公司注冊資本的抽逃于規(guī)制(共10頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上論公司抽逃注冊資本一、注冊資本的法律概念：注冊資本是股東認繳的出資額，并在登記機關登記的公司資本。注冊資本不僅是公司經營的物質基礎，也是公司對債權人的財產擔保，同時還是公司股東承擔責任的限額。注冊資本與經營資金有聯系也有區(qū)別。經營資金包含了注冊資本，注冊資本也要參與經營。經營資金是包括注冊資本在內的企業(yè)所有的財產。其區(qū)別是：1、民事責任不同，企業(yè)以所有的財產承擔責任，股東以認繳的出資額承擔責任；2、行政責任不同，當企業(yè)資產大于注冊資本時，超過部分無須行政機關登記注冊（除公積金轉股而增加資本外），當企業(yè)資產小于注冊資本時，必然引起注冊資本的變更，應當辦理變更登記；3、注

2、冊資本一經核準登記就是的相對不變量，股本可以轉讓，但不允許抽回。經營資金是時刻變化著的一個變量。二、抽逃注冊資本的法律責任：1、行政責任：公司法209條、公司登記管理條例61條都做了規(guī)定，由登記機關責令改正，處抽逃注冊資本的5%以上10%以下的罰款。2、刑事責任：刑法159條規(guī)定：抽逃注冊資本數額巨大、后果嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處抽逃資金額的2%以上10%以下罰金。3、民事責任：抽逃資本的股東對其他足額出資的股東承擔違約責任；對債權人在認繳股金的范圍內，以個人財產承擔賠償責任。三、抽逃注冊資本行為的界定（一）抽逃注冊資本的主體：公司的股東(包括發(fā)起人）是構成抽逃注冊資本的主體。

3、如果股東以外的人抽逃公司資金的，屬于侵占公司財物，不是抽逃注冊資本。（二）抽逃注冊資本行為的時間，是在公司領取營業(yè)執(zhí)照公司成立之后至公司終止之前所采取的行為。公司在成立之前的籌辦階段，主要是涉及到虛假出資行為。公司在解散或破產后，屬于轉移資產問題。（三）抽逃注冊資本的表現形式1、抽逃的是現金資本，則表現為公司帳目資本項目下實收資本數額的減少；抽逃的是實物資本，則表現為固定資產的減少。2、抽逃的方式主要有：一是故意將公司注冊資本長期滯留在公司帳外，使其不能參與本公司的資金周轉。二是采取隱匿方法把公司財產轉移到自己或親友等自己人能夠控制的領域，使公司失去對該筆資金或該項財產的控制，從而最終減少了公

4、司的資產總額。三是通過向銀行貸款或向其它企業(yè)拆借資金當作自己的出資，待公司成立后又抽回歸還他人。四是退股。（四）、 抽逃注冊資本的數額，應當等于或低于所出資的數額。如行為人所抽逃的資金大于實際出資額，則大于部分屬于侵占公司財產。四、抽逃注冊資本的證據收集（一）、證明違法主體情況的證據：（1）、股東個人基本情況（身份證）；姓名、住址、年齡、職業(yè)等；（2）、發(fā)起人是法人的基本情況：營業(yè)執(zhí)照等；（二）、違法事實的證據的收集：（1）、領取營業(yè)執(zhí)照前的出資情況。包括：實物過戶情況、現金入帳情況等。應當證實出資屬實，如出資不實則屬于虛假、虛報出資問題（2）、領取營業(yè)執(zhí)照后抽逃出資的情況：現金轉帳情況、實物

5、再過戶情況等；這部分是核心證據，要注意區(qū)分對外投資、借款、應收款等與抽逃的界線；（3）、情節(jié)輕重的證據：這個證據一是用于衡量處罰輕重的依據，二是區(qū)分罪與非罪的界線；有下列情況之一的宜重處，并移交司法部門：1、致使公司資不抵債或者無法正常經營的；2、公司發(fā)起人、股東合謀抽逃出資的；3、因抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又抽逃出資的；4、利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。（4）、主觀方面的證據：當事人抽逃注冊資本的目的、動機；（5）、證明危害后果的證據：如果抽逃出資，給公司、股東、債權人造成的直接經濟損失累計數額在十萬元至五十萬元以上的則已涉嫌犯罪；五、收集的證據種類：（一）、書證：1

6、、出資承諾書、公司章程、驗資報告、產權證2、財務帳冊、與帳冊記載股本金變動相對應的資金來往憑證（進帳單、轉帳單）、財務報表等；3、與抽逃資本有關的股東會議紀要、記錄；4、電腦數據資料。應寫明復制、制作過程；（二）、詢問筆錄：董事長、經理和抽逃當事人；（三）、證人證言：會計和知道情況的人；（注意要附身份證復印件）（四）、當事人陳述：法定代表人或者公司對案件的書面辯解、說明、檢查等。一、抽逃注冊資金的概念所謂抽走注冊資金是指股東或投資者在驗資后，將資金用于非本企業(yè)的生產經營項目。 比如，某公司注冊了100萬資金，用來購買廠房、設備，不屬于抽走資金，如果注冊100萬，但這100萬原本屬于向別人借的，

7、驗資后馬上還給別人那才屬于抽逃資金。二、抽逃注冊金應承擔的法律責任根據有關法律規(guī)定抽逃注冊資金由工商部門處以行政處罰，構成犯罪的依法承擔刑事責任。（一）行政責任：根據公司法的規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。（二）民事責任：因股東或投資者抽逃注冊資金給債權人債權的實現千造成損害的，則股東或投資者在抽逃注冊資金數額范圍內承擔連帶償還責任。（三）刑事責任；具有下列情形之一的，應追訴其抽逃注冊資金的刑事責任：1、虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權人造成的直接經濟損失累計數額在十萬元至五十萬元以上的；2、

8、雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的：（1）致使公司資不抵債或者無法正常經營的；（2）公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；（3）因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；（4）利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。構成抽逃資金罪要處以五年以下有期徒刑。三、如何規(guī)避抽資注冊資金的法律責任：（一）將抽逃的注冊資金返還公司帳戶，可不承擔刑事責任。檢察機關會認為，因及時將注冊資金重新注入且沒有給公司和他人造成任何危害，將做出不起訴決定。如要不承擔工商部門的行政處罰責任，則必須是在兩年前就要將抽逃的注冊資金返還公司帳戶。（二）經財務處理并結合公司的經營情況，

9、能夠在公司的財務帳目上清楚地反映出公司現有資產已達到注冊資本的數額。如查在兩年（工商行政處罰的時效就是兩年）前的財務帳目就能清楚地反映公司資產達到注冊資本的數額，那么公司及其股東或投資者就不承擔任何行政責任和刑事責任了。比如：對抽逃的資金，可做成借據，在財務中記為應收帳款，直接掛“其他應收款XXX公司”。此做法較為隱蔽，但所掛帳的公司要真實存在，否則工商年檢時會受關注。以上分析，謹供參考。中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）第199條、第200條，中華人民共和國公司登記管理條例（以下簡稱條例）第68條、第70條分別對虛報注冊資本、虛假出資的行為作了規(guī)定，尚未對二者的構成要件予以明確，而我國刑

10、法第158條對虛報注冊資本罪、第159條對虛假出資罪的相關規(guī)定值得我們借鑒，兩條規(guī)定的處罰對象均為個人或單位。對虛報注冊資本、虛假出資、抽逃注冊資本（以下簡稱“二虛一逃”）案件的定性及處理，工商系統(tǒng)內部已積累了一定的經驗，但包括案件經辦人、審批人、案審委成員在內的相關人員也時有爭議、有不同觀點、不同的處理方法，筆者將在本文中談不成熟的、和大家差異較大的觀點。一、虛報注冊資本與虛假出資的區(qū)別要件（一）隱瞞注冊資本的重要事實取得公司登記屬虛報注冊資本凡是“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的”，只要隱瞞的重要事實是注冊資本，均屬虛報注冊資本。公司法第199條規(guī)定：“虛報注冊資

11、本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得登記的，”，從文字上看，虛報注冊資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的，而實際上是指通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞虛報注冊資本的重要事實，前者是“因”，后者是“果”。因為公司法第199條規(guī)定了兩層意思，前一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段虛報注冊資本，應處虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；后一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞除注冊資本外的其他重要事實，應處以5萬元以上50萬元以下的罰款。如果理解為虛報注冊資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的違法行為，則第199條的兩層意思重復，前一層意思包

12、含了后一層意思，而且兩種違法行為的處罰也不同，這樣理解顯然不正確。另外，我國刑法第158條規(guī)定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本”，該規(guī)定已明確使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段是虛報注冊資本的手段，前者是“因”，后者是“果”。所以刑法第158條也印證了對公司法第199條按“因果”關系理解的正確性。既然“因果”關系理解正確，那么虛假出資就不會有“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實”這個“因”，況且公司法第200條的規(guī)定也沒有這個“因”，因此這個“因”只適用虛報注冊資本。這是筆者和大家差異較大的觀點之一。（二）出資交付情況的區(qū)別要件1、驗資（評估）報告虛假

13、不真實驗資報告是公司登記注冊的必備材料，如有非貨幣方式出資，還必須進行資產評估，由中介機構出具評估報告。如果股東（含發(fā)起人，下同）未擁有合法所有權或使用權的資產，卻要虛報注冊資本，通過驗資（評估）關，必然會（也只能）采取一些非法手段：私刻中介機構印章，完整地偽造驗資（評估）報告；偽造驗資（評估）時必須提供給中介機構的部分或全部證明，如房屋所有權證、銀行交款憑證等，獲取不真實的驗資（評估）報告；中介機構出具真實的驗資（評估）報告，通過小數改大數的涂改提交不真實的驗資（評估）報告；采取賄賂等非法手段收買有關機關和部門工作人員，惡意串通，獲取非法的驗資（評估）報告等等。上述行為均屬提交虛假材料或者采

14、取其他欺詐手段隱瞞注冊資本重要事實的情形，股東不會也無法交付全部出資，當然也不排除部分虛報（部分交付部分不交付），但都應定性為虛報注冊資本。2、驗資（評估）報告真實有效（1）股東以貨幣方式出資虛報注冊資本的特征：股東將貨幣資金足額存入公司的驗資帳戶，驗資完畢后可能立即將資金劃走；也可能將資金先劃入公司的基本帳戶，然后再劃走（此時要注意與抽逃注冊資本的區(qū)別）；還有可能將資金一部分從驗資帳戶劃走，剩余部分劃入基本帳戶后再劃走；當然也有可能劃入基本帳戶的那部分資金不再劃走。但無論其資金如何劃轉，有兩條是肯定的：一條是確有資金存入驗資帳戶，但最后基本上會全部劃走；另一條是該資金基本上是非法中介機構墊資

15、或期限為幾天的短期非法融資，或通過其他渠道獲得的臨時性資金，亦即股東沒有合法所有權或使用權的資產，沒有一點投資能力而申報或只有較小的投資能力而申報較大投資額。虛假出資的特征是：股東將貨幣資金足額存入公司的驗資帳戶（有同志認為有可能未存入任何貨幣，包括由周道鸞同志主編的刑法罪名精釋也持這樣的觀點，如果未存入任何貨幣，那要么無法提交驗資報告，登記機關不會準其登記注冊，也無法知曉其虛假出資，要么提交的驗資報告虛假不真實，屬于虛報注冊資本，這是筆者和大家差異較大的觀點之二），驗資完畢后可能立即將資金劃走；也有可能部分劃走，部分劃入公司基本帳戶后再劃走（不可能全部劃入基本帳戶后再劃走，那可能是抽逃注冊資

16、本）。未將資金從驗資帳戶劃入基本帳戶，公司對這部分資金不擁有所有權，無法用于開展生產經營，也無法對外承擔法律責任，因此從驗資帳戶劃走的資金數額就是虛假出資的數額，在公司開業(yè)首付或增資首付時，屬于未交付或未足額交付，在公司分期出資的后幾期到位時，屬于未按期交付或未按期足額交付。從驗資帳戶劃入基本帳戶后再劃走的部分，可能涉及抽逃注冊資本，但不可能定性為虛假出資，因為已經交付；如不劃走，則這部分出資合法。（2）股東以非貨幣方式出資需辦理權證的非貨幣資產。需辦理權證的非貨幣資產，如房屋所有權證、土地使用權證等，按公司法第28條、第84條規(guī)定，股東以此類資產出資的應當先辦理財產權的轉移手續(xù)，就是要先辦理

17、財產的交付過戶手續(xù)后方可驗資。由于這類資產必須先交付過戶，不存在未交付的情形，因此不可能構成虛假出資；如偽造權證出資，則屬于虛報注冊資本。無需辦理權證的非貨幣資產。股東用于投資的資產是機器設備、產成品、原材料等財產，無需辦理權證。股東確有這類資產，表面上以這類資產投資，也辦妥了評估、驗資手續(xù)，并提供了股東和公司簽訂的資產移交協議作為已辦理財產權轉移的證明，但實際并未將此類資產移交給公司，或部分移交部分未移交，未移交的資產數額就是虛假出資的數額，即屬于未交付或未足額交付、未按期交付或未按期足額交付的情形。已交付的資產如再轉移給股東或抽回相應的貨幣資金，則可能涉及抽逃注冊資本，但不能定性為虛假出資

18、；如不再轉移或不抽回相應的貨幣資金，則這部分出資合法。如股東無此類資產，出具的評估、驗資報告必定虛假不真實，屬虛報注冊資本。3、部分合法的出資應從虛報注冊資本數額中剔除無論提供的驗資（評估）報告是否真實、合法有效，都不能排除股東可能擁有部分合法的資產，這部分資產也的確作為注冊資本投入并交付給公司，且不再抽回、轉移，則這部分合法出資在計算虛報注冊資本的數額時應予剔除。（三）侵犯公司制度的區(qū)別要件1、虛報注冊資本侵犯的是公司的登記管理制度全國人大常委會于1993年12月29日通過了公司法，確定了公司登記管理制度。公司法對有限責任公司和股份有限公司都規(guī)定了包括注冊資本在內的嚴格的法定條件。注冊資本既

19、是公司經營資本的一部分，也是劃分股東權益的標準之一，還是公司承擔風險、償還債務的基本保障。一旦虛報注冊資本，成立了空殼公司，完全有可能損害債權人的利益，進而擾亂市場秩序。因此虛報注冊資本侵犯了公司登記管理制度。2、虛假出資侵犯的是公司的出資制度公司法規(guī)定，公司實行資本確定制，即公司的注冊資本法定、必須充足、維持，公司股東應繳足出資或股款，并經法定驗資機構驗證后，才能向公司登記機關申請登記。虛假出資造成公司注冊資本不充足，當然談不上維持，因此虛假出資侵犯了公司的出資制度。二、虛報注冊資本與虛假出資的共同定性要件（一）行為人主觀惡意有預謀“兩虛”違法行為的行為人主要是股東，也有可能是股東完全不知情

20、（如利用他人身份證或偽造身份證辦公司）的情況下申辦公司的申請人，但無論屬哪種情形，行為人主觀上必定故意，事先有預謀，其目的或是騙取銀行貸款，或是為向他人借款取得他人信任，或是為了騙取其客戶的業(yè)務，或是騙取某種資質證書等等?？傊?，行為人要達到的目的肯定與注冊資本數額有關，與取得公司法人資格有關，最終目的當然是為了謀取不正當利益。（二）行為人的違法行為發(fā)生在公司登記注冊核準前新成立公司，則“兩虛”違法行為發(fā)生在新公司設立登記核準前；已成立的公司采取分期出資方式出資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在各期出資辦理實收資本到位的變更登記核準前；公司增資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在增資到位（包括辦理增資時增資資本同

21、時到位、增資屬分期出資的其各期實收資本到位）的變更登記核準前。虛報注冊資本中，如虛報出資已交付給公司后再抽回，則屬原違法行為多步驟中的最后一步，是實現原違法目的所必需的，因此真正的違法行為還是發(fā)生在公司登記注冊核準前；虛假出資本來就未交付出資，因此不存在開業(yè)或變更登記核準后再抽回出資的情形。（三）行為人實施“兩虛”的首要目標是取得驗資報告根據公司法第29條、第84條及條例第20條、第21條的規(guī)定，驗資是公司登記的必經步驟，驗資報告是公司登記注冊的必備材料，行為人要最終取得空殼公司的營業(yè)執(zhí)照，必須先取得驗資報告。于是行為人必然會采取各種非法手段實施“兩虛”違法行為，其目的就是為了過驗資關。所以，

22、行為人實施“兩虛”的首要目標不是成立公司，出資不是為了用于生產經營，而是為了取得驗資報告，向登記機關騙取公司登記。（四）“兩虛”違法行為以取得公司登記為前提公司法第199條規(guī)定：“隱瞞重要事實取得公司登記的”，這表明虛報注冊資本是以取得公司登記為前提，因為行為人無法提供騙取或偽造的不真實驗資報告，或提供了不真實的驗資報告但被登記機關識破，則公司無法取得登記，其違法行為只是一種“企圖”，并沒有造成后果，因此就無法定性其虛報注冊資本。對于虛假出資，公司法雖未明確規(guī)定以取得公司登記為前提，但我認為在實際操作過程中必定以取得公司登記為前提，因為公司如果還沒有取得登記，那么就無法判斷股東的出資（包括貨幣

23、和非貨幣方式）是否已經“交付”，更無法判斷是否“按期交付”。這是筆者和大家差異較大的觀點之三。（五）“兩虛”違法行為的實質性定性證據1、虛報注冊資本的定性證據（1）驗資報告虛假不真實此種情形主要是查證驗資報告的真實性及提供給驗資機構相應材料的真實性，包括完全偽造的驗資報告、涂改的驗資報告、惡意串通的非法驗資報告、提供給驗資機構的偽造材料等。（2）驗資報告真實有效股東以貨幣方式出資的，需從銀行往來帳入手查證其資金的來源和去向，這類資金主要是中介機構墊資或短期非法融資，因而可以從墊資、融資、驗資相關的帳戶和股東的銀行往來帳進行取證；如有墊資、融資等協議，應想方設法取證作為虛報注冊資本的證據。股東以

24、非貨幣方式出資的，如屬有權證的資產出資，則驗資報告不可能真實；如屬無權證的資產出資，則這些非貨幣資產必定向他人借入或客戶發(fā)給股東的貨款未付的貨物，這可查證股東的實物帳項尋找證據，此類情形非常少見。2、虛假出資的定性證據（1）股東以貨幣方式出資虛假出資的特征是“未交付”、“未按期交付”，因此可能會出現兩種情形：一種是股東將驗資帳戶的資金直接劃回，這可從股東的銀行往來帳和驗資帳戶取證；另一種是股東為了掩蓋虛假出資，將劃入驗資帳戶的資金在帳面上反映為“長期投資”等資產類科目，驗完資后將資金劃至他人的帳戶上，這可從驗資帳戶和該資金走向有關的帳戶、帳項進行查證獲取證據。（2）股東以非貨幣方式出資股東以非

25、貨幣方式出資的資產如有權證，則不可能是虛假出資；如以無權證的資產出資，一方面可查證股東的非貨幣資產帳項，其作為投資的非貨幣資產有無發(fā)生變動，另一方面可查證公司的非貨幣資產帳項，股東作為出資的非貨幣資產有否入帳，如入帳了，帳實是否相符等等，從而獲取證據。三、關于處罰對象及處罰種類（一）處罰對象的確定公司法第199條、第200條，條例第68條、第70條，這四個條款都列入了“法律責任”，作為法律責任的承擔者，其原則我認為應當是誰過錯誰承擔，因此“兩虛”的行為人是誰，就應當由誰來承擔法律責任。對于虛假出資，處罰的對象應當是股東，公司法和條例規(guī)定明確，實際工作可以定性操作。而對于虛報注冊資本，我認為實施違法行為的行為人至少有三種情形。第一種是公司，即在全體股東合謀、意思表示一致的前提下，公司實施了虛報注冊資本的違法行為，其處罰對象應當是公司。第二種是股東，如果股東沒有合謀，一部分股東向另一部分股東隱瞞真實情況，一方面騙取不知情股東的真實出資，另一方面自己虛報注冊資本