PE公司更適合哪種組織形式

1、PE 公司更適合哪種組織形式？是合伙制還是公司制？這是自 07 年 6 月 1 日合伙企業(yè)法 修訂以來，大多數從事或即將要從事 PE 行業(yè)的人士的困惑和猶豫之處。避稅： 在與金融街 PE 資訊的探討過程中，大多數 PE 公司表示 “避稅 ”是考慮采用 合伙制的主要原因。在美國，大多數的 PE 公司都采用合伙制，這樣可以避免雙重征稅的問 題，否則，以公司制形， 除了與合伙制企業(yè)一樣繳納 15% 的資本利得稅以外， 還需交納 35% 的公司所得稅。在中國，對于機構投資者來說，因為從其他企業(yè)分回的利潤已經繳納所得稅，按照現 行企業(yè)所得稅暫行條例 的規(guī)定， 無需再繳納所得稅， 因此基本上不存在雙重征稅

2、的問題； 至于個人投資者， 除了基金主體繳納所得稅， 根據現行個人所得稅法規(guī)定， 個人從公司取得 的股息、紅利所得還要按 20% 的稅率繳納所得稅，因此產生了所謂的雙重征稅。但如果是 合伙制形式，基金主體雖然不交稅，但個人收益會按 35% 繳納個體工商經營所得（收入 5 萬以上）。另外，在中國，國家為了扶持創(chuàng)投企業(yè)，對其實行低稅政策，稅率是按 15% 計算，如 果投資的是中小高科技公司， 那么對外投資總額的 70% 還可以用來抵扣稅款。 這樣算下來， 合伙制的稅收誘惑并不算很大。但是創(chuàng)投公司的抵扣政策需要在項目投資兩年后才可執(zhí)行。利益主體： 公司制的制度相對完善，設有董事會、監(jiān)事會，這種形式簡

3、單清晰，對出 資人有一定保障，也易于被各類市場主體接受；有限合伙制沒有法人主體，沒有注冊資本， 只是一個認繳資金。其中 LP ，也就是有限合伙人負責提供基金資本，以認繳出資額為限承 擔有限責任， 并不得執(zhí)行企業(yè)日常事務， 否則失去有限責任的保護； 對于基金管理人 （ GP）， 主要以自身的投資技能入股，投入 1% 的資本金，獲得項目增值部分的 20% 收益，并每年 收取 2% 左右的管理費。合伙制很大程度上保障了管理人的利益，在公司日常運營中，擁有絕對決策權，每次 項目投資前的入資（ Capital Call ），對出資方有嚴格的要求，經常會在法律文本上體現， 假如 LP 不能在規(guī)定時間完成資

4、金到位，之前所投的資金或項目股權將歸管理人 GP 所有。運營效率： 合伙制的設置有利于管理人對項目的有效獨立決策，在資本繳付的安排、 增減資表決上手續(xù)簡單，保底分成條款引起的委托理財糾紛也可以解決。總結： 合伙制沒有法人主體，普通合伙人雖承擔公司無限連帶責任，但因為中國目前 并沒有建立自然人的破產制度， 合伙人的誠信問題無法保障， 責任很難追溯。 在基金初設的 融資時期， 合伙制形式造成的融資成本和難度也可能相應增大。 另因為合伙制很大程度上是 事前協(xié)議約束，在后期 LP 對 GP 的管理監(jiān)督也較難實現。對一些已經有優(yōu)良業(yè)績記錄的投資人來說，合伙制是個不錯的選擇。另外也可以考慮 先建立公司型，

5、 在運作一定程度后， 雙方建立了足夠信任關系， 再更改為合伙制也未嘗不可。公司制與合伙制稅收之殤從目前創(chuàng)投企業(yè)的組織形式上看， 不外乎分為兩種， 一種是公司制， 一種是合伙制。 相應的， 法律依據不同，公司制是按照公司法成立的有限責任公司或股份有限公司，如：中國投 資有限責任公司、 聯想投資有限公司、 深圳市創(chuàng)新投資集團有限公司、 北京弘毅遠方投資顧 問有限公司、 方源資本 （亞洲）有限公司、建銀國際 （控股）有限公司、中信產業(yè)投資基金管理 有限公司、昆吾九鼎投資管理有限公司等。合伙制是按照 合伙企業(yè)法 成立的合伙企業(yè) （ 普通合伙 ）或有限合伙企業(yè)， 如上海炬陽 投資中心、 上海天下投資管理

6、中心 （有限合伙 ）、上海載榮投資中心 （有限合伙 ） 、上海德崇投 資發(fā)展中心 （有限合伙） 、常春藤（上海）投資管理中心 （有限合伙 ）。而較為知名的紅杉、德同、凱雷、華平、鼎暉、厚樸等，多采用境外結構在海外設立合 伙式基金。除了考慮不時融資、組織、管理、約束、激勵的便利之外，對于創(chuàng)投而言，最需要考慮 的就是稅收政策的問題了， 因為稅收優(yōu)惠額會直接轉化為投資者的收益。 遺憾的是， 稅收問 題已經成為制約創(chuàng)投企業(yè)發(fā)展的最重要因素。現狀是， 只有極少數的公司制創(chuàng)投企業(yè)實際享受到了國家的稅收優(yōu)惠政策， 而作為主流 形式的合伙制創(chuàng)投，卻因目前正在實施的稅收政策而倍感“很受傷”。一、 對于公司制創(chuàng)投

7、對于公司制創(chuàng)投企業(yè)而言， 國家相繼發(fā)布了一系列能夠被其適用的稅收法規(guī)， ，除了個 人所得稅法、 企業(yè)所得稅法的相關規(guī)定外，有關部門先后出臺了關于企業(yè)股權投資 業(yè)務若干所得稅問題的通知 （國稅發(fā) 2000118號） 、關于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納 企業(yè)所得稅有關稅收問題的通知 （國稅發(fā) 200361 號） 、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 （發(fā) 展改革委、科技部、財政部、商務部、人民銀行、國家稅務總局、工商總局、銀監(jiān)會、證監(jiān) 會、外匯管理局令 200539 號）、關于促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關稅收政策的通知（ 財稅200731 號，以下簡稱” 31 號文件” ） 、關于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知（財稅

8、20081 號） 、關于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知（ 財稅 200969 號） 、關于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知 （國稅發(fā) 200987 號） 等一系列政策法規(guī)。關于外商 投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)審批有關事項的通知 （ 國科發(fā)財 2009140 號）等。在所有的鼓勵政策中， 31 號文件被認為是對公司制創(chuàng)投企業(yè)支持力度最大的稅收優(yōu)惠 政策。根據該政策， 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業(yè) 2 年以 上（含 2年） ，凡符合規(guī)定條件的，可按其對中小高新技術企業(yè)投資額的70%抵扣該創(chuàng)業(yè)投資符合企業(yè)的應納稅所得額。 同時還規(guī)定， 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)按規(guī)定計算的應

9、納稅所得額抵扣額， 抵扣條件并在當年不足抵扣的，可在以后納稅年度逐年延續(xù)抵扣。但就是這個 “誘人的大餅 ”，在實施后卻很少有 “受益者 ”。其主要原因就是能夠享受該等優(yōu)惠 的門檻太高。高門檻體現在：（1）在符合創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法規(guī)定的基礎上，只有登記為 “創(chuàng)業(yè)投資有限責 任公司 ”， “創(chuàng)業(yè)投資股份有限公司 ”等專業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)才能享受優(yōu)惠政策。（2）創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資的中小高新技術企業(yè)職工人數不超過 500 人，年銷售額不超過 2 億元，資產總額不超過 2 億元。（3）創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)申請投資抵扣應納稅所得額時，所投資的中小高新技術企業(yè)當年用于 高新技術及其產品研究開發(fā)經費須占本企業(yè)銷售額

10、的5%以上 （含 5%） ，技術性收入與高新技術產品銷售收入的合計須占本企業(yè)當年總收入的60%以上 （含 60%）。高新技術企業(yè)認定和管理辦法，按照科技部、財政部、國家稅務總局關于印發(fā)中國高新技術產品目錄2006的通知 （國科發(fā)計字 2006 370 號 ）、科技部國家高新技術產業(yè)開發(fā)區(qū)高新技術企業(yè)認 定條件和辦法 （國科發(fā)火字 2000324 號 ）、關于國家高新技術產業(yè)開發(fā)區(qū)外高新技術企 業(yè)認定有關執(zhí)行規(guī)定的通知 （國科發(fā)火字 2000120 號）等規(guī)定執(zhí)行。 （4）創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業(yè)2年以上（含 2 年）,才能按其對中小高新技術企業(yè)投資額的70%抵扣

11、該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應納稅所得額。按照上述條件篩選下來，能夠接到抵稅紅繡球的創(chuàng)投就寥寥無幾了。二、 對于合伙制創(chuàng)投盡管公司制創(chuàng)投企業(yè)能夠享受稅收優(yōu)惠政策的寥寥無幾， 但畢竟還能被稅收優(yōu)惠政策的 陽光照到，但合伙制創(chuàng)投面臨的境況是被稅收優(yōu)惠政策冷落，如同綠色植物無法進行 “光合 作用 ”。新修訂的中華人民共和國合伙企業(yè)法 規(guī)定，合伙企業(yè)是指自然人、 法人和其他組織 在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，合伙人范圍據此自 2007 年 6 月 1 日起由 僅限“自然人 ”擴大為包括 “法人和其他組織 ”。2007 年新通過的企業(yè)所得稅法和企業(yè)所得稅法實施條例都明確，合伙制企業(yè) 不能享受稅收優(yōu)惠。

12、 2008 年 12 月 23 日，財政部和國家稅務總局聯合下發(fā)了關于合伙企 業(yè)合伙人所得稅問題的通知 （財稅 2008159 號，以下簡稱 “159號文件 ”，）該文件不僅沒有 體現對合伙制創(chuàng)投的稅收優(yōu)惠，相反，卻客觀上家中了合伙制創(chuàng)投的稅負責任。根據該文件， 合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人。 合伙企業(yè)合伙人是自然人的， 繳 納個人所得稅 ;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅，但不得用合伙企業(yè)的虧損抵 減其盈利。合伙企業(yè)按照個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的有關規(guī)定計算應納稅所得 額。個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè) （ 以下簡稱企業(yè) ） 每一納稅年度的收入總額減除成本、 費用以及

13、 損失后的余額 , 作為投資者個人的生產經營所得 , 比照個人所得稅法的 "個體工商戶的生產經 營所得"應稅項目 ,適用 5%-35%的五級超額累進稅率 ,計算征收個人所得稅。從目前創(chuàng)投合伙人的收益來看， 絕大多數人都要按照 35%的稅率繳納個人所得稅。 同時， 該文件明確了“先分后稅”的原則， 合伙企業(yè)的投資收益哪怕是留成沒有進行分配都需要繳 稅。另外，根據該文件的規(guī)定，合伙企業(yè)盈利必須繳稅，但如果虧損，卻并未明確如何彌補 或在以后年度抵減。那么，創(chuàng)投發(fā)達的國家又是怎么規(guī)定的呢?以英國為例，為鼓勵個人從事創(chuàng)投，英國于1995 年出臺了“風險投資信托計劃” （ 本質上是以股

14、份有限公司形式設立的風險投資基 金） ，給予創(chuàng)投公司三方面稅收優(yōu)惠：創(chuàng)投公司免繳資本利得稅、個人投資者從創(chuàng)投公司的 所得 （包括紅利收益所得和處置創(chuàng)投股權的資本利得） 免繳所得稅、對持有創(chuàng)投公司股份超過3 年的個人投資者按其投資金額的 20%抵免個人所得稅。為鼓勵大型實業(yè)類公司從事創(chuàng)投， 英國于 2000 年出臺了“公司創(chuàng)業(yè)投資計劃”，規(guī)定開展創(chuàng)投業(yè)務的實業(yè)公司可獲得以下稅 收優(yōu)惠：如投資小型加工貿易類企業(yè)并持股 3 年以上，公司可獲得相當于投資額 20%的公司 抵免稅 ; 如將投資所得再投資， 公司可延遲繳稅 ; 如在創(chuàng)投時出現損失， 公司可以從收入中扣 除損失，以減少稅基。對于剛剛發(fā)展起來

15、的中國創(chuàng)投， 我們真的希望能夠被實實在在的稅收優(yōu)惠“陽光雨露” 照耀和呵護。PE監(jiān)管：合伙制與公司制之爭中國的私募股權投資基金 （PE）市場正在快速發(fā)展。但在PE的監(jiān)管上，中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委之間似乎出現了分歧。中國證監(jiān)會研究中心研究員王歐7月6日在“第三屆中國金融市場投資年會”上表示，對PE的監(jiān)管，證監(jiān)會的立場是要市場化，并且也正在這樣做。證監(jiān)會推動PE市場化的舉措之一就是合伙企業(yè)法的實施。2007年6月1日，合伙企業(yè)法正式實施，激發(fā)了國內以有限合伙制的形式設立PE的熱情，一大批創(chuàng)投企業(yè)以有限合伙的形式設立。王歐認為， 有限合伙制這種企業(yè)組織形式在中國是一個相對比較新的事物，各方面主體對此

16、還不太熟悉。 因此， 有限合伙制企業(yè)的發(fā)展在國內還需要有一段普及、 教育以及推廣的 時間。但對于以有限合伙制形式設立的PE,國家發(fā)改委金融處處長劉健鈞5月在出席“第四屆亞太投資峰會” 時表示， 有限合伙制并不適合中國， 公司制基金才是未來人民幣私募股權基金發(fā)展的方向。劉健鈞堅持公司制基金的理由有5個方面：一是公司制本身是法人主體，建立公司制PE能建立一個完善的法人治理結構。二是公司制PE能建立有效的激勵機制。特別是按照現行的稅收管理辦法，有一個間接的稅收優(yōu)惠，公司制基金本身可以抵扣基金的所有收益，包括20%的業(yè)績報酬都可以用作抵扣。三是由于種種原因，目前我國的鼓勵政策都是按公司制設立的，對于信

17、托制、合伙制來說，優(yōu)惠政策很難操作。四是設立公司制PE能夠獲得充 分的法律保護。比如，作為一個投資公司的股東，可以通過股東大會形式參與一些重大決策。五是公司制PE的股權轉讓不會影響另外的股東。因此，公司制股東要退出也很容易，而合伙企業(yè)不是一個獨立法人實體，任何一個退股或者轉讓， 整個合伙協(xié)議要重新簽訂， 要再重新登記，這樣比較麻煩。 另外，公司制PE基金還可以無期限做下去，而合伙制PE需合伙人之間重新簽訂協(xié)議。而王歐則表示，未來PE將有快速發(fā)展， 但其必須盡快與A股市場對接。PE的從業(yè)人員必須詳盡地了解A股市場的相關規(guī)則和制度。包括監(jiān)管機構在內的有關部門必須盡快完善相關的法律法規(guī)制度，為私募股

18、權投資市場的進一步發(fā)展創(chuàng)造更好的條件。王歐還列舉了一系列的數據證明， 證監(jiān)會以市場化的方式監(jiān)管PE, 已為PE創(chuàng)造了豐 厚的利潤。近兩年來，中國PE市場的利潤回報率達到30%-40%, 而美國市場的PE 利潤回報率則是1 0%。王歐透露，目前證監(jiān)會正在審批部分券商的PE申請， 預計年底開辦此項業(yè)務的券商會 超過10家。未來各方將大力支持中國企業(yè)在境內上市， 同時使A股市場成為境內PE退出 的主渠道。未來將有更多的市場化PE基金獲得像社?；?、 商業(yè)銀行等機構投資者的投資。 同時，外資機構設立的人民幣基金也會適時開放。PE基金中國之路：公司制或合伙制皆尚待檢驗在中國私募股權基金（PE）熱潮迭起的

19、今天，全國似乎都在紛紛設立私募股權機構。 從企業(yè)的性質看，這些機構最常見的組織方式分為三種，即:有限合伙制、公司制和信托制,目前的PE市場上又以合伙制和公司制的PE機構最多。業(yè)內人士觀察到，目前，從政府層面看，對公司制PE的政策扶持，尤其是稅收政策扶希望私募股權機構以公司制的形式持力度，比有限合伙制要明確。 一些政府官員明確表示,存在。也有專家呼吁，應對合伙企業(yè)有關稅收政策進行調整，首要的調整就是對合伙企業(yè)兩 稅合一。合伙企業(yè)亟須“兩稅合一”新修訂的合伙企業(yè)法規(guī)定合伙企業(yè)的生產經營和其他所得，由合伙人分別繳納所 得稅，此規(guī)定避免對按照合伙企業(yè)形式設立的私募股權投資基金進行重復征稅，但在具體操作

20、的過程中，缺乏相應的有關有限合伙企業(yè)個人納稅申報等具體操作流程的規(guī)定。有限合伙的最大優(yōu)勢就在于其綜合稅率較低，但目前合伙企業(yè)仍存在一定的重復征稅 現象。英國歐華律師事務所駐北京 一；代表處代表李大成在亞太投資峰會上提出，要想大力 發(fā)展中國的人民幣股權基金，稅法應該改變對合伙制企業(yè)雙層征稅的制度。李大成說，現在很多人民幣股權基金都是合伙制結構，除了合伙人需要繳納稅賦之外，合伙企業(yè)本身也要交稅，“但是歐美的稅制早在一百年前就已經兩稅合一了，不對合伙企業(yè)征稅而只對合伙人征稅?！彼J為，如果不改變這樣制度的話，就不能吸引更多的外資進來 發(fā)展中國的股權基金，“現在很多中外合資的合伙制股權基金就沒有馬上立

21、項目投資?！比绻娴淖尯匣锲髽I(yè)兩稅合一（只繳納合伙人稅），這樣的政策會對眾多公司制的企業(yè)產生什么樣的影響？李大成說，這樣可能會促使公司制的企業(yè)改組或建立合伙制的PE“因為中國上市公司的利潤很大一部分都是來自再投資的收益，如投向當前的熱點行業(yè)和領 域。如果合伙企業(yè)兩稅合一，企業(yè)把子公司設置為合伙企業(yè)， 就會大大減少應納稅額， 存在 很大利潤空間。 ”同時，當所屬上市公司的合伙企業(yè)投資海外的時候，也不必再像現在這樣 按公司制繳納高額的稅賦。政府力挺公司制 PE就在外資機構專家呼吁改變有限合伙企業(yè)的賦稅狀況時， 國家發(fā)改委官員卻明確表示， 目前的法律環(huán)境和優(yōu)惠措施都是針對公司制 PE 的，因此，當前

22、應該主要設立公司制的PE。發(fā)改委財政金融司金融處副處長劉健鈞同日稱，公司制較合伙制的優(yōu)勢在于公司制本 身是法人主體，能建立有效的激勵機制，能充分享受有限責任的法律保護。首先，公司制本身是法人主體，建立公司制PE能建立一個完善的法人治理的結構。其次，公司制PE能建立非常好的有效的激勵機制，特別是按照現行的稅收管理辦法， “有一個間接的稅收優(yōu)惠，公司制基金本身可以抵扣基金的所有收益，包括20%的業(yè)績報酬都可以用作抵扣”。第三，現在由于種種原因，目前我們國家的鼓勵政策都是按公司制設立的，對于信托、 合伙制來說我們的優(yōu)惠政策很難操作。 比如說， 新企業(yè)所得稅法及其實施條例中規(guī)定， 創(chuàng)業(yè) 投資企業(yè)采取股權投資方式投資于未上市的中小高新技術企業(yè)2 年以上的， 可以按照其投資額的 70在股權持有滿 2 年的當年抵扣該創(chuàng)業(yè)