淺議建設(shè)工程施工合同示范文本中通用條款

1、淺議建設(shè)工程施工合同（示范文本）中通用條款建筑2008-07-21 15:01:25閱讀628評論3 字號：大中小摘要建設(shè)工程施工合同示范文本是建設(shè)工程的主要合同，是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)，本文就示范文本中通用條款部分，結(jié)合工程慣例，對比FIDIC施工合同條件，進行分析，提出示范文本的優(yōu)點和不足，并提出相應改進的建議，改進后的合同 更加完備，將有利于減少合同履行中糾紛的出現(xiàn)。關(guān)鍵詞：施工合同；示范文本；合同條款；完備性；合同糾紛AbstractCon structi on con tract is the main con tract of the con struct

2、i on works .It is the mainbasis of the con strol, schedule con trol and the in vestme nt con trol. The shortco mings ofseveral sub clauses in sample text of con tract for works of civil engin eeri ng con structi on were poin ted out via FIDIC con diti ons of con tract for con structi ons，and the imp

3、rovedsuggesti ons were give n. The complete ness of the improved con tract is better and thedisputes are less arised in performa neeKeywords : con struct ion con tract ； sample text ； clause and sub clause of con tract ； complete ness ； dispute of con tract一、引言：建設(shè)工程施工合同又稱建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包方（建設(shè)單位或總包單位）和承

4、包方（施工單位）之間為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務關(guān)系的協(xié)議。1999（示范文本）（GF年，建設(shè)部和國家工商行政管理局頒布了新版建設(shè)工程施工合同99 0201），示范文本主要由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成。通用條款是根據(jù) 建筑法、合同法等法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工需要訂立， 通用于建設(shè)工程施工的條款，同時也考慮了工程施工中的慣例以及施工合同的簽定，履行和管理中的通常做法，具有較強的普遍性和通用性， 是通用于各類建設(shè)工程施工的基礎(chǔ)性合同 條款。二、通用條款部分的幾個突出優(yōu)點新版建設(shè)工程施工合同（示范文本）更加突出國際性、系統(tǒng)性、科學性等等特點，更 好地體現(xiàn)了示范文本應

5、具有的完備性、平等性、合法性、協(xié)商性等原則。下面介紹下其通 用條款部分的幾個突出優(yōu)點。1、 規(guī)范可靠 文本格式是根據(jù)有關(guān)法律，行政法規(guī)和政策制定的，它具有相應的規(guī) 范性；其內(nèi)容是經(jīng)過嚴格依據(jù)有關(guān)法律，行政法規(guī)，審慎推敲，反復優(yōu)選制定的，因而完全 符合法律法規(guī)要求，可靠。2、 完備性 原合同文本合同條件分十個單元，共 41條，142款，修訂后的合同文 本通用條款為一個單元，共47條，177款。明確當事人的權(quán)利和義務， 按照法律要求， 把涉及雙方權(quán)利和義務的條款全部羅列出來， 確保合同條數(shù)完備，當然，每個工程都有不同， 通用條款中很多地方都需要專用條款加以補充。3、 適用性示范文本較能適用不同的常

6、見工程承包方式，其區(qū)分通用條款和專用條款，通用條款部分比較注意吸收了國際施工合同文本的成功經(jīng)驗和做法，在服務”上，增加了彈性，方便業(yè)主、承包商靈活選用，具有較強的實際操作性。三、通用條款部分的幾個不足隨著我國經(jīng)濟體制的深化改革和建筑業(yè)的不斷發(fā)展，對示范文本的要求也來越高。 示范文本在實際運用中也逐漸暴露出一些問題。 影響其在工程建設(shè)領(lǐng)域的進一步使用。 本文就通 用條款中幾個條款談談自己的看法和建議。1、預付款建設(shè)工程施工合同通用條款24.工程預付款：實行工程預付款的，雙方應當在專用條款內(nèi)約定發(fā)包人向承包人預付工程款的時間和數(shù)額，開工后按約定的時間和比例逐次扣回。預付時間應不遲于約定的開工日期前

7、7天。發(fā)包人不按約定預付，承包人在約定預付時間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預付，承包人可在 發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的貸款利息，并 承擔違約責任?！盕IDIC中預付款分為動員預付款和材料預付款，動員預付款作為承包商遷移隊伍之用， 而材料預付款，是對于承包商購買的材料實行拿發(fā)票報銷”的方式進行預先支付， 以緩解承包商的資金壓力。我國施工合同中預付款是屬于給承包商進行施工準備的一筆款項，并且在施工過程中不再有預付承包商購買大宗材料的款項，即沒有FIDIC中的材料預付款。因此，可以認為我國的工程預付款同F(xiàn)IDIC中動員預付款

8、類似。一旦合同約定有預付款，業(yè)主支付預付款就是一項義務，如果業(yè)主不能按約定支付，承包商當然可以暫停施工，這是承包商在行使抗辯權(quán)。 本條并沒有問題，只是覺得停工時間的約定有可能出現(xiàn)在工程還沒有開工時，因為是最遲在開工前7天就應該支付，那就有可能在應該支付時間7天后工程還沒有開工，這樣說承包人可以停工”就會讓人不大好理解，我建議 注明承包人可以停工或停止準備，工期應相應推延。”2、發(fā)包人供應材料設(shè)備建設(shè)工程施工合同通用條款27 . 1 :實行發(fā)包人供應材料設(shè)備的，雙方應當約定發(fā)包人供應材料設(shè)備的一覽表，作為本合同附件（附件2）。一覽表包括發(fā)包人供應材料設(shè)備的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、

9、提供時間和地點?！蔽覈┕ず贤试S業(yè)主提供工程建設(shè)所需要的材料、設(shè)備、構(gòu)配件等，但如果業(yè)主提供這些資源，應該在招標文件中予以載明，在確定中標人后，雙方簽訂施工合同時，就招標文件中約定的業(yè)主提供的材料設(shè)備，填寫施工合同的附件之一 發(fā)包人供應材料設(shè)備一覽表。業(yè)主根據(jù)該表提供相應的材料設(shè)備，并對材料設(shè)備負責。筆者認為，對于業(yè)主提供材料設(shè)備的情況，這是我國施工合同中的一個特點，但施工合同中對此的規(guī)定不足，又使其成為一個在合同條文上欠考慮的合同缺陷。對于業(yè)主供應的材料設(shè)備， 在施工合同通用條款中規(guī)定當事人雙方在簽訂合同時填寫發(fā)包人供應材料設(shè)備一覽表，但合同并沒有規(guī)定，該材料設(shè)備必須是招標文件已經(jīng)約定由業(yè)

10、主提供。這樣就會出現(xiàn)問題，因為承包商的投標報價是根據(jù) 工程量和綜合單價決定的，如果說業(yè)主沒有在招標文件中明確規(guī)定哪些材料設(shè)備由自己提供，則承包商的報價中包含著自己的成本價格定位。這就必然存在這樣的問題：當業(yè)主要求這些材料設(shè)備由自己提供時，承包商報價時這些材料設(shè)備實際價格定位是多少？承包商有理由告訴業(yè)主其真實的價格定位嗎 ？但如果業(yè)主在招標文件中就規(guī)定這些材料設(shè)備由自己提 供，則承包商在投標時，就不必考慮這些資源的成本，只要考慮除成本外的價格因素就行了，當然也就不會出現(xiàn)上述的不足了。因此，筆者認為，對于業(yè)主提供的材料設(shè)備，應該在招標文件中予以規(guī)定，否則就不存在業(yè)主提供材料設(shè)備的情況，這樣合同就完

11、備了。筆者建議通用條款271改為：實行發(fā)包人供應材料設(shè)備的，發(fā)包人供應的材料設(shè)備必須在招標文件中已經(jīng)列明。根據(jù)招標文件中列明的材料設(shè)備，雙方應當填寫發(fā)包人供應材料設(shè)備的一覽表，作為本合同附件（附件2）。一覽表包括發(fā)包人供應材料設(shè)備的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供時間和地點?！?、竣工時間建設(shè)工程施工合同通用條款32 . 2 :發(fā)包人收到竣工驗收報告后 28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。承包人按要求修改，并承擔由自身原因造成修改的費用?！苯ㄔO(shè)工程施工合同通用條款32 . 3 :發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后 14天

12、內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可?！苯ㄔO(shè)工程施工合同通用條款32 . 4 :工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期?！蔽覈┕ず贤瑢こ虒嶋H竣工時間的規(guī)定，與FIDIC做法不同。在FIDIC中，實際竣工時間，是工程師掌握的。具體情況是：當承包商認為他能夠完成施工任務并準備好工程竣工所必需的竣工資料后，應提前21天通知工程師某一個確定的日期，說明在該日期后的任何時候都可以進行竣工試驗。工程師要在那個確定日期后14天內(nèi)指定一個日期進行竣工14試驗。在工程已經(jīng)通過竣工試驗、承包商已經(jīng)

13、做好移交準備工作后，他可以提前不少于28天內(nèi)，向承包商天向工程師發(fā)出申請接收證書的通知。工程師在接到承包商申請通知后頒發(fā)接收證書。在接收證書中工程師要注明根據(jù)合同規(guī)定，工程竣工的日期。”注意這個日期就是工程實際竣工的日期。但在我國卻是以通過驗收時承包商提交驗收申請報告的日期為工程的實際竣工日期，仔細分析通用條件第32條的2、3、4款就會發(fā)現(xiàn)，這樣的規(guī)定中存在著漏洞。因為按照施 工合同規(guī)定，從承包商提交驗收申請，到業(yè)主組織驗收有不超過28天的準備時問。試想，如果承包商遞交驗收申請后，業(yè)主在第20天才開始驗收，而驗收結(jié)果是沒有通過，這20天承包商可能以為已經(jīng)沒有施工任務了而處于等待狀態(tài)，但20天等

14、待后卻還要繼續(xù)返工，等其返工完畢，再提交驗收申請。如果此次驗收通過，則按照施工合同，實際竣工時間為返工后提交申請的時問，那自然包括了20天的等待時間。然而把這 20天作為承包商的實際施工時間看待，對于承包商來說是不公平的，因為這是業(yè)主安排竣工檢驗的原因引起的。筆者建議通用條款 32 . 4應改為： 工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告 的日期為實際竣工日期。 工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期，但工程師要考慮承包人在前次遞交報告后可能存在的工期損失的補償。”這樣將實際竣工時問的確定權(quán)交給工程師。4、保修金建設(shè)工程施工合同通用條款34 . 3

15、 :質(zhì)量保修書的主要內(nèi)容包括：（1）質(zhì)量保修項目內(nèi)容及范圍；（2）質(zhì)量保修期；（3）質(zhì)量保修責任；（4）質(zhì)量保修金的支付方法。”保修金是因承包商的責任而使工程存在的質(zhì)量缺陷，在工程竣工承包商離開現(xiàn)場后，而在竣工結(jié)算時扣留的款額，目的是為了保證承包商能承擔修復工程的責任。而示范文本通用條件 34、質(zhì)量保修”是關(guān)于質(zhì)量保修期內(nèi)承包商缺陷責任的規(guī)定，即國際工程中 缺陷責任期”的有關(guān)規(guī)定。在國內(nèi)的工程實踐中， 出現(xiàn)的問題是很多業(yè)主將該條款 的質(zhì)量保修期與2000年頒布的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例中所規(guī)定的質(zhì)量保修期混淆。在 此條款中規(guī)定：在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：（一）合理使用年限（二）5

16、年：（三）2個采暖期、供冷期；（四）2年?！睋?jù)此規(guī)定，承包商的部分保留 金很難得到支付，很多承包商為此與業(yè)主產(chǎn)生了糾紛。而在國際工程中，缺陷責任期一般為 規(guī)定1年，工程實踐中也有5年的，比如廠房的屋面系統(tǒng)、設(shè)備系統(tǒng)等。但是，缺陷責任期結(jié)束后，業(yè)主應頒發(fā) 履約證書"(PerformanceCertificate) 以表明承包商合同義務的完成，并支付保留金和其他應付款項。此條款中由于術(shù)語運用的歧義很可能引起工程合同糾紛，因此，有必要將本條款中的質(zhì)量保修”變?yōu)槿毕葚熑巍睂①|(zhì)量保修期”變?yōu)槿毕萃ㄖ凇被蛉毕葚熑纹凇?，這樣便于與 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例中所規(guī)定的承包商義務相區(qū)分。四、結(jié)束語不可否認現(xiàn)行的示范文本是我國目前最完備、