爭議其實還是非常大的，是不是能構成類電作品，有不同的聲音。反對者認為即使是春節(jié)晚會，他的獨創(chuàng)性是不夠的，央視對于節(jié)目整個的內容和表演的視聽效果，做的工作是非常有限的。趙本山的小品是成型的，王菲的演唱是成型的，所以你的工作是非常有限的。另外主

18、持人也好，還有各節(jié)目之間的技術手段銜接也好，也都是非常有限的，是后期的處理，所以認為獨創(chuàng)性不夠。再有一點，如果說把春晚定性為一個類電作品的話，那么根據我國現(xiàn)有著作權法的規(guī)定，著作權人只能由制品人享有，就是央視享有。那么各個節(jié)目，單獨的作者和表演者，除了享有署名權和獲得報酬的權利以外，他對于這個晚會可能就不會享有其他的著作權了。如果有人說不全播，只播2012春晚中趙本山那個表演，那它還能不能主張著作權？反對者認為這時候沒法主張，那這時候權利的保護是不到位的，不充分的。當然也有支持者，支持者主要是來自中央電視臺的等電視臺的聲音，大家認為我的智力創(chuàng)作，我的投資，智力勞動量，絕對不亞于拍攝一部制作精良

19、的電影。而且我的創(chuàng)造性不僅僅體現(xiàn)于節(jié)目的編排，并不像大家想象的，每個電視臺報一個節(jié)目?，F(xiàn)在就有四五十個節(jié)目，然后我選出二三十個編排一下就OK了，不是這樣的。它對于每個節(jié)目在春晚過程中的表現(xiàn)都有參與，比如說今年有一個韓國人和中國人合唱的歌曲，當時在流行花園的時候唱的是那種感覺，他的演唱會是另外一種感覺。但是在春晚中，加上那個舞臺設計，包括他有些京劇的因素在里面，它所表現(xiàn)的整個歌曲被改編后的情境，就和原來的歌曲產生了實質性的區(qū)別。歌曲中加入了京劇，加入了韓國人，加入了現(xiàn)在這種舞臺氣氛，它表現(xiàn)的是中國人，全球華人祥和的過春節(jié)這樣一種感覺。他認為作品已經因為央視給你的指導，給你的改編，產生實質性的變化

20、了。第三他認為，節(jié)目不是一個一個累加在一起的，主持人的開場、串聯(lián)、互動、采訪，這些活動可以把這些節(jié)目融為一個整體。每個節(jié)目是單獨的作品，主持人加入之后，就變成一個整體的作品。比如說春晚，它所表現(xiàn)的思想感情和其他晚會的思想感情是決然不一樣的。主要的工作在哪？在主持人，在整個舞臺的設計，在電視臺的設計。最后一點，他認為央視進行了巨額的投資，如果說不給春晚一個電影相當?shù)谋Ｗo水平，那對于投資人和主創(chuàng)人員都是不公平的。這是認為春晚是類電作品的一些支持者的聲音。2.匯編作品那么春晚是不是匯編作品呢？剛才判決書的理由也比較充分，央視對于內容有編排、有選擇，央視的工作是一個輔助性的，并不是一個創(chuàng)造性的工作。如

21、果認為春晚是匯編作品的話，不會妨礙其他單個作品權利人去主張權利。比如說除夕夜的廣播，對于當時廣播節(jié)目的轉播，匯編作品是可以的。但是錄像制品的權利人可能就沒有這個廣播權，可能導致中央電視臺受不到一個有效的保護。所以說支持者認為匯編作品比較好。錄像作品也是有很大呼聲的，主要的理由就是，如果說把它定性為錄像制品，可以使它享有錄像制作者權，這與其他人獨立的作品權利是不相沖突的。另外也不會排斥央視作為一個廣播組織者權，他享有廣播組織的相關權利。當然也有反對的聲音，反對的聲音主要認為錄像制作者畢竟是一個鄰接權人，鄰接權人保護的力度和對于央視這么大手筆的創(chuàng)作投入好像是不對等的。我們也在討論的過程中有法官提出

22、了這么一句話，說判斷綜藝節(jié)目是不是構成作品，應該根據具體的情況對獨創(chuàng)性進行判斷，結合具體侵權的方式，在利益平衡的前提下，對具體的作品性質進行認定。這句話看似非常全面的、系統(tǒng)的思維，而且考慮到了利益平衡，但是很快就受到了大家一致置疑，難道是要用侵權的行為來倒推節(jié)目的定性嗎？所以隱含在作品定性中的問題還是有一些基礎的法律問題不是很清楚。我們也比較了一下，如果說認為它是類電作品，實際它沒有太多的去討論舞臺現(xiàn)場獨創(chuàng)性的問題，但是它承認了整個央視對于舞臺的制作、錄制、拍攝，它有獨創(chuàng)性，它已經具有像拍電影一樣的創(chuàng)造水平了。所以這種情況下，對于央視的保護是到位的，但是對于每個節(jié)目的作者和表演者的保護可能是缺

23、位的。如果認為是匯編作品，它對于每個節(jié)目的獨創(chuàng)性給予了肯定，對于整個錄制，獨創(chuàng)性也給予了肯定。整體來說，認為是匯編作品，它對于央視和對于具體的表演者和作者，都有了充分的保護。如果認為是錄像制品，它對于節(jié)目的獨創(chuàng)性基本上是沒有一個討論，那么它對于錄制的獨創(chuàng)性認為不像拍電影那樣獨創(chuàng)性的程度。對于央視的保護，還是有一點問題的。比如說廣播權，作為鄰接權人他沒有廣播權，這塊有一點瑕疵，但是對于表演者和作者，權利保護是到位的。關于這個問題我也進行了思考，結論可能并不準確，但是提出幾點，也希望能跟大家探討一下。第一點，在考慮這個問題的時候，我們是不是應當區(qū)分現(xiàn)場的綜藝活動和經過拍攝形成的影像資料，是不是應該

24、把這兩者區(qū)分出來。舞臺上的所有演出是現(xiàn)場的綜藝活動，它自身可能就能構成作品。比如說表演者一個一個上臺去演唱，那可能就是音樂作品，無數(shù)的音樂作品形成的。那么我們對它進行錄制之后，出來的作品供網上傳播也好，供電視臺播放也好，這個視聽資料它是不是作品？那這時要看制作的過程中有沒有獨創(chuàng)性，它可能是另外一種東西。第二點，綜藝活動本身，也就是舞臺現(xiàn)場的活動，它本身構不構成作品，可能并不直接決定你最后拍攝成影像資料構不構成作品。舉個例子，比如說易中天老師的演講，他講的百家講壇，他現(xiàn)場的演講，可能是一個口述作品。但是央視的百家講壇可能就是一個錄像制品，因為它就是兩個機位，固定在那錄了，沒有拍電影的那種獨創(chuàng)性。

25、舉一個相反的例子，比如說動物世界。動物的遷徙、生產，它肯定不是作品，但是電視臺把它拍攝出來，后期加工制作成一個完整故事性的完整節(jié)目，那它可能就是類電作品。所以說現(xiàn)場的表演和后期錄制成的視聽資料還是要區(qū)分開。再一點，就是對于現(xiàn)場的活動，如果央視說我有獨創(chuàng)性，有智力勞動，有非常大量的勞動，那這些能不能認為你有獨創(chuàng)性，能成為作品？這是一個基本的問題。有智力投入，有輔助性的技術工作，不一定就是作品的創(chuàng)作。第二點，如果認定綜藝節(jié)目為作品，它除了要有獨創(chuàng)性的勞動之外，它是不是還應該符合著作權法所明文列舉的這些作品類型。要不然是音樂作品，要不然是口述作品，戲劇作品也可以。能不能說快樂大本營你一句我一句，然后

26、一會兒表演節(jié)目，一會兒做游戲，最后弄成一個整體，就說它是一個新類型的作品。可能現(xiàn)有的法律框架下，特別是在我們司法的過程中，很難這么去認定。最后一點，如果說電視臺對于這個綜藝節(jié)目能舉證證明有一個完整的劇本，所有的表演都是按照劇本走的，最后我們拍攝制作成一個很精良的視聽的舞臺節(jié)目，最后錄制出來一個視聽的資料，那我們可能認為你能構成影視作品。但是我們相信電視臺也不會去這么主張的。對現(xiàn)場所拍攝出來的影像資料，如果認為它是作品，可能就是電影作品，就是類電作品。那么判斷類電作品的時候，我們要判斷的是不是這個影像資料是怎么制作的，而不是說判斷它所反應的活動是什么，就像剛才的動物世界一樣，不是判斷它反應的活動

27、，是判斷影像資料是怎么制作的。那么這個獨創(chuàng)性我們總結應該就有兩種，一種是你這個鏡頭能不能講出一個故事，能不能用你的鏡頭和影像去表達出一個獨立的思想感情。講出來了，那就是電影。至于說獨創(chuàng)性到底是一個什么程度，在這就不再展開了，這可能是一個見仁見智的問題。所以說對于影像資料，要么它是電影作品，要么它是錄像制品。最后一點，思考的結論認為綜藝節(jié)目現(xiàn)場它到底是什么，是不是應該有待于細分。比如說春晚，如果說它的每一個節(jié)目都已經是成型的作品了，這時候我們認為它是一個匯編作品，實際上對于它的保護來說是沒有問題的。它是作品，它每個節(jié)目是作品，但是它整個匯集起來，我們不知道它是一個什么新類型的作品，所以我們只能用

28、匯編作品去保護它。這個時候匯編作品它至少還是作品，權利人能夠得到全方位的保護。但是像一些訪談類的節(jié)目，這個可能就是一個難題，它能不能最后成為一個作品，包括它每一個句說的話，每一個人的表達，它是不是一個獨立的作品，這就很難去判斷。這類節(jié)目，它可能不太容易構成作品，那電視臺的成果就是一個錄像制品，但是錄像制品它的權利，它畢竟和著作權人的權利有很大的區(qū)別，保護還是不利的。所以這類節(jié)目，可能和春晚這類節(jié)目還是有區(qū)別的，最后保護的結果也不一樣。三、綜藝節(jié)目模板的引進（一）版權保護下面大體講一下綜藝節(jié)目模板的引進。現(xiàn)在好的節(jié)目基本上都有模板，那么模板到底是什么，也是沒有一個比較成熟的概念?？偨Y一下，它大概

29、有這些內容，包括節(jié)目的名稱，節(jié)目的構思和策劃，整個的形態(tài)、操作方式、流程等等這些東西加在一起就是一個模板。咱們現(xiàn)在國內，可不可以不買模板？就是說照著它去做，也有這種情況，但是現(xiàn)在不買模板，面臨的風險是會被訴。比如說玫瑰之約，它是克隆臺灣的非常男女。武林大會，它克隆英國BBC的與星共舞等等。咱們中國的非誠勿擾和我們約會吧，這兩個節(jié)目也發(fā)生了糾紛，這個事情是因為湖南衛(wèi)視它是要上一檔節(jié)目是我們約會吧，他與國外的版權方那已經談好馬上要上，結果發(fā)現(xiàn)非誠勿擾這個節(jié)目先行推出，而非誠勿擾這個節(jié)目恰恰又沒有去買模板，它是自己參考別人的節(jié)目，然后自己研發(fā)出來的。所以湖南衛(wèi)視就不干了，到廣電總局去投訴指控抄襲，這

30、個抄襲的案件最后不了了之，但是引起了業(yè)界的普遍關注。節(jié)目模板的發(fā)展，現(xiàn)在已經得到了世界各界的共同高度認同和重視，這里列舉出來了一些相關的協(xié)會，和一些節(jié)目模板研究的組織。包括嘎納電影節(jié)，每年都會有節(jié)目專題的一些展銷活動，還有一些研討活動。（節(jié)目模板的立法目前國內沒有，可以出國看看）我們通過山東的一起案件，具體看到了電視臺從國外買到的節(jié)目模板，或者說它叫節(jié)目寶典的合同?？偨Y一下，大概有幾方面的授權，一個是制作手冊，一個是制作它這檔節(jié)目所專用的一些軟件，再有就是技術服務的支持，還有一些技術秘密，還有一些電腦設備。那么這里面的內容，很難它是一個版權授權的東西，可能跟版權有關的就是軟件和手冊，那么手冊在

31、實踐中，中國電視臺買來之后它是怎么用呢？它是去實施你這個手冊，又不是說把這個手冊去復制，它可能不是版權意義上的侵權行為。所以說現(xiàn)在提出一個問題就是，我們花錢買模式，買的是什么？是版權還是商業(yè)秘密，所謂的制作寶典，是一種技術服務，是在國外的品牌聲譽和品牌的形象，還是已經成熟的一些宣傳資源、宣傳平臺，到底是什么？也不是很清楚的一個問題。有一點是比較清楚的，就是節(jié)目模式和節(jié)目，它肯定不同。節(jié)目是根據模式，買了寶典之后，照寶典去實施，做出來的這檔新的節(jié)目。好聲音的每一期，這是一個獨立的節(jié)目，但是好聲音怎么去入選、怎么轉椅子，整個流程可能是你的模板。那么模板和節(jié)目是不同的內容。綜藝節(jié)目模板或者模式在中國

32、受到什么樣的知識產權保護呢？目前也說不太清楚。2001年的時候，有一個非常精心制作的夢想成真節(jié)目，它是從國外買來了版權，所謂的版權就是技術寶典，然后把它這檔節(jié)目向國家知識產權局和國家版權局分別去申請專利。申請了什么專利？是節(jié)目形態(tài)的專利，版權就是申請節(jié)目形態(tài)的版權，就是它那個寶典，但是都被拒絕了。前者的理由是說節(jié)目模式申請專利尚無先例，所以沒有給他授權。后者認為你這個寶典拿出來的東西是一個類似游戲方法、規(guī)則、節(jié)目形式等創(chuàng)意性的東西，這還是屬于思想的范疇，不能進行著作權的保護，著作權不保護思想。所以說我們不花錢買，我們會被訴侵權。如果花錢買來，不知道去哪尋求保護。那么節(jié)目模式能不能用版權來保護呢

33、？在國外是有相關案例的，在幸存者訴老大哥的案件中，原告自稱他擁有真人秀節(jié)目的十二個要素，這十二個要素受到版權法的保護。那么荷蘭最高法院認為，一個電視節(jié)目形式由多個不受節(jié)目保護的要素組成，但這些要素排列組合作為一個整體，就可以受到版權保護。如果他人使用這個要素的數(shù)量和方式與原告的相似，就可能發(fā)生侵權。法院認為如果說使用了全部要素，那肯定是侵權的。如果說只使用了一個，認為是不構成侵權的。但是到底使用了多少個，才能構成侵權，就是要依個樣而定。但是最后這個法院對于這兩個節(jié)目進行比對之后，還是駁回了原告的訴訟請求?？赡苷J為一個或者兩個不構成侵權。當然也有反對論者，反對論者的理由是非常充分的，首先他認為世

34、界上沒有任何的國家明確將這個節(jié)目形式作為著作權法的作品給予保護。版權公約也是把這種思想、流程、方法、規(guī)則，排除在保護范圍之外。我國的著作權法對作品有類型化的一個規(guī)定，那么電影和類電作品都沒有提到綜藝節(jié)目模板到底是個什么東西，沒說給予以保護。我們著作權法實施條例還有一條說到，是要以某種有形形式復制的智力成果。那么你的節(jié)目模式也好，模板也好，它有沒有一個有形復制，也是打問號。既然沒有一個有形形式，在中國的版權法可能也難以尋求保護?，F(xiàn)在有這么一種觀點，我是比較贊成的，大家也可以考慮一下。如果把綜藝節(jié)目看成一道菜，一個廚師他發(fā)明了一個菜肴，他給我們授權的制作寶典或者節(jié)目模式，是怎么去做這道菜。這個我認

35、為是一個思想范疇的東西，它不受版權法保護。但是作為商業(yè)秘密或者去申請方法專利是不是可行？這好像是可以的。如果你把這道菜已經放在電視上播出，已經端上桌了，我學著同樣的做這么一道菜可不可以？甚至說我在做的過程中，我加入了自己的特色，做的更適合當?shù)匕傩盏目谖?，這個時候是不是應該是一種自由使用？我們是不是不應該給他予以保護？實際上這個過程，我們沒有任何侵犯你著作權的問題。但是當中國的電視臺，如果說我想用你原來那道的聲譽或者說要讓我這道菜更原汁味，那么這時候就需要購買一些商譽、特有的名稱，宣傳的資源渠道，這些方面的東西，這時候可能需要付費，這是我的一點想法。（二）不正當競爭保護剛才說的是關于版權法的保護

36、，認為它沒有版權，那么我們看能不能用不正當競爭來保護。在國外也是有典型的案例，在藝術家之家的案件當中，法院認為電視節(jié)目形式不僅包括節(jié)目的基本創(chuàng)意，還涵蓋技術、藝術、經濟和商業(yè)信息。這個節(jié)目每天播放，它固定的形象、固定的聲音、固定的畫面，已經形成獨特之處了，那么它是一個獨特的，受版權法保護的獨特東西。這個時候你如果被告的東西和它那么極大范圍的相似，這顯然是源于抄襲，所以這個案件支持了原告的訴訟請求。說電視劇的保護，就是想側面的供大家參考，可能綜藝節(jié)目的保護也類似于電視劇的保護。我覺得如果有這種案子，我們的思路大體上也應該是這樣的。主要由著作權和不正當競爭這兩類，著作權大概有三個方面。第一個方面就

37、是看你這個故事，包括人囧和泰囧，還有瓊瑤這個案件?？赡芸紤]的思路，一個就是故事內容本身，包括背景、發(fā)生的時代、人物、人物關系、角色、事件、地名、人名，這些實的東西是不是相似的。第二個就是拍攝的演員選取，服裝造型，鏡頭的表現(xiàn)，道具、邏輯、演進的方式，就是整體風格上，虛的方面是不是近似的。再一個，著作權方面，電視劇它涉及到一個續(xù)寫和續(xù)集的問題，綜藝節(jié)目還不太涉及這方面的問題。不正當競爭呢，現(xiàn)在出現(xiàn)的案件也是兩種，一類是虛假宣傳，比如說泰囧的案件，原告說被告是使用前者的特有名稱，不斷地在暗示和明示兩者的關系，你故意進行對比，強化你作為續(xù)集和升級版的概念，使觀眾會有一種誤認，誤認為你是原版人馬精心打造的又一部力作。所以這幾是一種虛假宣傳的行為，他是從這個切入點來提起訴訟的。在狄仁杰的案件中，律師也是創(chuàng)造性的提出來整體的概括藝術形象，它是一個知名商品特有的包裝裝潢，它是從這個角度提出來的。不正當競爭法，無論是選取哪個案由，最后我們想要總結的一點就是看第三句話，就是看被告的行為有沒有不正當?shù)娜ソ鑴?，有沒有去搭便車，有沒有去食言而肥。我相信綜藝節(jié)目如果有類似糾紛，不正當競爭案件中，大概也是這樣的思路。在著作權中，大概就是看內容是不是相同，整體的藝術風格是不是相同。前者可能涉及到永遠也說不清楚的思想和表達界分的問題，后者可能就是模式到底怎么保護，